第4章-合同法概要课件

四、要约（一）要约的概念要约是要约人向受要约人提出的愿与之订立合同的意思表示。其中，提出要约一方称为要约人,接受要约的一方称为受要约人。要约的当事人：要约人和受要约人要约可以用书面形式，也可以用口头或行动作出。要约本身并不是合同。要约必须符合以下条件：要约应向一个或一个以上特定的人发出（大陆法国家规定；英美法认为要约可向全世界发出）；要约的内容必须明确、肯定；要约必须送达受要约人才能生效。1分析：吉布逊诉曼彻斯特议会案保守党占多数议席的英国曼彻斯特议会决定出让议会的房子.就写信给原告吉布逊“市议会有可能出让房子,价格约有2725英镑,如你想买的话,请正式写信申请.”原告写好了申请并回了信.但这时市议会重新选举,工党占了上风,决定不出让该房子了.原告遂要求法院强制执行.请问原告的要求是否合理？2法院认为信中“如你想买的话,请正式写份申请”属于要约邀请.即请原告向议会提出要约,

市议会后来未接受要约,所以合同没有成立,原告败诉。3交错的要约甲向乙发出一份要约,拟以1万美金将一部汽车卖给乙,乙在受到甲的要约前,已去信表示愿意以1万美金购买其汽车,尽管此

信的内容与要约的内容相同,但也不能认为是一项承诺,而只能视为“交错的要约”双方没有成立合同关系。4（二）要约的约束力1、对要约人的约束力A、要约可以在尚未到达受要约人前撤回。B、要约的撤销 各国规定不同。《联合国国际货物销售合同公约》规定：要约可以撤销。但下列例外：a、在要约中载明了承诺的期限，或者以其它方式表明要约是不可撤销的。b、受要约人有理由信赖该要约是不可撤销的5要约的约束力（续）英美法。英美普通法认为，要约原则上对要约人没有约束力，要约人在受要约人对要约作出承诺之前的任何时候都可以撤销要约或更改要约的内容。中国法。《合同法》第18条规定，要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前送达受要约人。6德国规定：不得撤销要约。但预先声明不受约束者不在此限。”《法国民法典》规定：要约人在其要约被受要约人承诺以前可以撤销要约，但要承担赔偿责任。2、对受要约人的约束力要约对受要约人没有约束力。7（三）要约的失效要约失效的原因主要有：要约因有效期已过而失效。要约因受要约人的拒绝而失效。要约因被要约人撤回或撤销而失效。8思考被告是一种名为石炭酸烟丸的药品的制造商，曾刊登一则广告，声称任何人根据指定方法和在特定的的期间内服用一颗药丸后，如果仍染上流行性感冒，可获被告赔付１００英镑，被告在广告里还声称已将

１０００英镑存入银行，以示诚意．原告看到这则广告后，信以为真，购买被告的药丸，并按照说明书的指示服用，但结果仍染上流行性感冒．于是向被告追讨１０

０英镑。9五、承诺承诺的定义承诺是指受要约人按照要约人所指定的方式对要约内容表示完全同意的一种意思表示。要约一经承诺，合同即告成立。承诺的构成要件承诺的生效时间承诺的撤回102.承诺的构成要件受要约人在承诺时必须知晓要约的内容承诺必须由受要约人作出。承诺一般是无条件的。英国法要求承诺象镜子一样反映要约的内容美国法则比较灵活规定受要约人在承诺中附加了某些

条款，承诺仍可有效，合同以承诺的内容为准。除非：

a.要约中已经明确规定承诺时不得附加任何条款b.这些附加条款对要约作了重大修改c.要约人在接到承诺后已经在合理时间内作出拒绝这些附加条款的通知（4）承诺的传递方式必须符合要约人的要求。113.承诺的生效时间投邮生效原则到达生效原则《国际商事合同通则》第7条规定：对要约的承诺应于同意要约的表示送达要约人时生效。按要约的要求或惯例，可以用某种行为表示承诺的，承诺于在有效时间内作出该行为时生效。[豪威尔诉证券公司案]12[豪威尔诉证券公司案]

