声东击西之计专利布局与战略运用

声东击西之计专利布局与战略运用

在今天的全球化经济体系中，知识产权对国家经济发展的重要性日益增强。专利不单承载着技术和法律层面的内涵,其更主要的目的是作为实现企业商业目标的武器而存在。“三十六计”,抽取兵家理论的精髓,导入道家《易经》的大气,体现儒家的关怀,兼备法家的严谨,堪称中华民族战略运筹智慧的代表。将“三十六计”中大道至简、易于应用的战术策略应用到企业专利布局中,非常契合中国企业在激烈的专利战中的实战需要,对于后WTO时代的中国企业制定合理的专利主题、专利战术和专利战略有着一定的创新指导作用,也有助于提高我国专利从业人员的专利谋略商数。本文以“专利三十六计”中应用频率非常高的第六计“声东击西”为分析入口,对其在企业专利布局和专利战略中的运用技巧进行探讨,将“声东击西”之计的“发动佯攻,避强击弱”的内涵与战略思维应用于专利之道,希望能够帮助我国企业进一步强化知识产权创造、运用、保护、管理能力。一、声东击西,本机动灵活地运用之“敌志乱萃,不虞,统一色人”“声东击西”之计源自唐代杜佑编纂的《通典》:“声言击东,其实击西。”用在军事上是使敌人产生错觉的一种战术,掩盖自己真实的作战意图,转移对手的注意力,使之对自己的进攻目标疏于防范,甚至作出完全错误的判断,然后出其不意攻其无备。“声东击西”之计在《三十六计》中的原文为:“敌志乱萃,不虞,坤下兑上之象,利其不自主而取之。”此计是运用“坤下兑上”卦象的象理,指出当敌人处于丛杂、危机四伏的处境时,我方要抓住敌人这不能自控的混乱之势,机动灵活地运用时东时西、似打似离、不攻而示之以攻、欲攻而又示之以不攻等具体战术,进一步造成敌人阵脚错乱,出其不意地一举获胜。《孙子兵法》中说:“兵者,诡道也。……近而示之远,远而示之近。”就是指隐真示假、声东击西。在专利战中,“声东”是用专利佯攻虚晃一枪,目的在于吸引竞争对手显露出真实的专利战略意图,进而令竞争对手露出其专利布局破绽;“击西”才是真正的专利进攻目的,要集中优势兵力进攻其露出的专利布局破绽。二、声东击西的专利战略布局俗话说:“商场如战场。”作战中成败的铁律同样适用于专利战。运用“声东击西”之计在专利战中取得胜利最常用的战术,就是“明攻无市之技术,暗袭有用之专利”。或瞒天过海、混淆视听,迷惑其专利战略布局,从而避开竞争对手的注意力;或故布疑兵,增加竞争对手的顾虑,牵制、分散其专利力量,松懈其主动进攻的意愿,然后出其不意、攻其不备地发动专利进攻。从专利战略上看,笔者将“声东击西”之计分为两个层次和步骤进行:专利佯攻和专利主攻。佯攻的战术核心是真假难辨、以假乱真,主攻的战术核心是稳、准、快。1.以“侦-算-执法-试”四步法技术来占专利保护专利佯攻,是指为了掩护专利主攻力量而进行的虚假攻击。企业在从事产品研发、专利申请、专利运用、技术秘密保护或市场推广等与专利相关的活动时,通过发警告函、提起专利侵权诉讼、申请专利行政执法援助等手段发动专利佯攻,能够兼具专利防御和专利进攻的双重作用。专利佯攻的防御作用在于,通过专利佯攻迫使/诱使竞争对手暴露其真实的专利布局和专利进攻战略,从而能使我方集中优势专利力量以逸待劳地防守主要专利阵地;专利佯攻的进攻作用在于,发动专利战时,派出部分专利力量作为疑兵向对手发起攻击,令对手无法准确判断我方的具体攻击方向、位置和力量,从而做到分敌之势、掩护我方主攻力量夺取专利战胜利的目的。