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文档简介
第十一章
物权的法律冲突法
一、物之所在地法原则二、物权关系的法律适用三、国有化问题四、信托的法律适用本章基本内容自物权(所有权)他物权用益物权担保物权物动产不动产有体物无体物物权物权法一、历史流变第一节、物之所在地法原则
二、物之所在地的确定三、物权法则的范围及其例外四、我国之规定物权与涉外物权涉外物权的法律冲突物之所在地法区别适用时期一、历史流变
物之所在地法一体适用时期物之所在地法,即物权关系客体物所在地的法律,它普遍适用于涉外物权关系。不动产物权适用物之所在动产依属人法物之所在地法原则的产生与发展
在挪威的一位船主拍卖了一艘英国籍遇难船上的木材,买受人依照挪威法获得了拍卖标的物,尽管依照英国法,船主逾越了他的权限,但英国法院仍然承认这位基于诚信原则的买受人的所有权。
Crompton法官代表法院的多数意见,发表了如下判决理由:假如动产是依照动产所在地的法律所做的合法且具有拘束力的处置,那么这项处置在任何地方均具有拘束力。英国Cammellv.Sewell案二、物权关系适用物之所在地法的理论根据
学说代表人物基本主张和理由主权说[法]梅兰每个国家都有主权,且不可分割;适用物之所在地法是主权在法律适用方面的体现;物权关系若适用外国法,主权便丧失其不可分割性。法律关系本座说[德]萨维尼物权关系的“本座”在标的物所在地;任何人要取得、占有、处分某物,必须委身于该物之所在地,并自愿受制于该地实施的法律。利益需要说[德]冯·巴尔法律是为集体利益制定的。适用物之所在地法是集体利益和全人类利益的需要,否则物权的取得和占有将处于不确定状态。方便说和控制说[英]戴赛和莫里斯所在地是第三人可以合理地寻求确定所有权的客观和易于确定的连结因素;所在地国对财产能有效控制,与所在地法冲突的判决不能生效。物权关系本质要求说我国多数学者各国统治者普遍希望用自己的法律调整本国境内的物权关系;物权是一种对物的直接利用关系,适用物之所在地法最为适当;标的物在物权关系中处于重要地位,而标的物置于其所在地的法律控制之下,才能得到有效保护;使用其它地方的法律会有许多技术上的困难。三、物之所在地的确定
类别
物之所在地的确定方法
不动产
不动产的地理上的所在地有体动产
一般的有体动产
动产的地理上的所在地
运动或运输过程中的有体动产
物权原因发生时动产所在地法
船舶、飞机等交通运输工具
注册登记地无体动产
债
债务人居住国
专利、商标、著作权
权利产生地
流通票据、债券代表这些流通票据或债券的票据所在地
公司股票
公司注册地
商誉
与商誉有关的营业所所在地四、物之所在地法的适用范围及其例外09法律事务(一)适用范围
物之所在地法的适用—动产与不动产识别举例物之所在地法的适用—物权的种类和内容(二)物之所在地法适用的例外
名
称
不适用物之所在地法的原因
适用法律
运输中的物品
运输中的物品由于其经常移动,难以确定所在地。即使能够确定,将偶然与物品发生联系的国家的法律作为支配该物品的准据法,也未必合理
(1)发送地法(2)送达地法(目的地法)(3)所有人本国法
船舶、飞行器等运输工具
船舶、飞行器等运输工具,经常处于移动之中,难以确定其所在地,加上它们有时处于公海上或公空中,这些地方没有相关的法律制度
登记注册地法、旗国法、标志国
外国法人的财产清算
外国法人因自行终止或被依法解散或因破产,其财产的清理和清理后的归属问题一般不应适用物之所在地法
外国法人属人法
无主土地上的物
物之所在地无适当的法律可依
占有者属人法
与人身关系密切的动产
与人有更密切的关系
属人法
外国国家财产
国家及其财产在国际交往中享有豁免权
该财产所属国法律
英格利斯诉厄谢尔伍德案一个英国商人指示他在俄国的代理商采办某种货物,该代理商便按照英国商人的指示买到货物,并把货物提交给那个英国商人租的船舶。在该船离开俄国港口之前,英国商人破产。于是,俄国代理商扣留了货物。按照英国法,货物的所有权已转移给英国商人,该代理商无权扣留货物;但按照俄国法,该代理商仍然是货物的所有者,并允许他扣留货物。1801年,英国法院在审判该案时,适用了俄国法,判决俄国代理商有权扣留货物。◆英国法院适用俄国法的依据是什么◆若依代理商的住所地法,此案的判决结果是否会有变化?五、我国关于涉外物权的法律适用规定五、我国关于涉外物权的法律适用规定第三十六条不动产物权,适用不动产所在地法律。第三十七条当事人可以协议选择动产物权适用的法律。当事人没有选择的,适用法律事实发生时动产所在地法律。《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第三十八条当事人可以协议选择运输中动产物权发生变更适用的法律。当事人没有选择的,适用运输目的地法律。第三十九条有价证券,适用有价证券权利实现地法律或者其他与该有价证券有最密切联系的法律。第四十条权利质权,适用质权设立地法律