专利佯攻应采取“侦-算-瞒-试”四步骤相结合的方式,才能够侦查敌情,并最大限度地为专利主攻作好铺垫。(1)侦侦,就是指专利竞争情报信息的检索、收集和运用,这是专利佯攻的基础。古人云:“用师之本,在知敌情。”在专利竞争中,情报信息是决策的依据、行动的先导,不论是进行技术开发、战略决策、专利申请还是进行专利运营,都必须有准确、全面、快速的专利情报信息作保障。(2)算算,就是专利分析和专利预警,这是专利佯攻的有效保障。通过专利分析能够知己知彼,通过对比现有技术,了解对手的专利布局,寻找对手的专利技术薄弱点进行攻击。通过专利预警分析,能够及时掌握对手的专利竞争动态,实时调整我方专利战略,有效避免专利侵权和重复性研发。(3)瞒瞒,就是指用“瞒天过海”之计进行合理隐瞒,这是专利佯攻的战术核心。通过在专利申请和/或专利运用中隐迹潜踪、示假隐真、转移视听等手段,主动诱使敌人作出错误判断,让对手不易把握我方的研发动向和专利进攻目标。(4)试试,就是指测试对手专利布局之虚实,这是专利佯攻的关键步骤。“试”的目的有两个,一是对竞争对手的专利技术、专利布局地理市场采取“忽东忽西”、“即打即离”的专利战术来探其虚实,对竞争对手的专利研发动向和重要专利采取“打草惊蛇”、“引蛇出洞”的专利战术来投石问路,来进一步判断对手的专利竞争力的深层次信息,从而制定有针对性的专利竞争战略。“试”的第二个目的是,通过真假进攻相结合的方式使对手的专利战略发生混乱,通过专利进攻的似可为而不为、似不可为而为之,使对手无法推知我方意图,被假象迷惑,作出错误判断,我方则趁机进行专利主攻。2.提供主导地位通过专利佯攻时采取的“侦-算-瞒-试”,已经能够明晰竞争对手的专利布局态势、专利市场推广以及敌我双方的力量对比情况。通过专利佯攻,能够发现对手专利壁垒中相对薄弱的重要专利,厘清对手产业链布局中的关键的专利空隙,探明对手专利联盟中实力相对较弱又不可或缺的一方等。在此基础上,需要避实就虚地发动真正的专利主攻。主攻是和佯攻相对应的,佯攻的目的就是为了主攻、真攻。俗话说得好:“佯攻不攻,等于自废武功。”主攻与佯攻要符合“同时、同步、异标”的要求,即在分散竞争对手兵力的同时要做到同时同步出击,才能有效地防止对手重新集结兵力反戈一击。进行专利主攻时,需要与专利佯攻同时同步进行,需要集中优势专利力量稳、准、快地行动。利用己方的拳头专利和尖刀专利,或迅速无效对手的重要专利,或着重打击其专利布局漏洞的专利软肋,或在其产业链和供应链的重要位置设置专利壁垒,或通过专利许可抢占其市场,或逼迫对手完成重要技术的交叉许可,或通过人才挖角打击其专利研发命脉,这样才能釜底抽薪然后一击致命。3.“东击西”之笔,必待“未尽”一般而言,往往将虚、小、快的轻资产专利作为专利佯攻力量,将重、大、慢的重资产专利作为专利主攻中坚。但是在专利战中,应注意虚虚实实、虚实结合、以实击虚,这才是“声东击西”之计灵活运用的真谛。正如《孙子兵法·虚实篇》所言:“故兵无常势,水无常形,能因敌变化而取胜者,谓之神。”需要明确的是,在专利战中应用“声东击西”之计,在战略上可分佯攻和主攻,在战术布置和具体执行时都需要当作主攻目标来做,不能有轻重主次缓急之分,甚至在大多数情况下,专利佯攻应占据更大的比重。强调佯攻主攻不分家,一是能够以正隐奇,令专利佯攻最大程度地真实化,使竞争对手无法识别我方的真正目标,从而分敌之势;二是一旦对手识破我方计谋,则从佯攻目标“顺手牵羊”,以便微利必取。三、谷歌公司的专利收购之策2011年8月15日,谷歌(Google)公司以每股40美元现金收购摩托罗拉移动(MotorolaMobile)控股公司,收购资金总额约125亿美元。该消息极具爆炸性,为什么谷歌公司的竞争对手苹果(Apple)公司和微软(Microsoft)公司能够轻易地放弃收购摩托罗拉移动,成为一大谜团。在笔者看来,谷歌公司收购摩托罗拉移动,极有可能是谷歌公司的CEO拉里·佩奇(LarryPage)玩了一个漂亮的“声东击西”战术:他先在Novell公司和北电(Nortel)公司的专利争夺战中虚晃一枪进行佯攻,故意抬高专利收购底价,让苹果公司和微软公司等咬牙出血,无力再参与大宗的专利并购,而暗地里却把主攻目标锁定在专利数量和专利质量更高的摩托罗拉移动上,并一举拿下,把竞争对手都耍了。一部智能手机可能涉及25万项专利,专利的重要性在智能手机的市场竞争中毋庸置疑。2010年底收购Novell公司的数百项专利(其中有涉及Unix的重要专利),实际上是微软公司、苹果公司、甲骨文(Oracle)公司和易安信(EMC)公司组成的财团击败谷歌公司的成果。到了2001年7月1日,又是苹果公司、微软公司、索尼公司、RIM公司、易安信公司等6个公司组成的财团以45亿美元击败谷歌公司,成功拿下北电公司的6000多项专利。现在看来,谷歌公司参与这两笔专利收购,实际上有可能是即打即离的专利收购佯攻。摩托罗拉移动业务一直在亏损,市场排名和份额不断下滑,被收购是迟早的事情,摩托罗拉移动才是谷歌公司的真正收购目标!通过收购摩托罗拉移动,一是能获取大宗有价值的专利,应付竞争对手发起的专利诉讼,保护自身产业链;二是能进行资源配置的垂直整合,提供更有竞争力的用户体验。谷歌公司通过“声东击西”的专利收购战术收购摩托罗拉移动后,最直接的战果是与手机相关的17000项专利权,还有7500项在申请中的专利,更具体的,是一家有80多年历史、与自己有巨大差异的老牌硬件制造商,以及以电子、硬件工程师和底层嵌入式开发人员为主的研发团队等人才宝库。谷歌公司的这笔收购交易,对于Android平台成长为全球最大的移动平台功不可没。虽然谷歌公司在收购摩托罗拉移动的专利战中通过“声东击西”之计获得了胜利,但是事后的情况证明,谷歌公司的此次收购也是风险很高的无奈之举。2014年1月30日,中国的联想(Lenovo)集团以29.1亿美元收购谷歌公司旗下的子公司摩托罗拉移动,包括品牌与商标、3500名员工、2000项专利以及全球50多家运营商合作伙伴。谷歌的现实、摩托罗拉的无奈、联想的接盘的背后,反映的是目前大变革时代的一些逆流,但是涉及收购摩托罗拉移动的专利战对手机市场的竞争格局产生了重大影响,则是不争的事实。四、声东击西在专利战中的各行其“醉翁之意不在酒,在乎山水之间也。”北宋文学家欧阳修在《醉翁亭记》中的一句话,不经意间道出了“声东击西”之计的精髓所在。“声东击西”作为专利进攻中最常用的计谋之一,其核心思想就是,用尽佯攻和牵制的一切手段让对手顺情推理,我方因势利导,谋势而为,出其不意攻其不备。古人对“声东击西”之计的按语说:“然则声东击西之策,须视敌志乱否为定。乱,则胜;不乱,将自取败亡。险策也。”即“声东击西”是一条