一个在新泽西州拥有住所名叫施瓦茨的人,在宾夕法尼亚州与本案原告马文保险柜公司签订了一个有条件的销售合同。该合同规定,施瓦茨向原告购买一个保险柜,保险柜在签约之后交付给施瓦茨,但在付清货款之前,原告保留对保险柜的所有权。后来,施瓦茨在支付了几次货款之后把保险柜带到了新泽西州,并在该州将它转卖给本案被告诺顿。诺顿在买这个保险柜时并不知道施瓦茨对它并不拥有所有权。原告在新泽西州法院提起诉讼,要求索回该保险柜。据查,宾西法尼亚州法律规定:在动产买卖关系中,动产一旦依销售合同移交给买方,卖方在价款未支付以前保留的所有权不能用来对抗买方的债权人或善意的间接买方。新泽西州的法律规定:附条件销售,卖方将货物移交给买方占有,在合同价款未付清以前由卖方保留货物的所有权,这种权利不仅可以直接对抗买方,而且可以对抗买方的债权人以及善意的买方。新泽西州的法律还规定:交易中买方只能获得向他售货的卖方的权利。问题:(1)施瓦茨与马文保险柜公司订立的合同应受哪一州的法律支配?为什么?(2)原告和被告之间的诉讼是合同争议还是物权争议?应该怎样适用法律?(3)本案如何判决?案例分析一、概述第二节、
涉外国有化二、国际化法令的域外效力(法律适用)三、国有化的补偿及其法律适用第二节、涉外国有化
一、国有化的概念
国有化(Nationalization)通常是指主权国家或政府依据本国法律,将某些原属私人(包括外国自然人和法人)所有的财产和权利收归国有,由国家或它的机构加以控制和使用并予以一定补偿的一种法律措施。
不予补偿可给可不予补偿给予补偿二、国有化法令对本国人在外国的财产的效力否定外国国有化法令的域外效力的理由三、国有化法令对外国人在内国财产的效力
关于国有化法令或措施对外国人在本国境内财产的效力,原来各国依习惯国际法上禁止征收外国人财产的规则,拒绝承认。但近些年来,由于主权原则受到广泛尊重,同时由于国际社会合作不断增强,各国一般倾向承认外国国有化法令对位于其境内的外国人的财产的效力。但是,各国在承认该效力的同时,通常还要求所在国给予一定的补偿。关于对境内外国人的财产被国有化后是否给予补偿的问题四、我国关于国有化问题的立场和实践
第三节、信托一、信托的概念信托,是指委托人将财产权转移于受托人,受托人依信托文件规定,为受益人或特定目的而管理或处分信托财产的法律制度。其法律特征如下:1.所有权与利益相分离。信托一旦设定,委托人转移给受托人的财产就成为信托财产,信托制度所有权与利益相分离的特性使其区别与行纪或代理。2.信托财产的独立性。信托的有效设立,使信托财产从委托人、受托人以及受益人的所有财产中分离出来,称为一项独立运作的财产,这显然区别于遗产。3.有限责任。信托的有限责任源于信托财产的独立性,在信托事务的处理过程中,只要受托人没有违反信托并已恪尽职守,即使未能取得信托利益或造成了信托财产的损失,受托人也不以自己的财产承担责任。4.信托管理的连续性。信托不因受托人的欠缺而影响其成立;已成立的信托不因受托人的更迭而影响其存续;公益信托还因“类似原则”具有更特殊的连续性。二、信托的法律冲突
尽管信托制度在英美法系形成后,也被大陆法系国家所采用,但两大法系在以下几个方面存在着不少差异:
1.英美法上信托制度的根本理论在于对物的价值的双重理解,以此构筑所谓“双重所有权”,即受托人享有“法律上的所有权”,受益人享有“事实上的所有权”;而大陆法系基于所有权一元观念而否认同一物权的复制与分割,基于物权法定主义与登记主义而否认受益权作为物权而存在。2.英美法系将信托作为财产法的制度,否定了信托的契约性质。而大陆法系将信托法律关系构建于合同基础之上。三、信托的法律适用
(任选-1996)在涉外物权的法律适用中,物之所在地法原则不适用于:A.船舶物权B.飞机的物权C.在途货物的物权D.外国国家财产的物权(判断)物之所在地法,作为解决"动产物权"的冲突原则的主张,现在也已为许多国家所采用。()(判断-1997)在绝大多数国家的
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