1971年10月，被告答应卖给原告一庄财产，并说原告须在6个月内以书面方式把通知送，在6个月内，原告写了封回信表示同意，但信件遗失了。被告把财产卖给了别人，双方在法庭上争议的焦点是邮政规则是否在此案适用，法院认为，被告在要约中注明原告应把通知送达，因此邮政规则在此案不适用，原告败诉。134、承诺的撤回承诺的撤回是承诺人阻止或者消灭承诺发生法律效力的意思表示。大陆法系国家由于大多采取“到达主义”，所以，承诺可以撤回，但条件是撤回承诺的通知要在承诺生效之前到达要约人。在英美法系国家，承诺生效的时间采取的是“投邮主义”，承诺一旦发出即生效，所以不存在承诺的撤回问题，承诺人如果对承诺的内容反悔，只能通过解除合同的途径来解决。142．英美法把合同的条款依其重要性分为条件

和保证两种。条件，即合同中的重要条款。保证，即合同中的次要条款。如果一方当事人违反了条件，对方有权解除合同并要求赔偿损失。如果一方当事人违反了保证，对方不能解除合同，只能要求损害赔偿。例：［国际墙面装饰公司诉市场营销公司案］15例：［国际墙面装饰公司诉市场营销公司案］原告与被告订立独家代理合同，由被告代理原告销售原告生产的陶质瓦．合同规定每次交货后９０天内被告应付款．被告总是推迟２－２０天付款．后陶质瓦销路很好，原告想再设代理销售点，但鉴于同被告订立的独家代理合同．所以想以被告迟延付款为由解除合同．法院认为被告只违反保证故原告只能要求被告赔偿损失．16免责条款，即合同中规定赦免一方当事人因违反合同或侵权所应负责任的条款。英美法规定免责条款成立必须具备两个条件：１．免责条款必须进入合同才能有效，在合同签定后加入的免责条款无效．例：［克蒂斯诉化学洗染有限公司案］

２．免责条款进入合同的方式必须合乎常人维．只有写在合同正面或口头特别强调的免责条款才算是合乎常人思维的，写在反面或挂在墙上等都不算．例：［切佩顿诉佩雷案］17例：［克蒂斯诉化学洗染有限公司案］

原告去洗染公司洗衣服，洗染公司规定对所洗衣服受损、受污不负责。但雇员对原告只说衣服受损不负责，后来衣服受污，洗染公司想以免责条款为由推脱责任。18法院认为洗染公司虽规定包括受损、受污的免责条款，但进入合同的只有受损免责条款，受污免责条款未进入合同，故不能免责，被告败诉19例：［切佩顿诉佩雷案］

原告租了被告一张桌子，后桌子塌了。原告因此受伤。被告认为出租的地方挂了注意事项（其中含有

免责条款），原告付钱后得到的收据上也有免责条款，但原告没有注意，所以出租方不负责任。20法院认为，免责条款进入合同的方式必须是合乎正常人思维的，挂在墙上的注意事项没有人强调一定要看则是可看可不看的，收据是收款的凭证，不是合同正文，出租人没有强调。故此案的免责条款无效。21七、合同的抗辩22合同是双方当事人意思表示一致的结果，如果当事人对意思表示的内容有误解或者在错误、胁迫、不当影响的情况下订立了合同，这时双方当事人虽然达成了协议，但这种合意是不真实的，因而当事人可以以此为抗辩理由，主张该合同无效或请求撤销。（一）误解（二）欺诈（三）胁迫(四)不当影响.第二节

合同的履行23一、合同的履行二、违约三、情势变迁、合同落空与不可抗力二、违约（一）违约的概念：违约是指合同当事人一方由于某中原因，完全没有履行其合同义务，或没有完全履行其合同义务的行为。（二）违约的构成（三）违约的形式（四）违约的救济方法24（二）违约的构成25关于违约的构成，大陆法和英美法存在重大差异，主要体现在以下两个方面关于过失责任原则关于催告1．关于过失责任原则大陆法规定，合同债务人只有当存在着可以归责于他的过失时才承担违约的责任。即如果仅仅证明债务人没有履行合同义务，还不足以构成违约，必须同时证明或推定债务人的行为有某种可以归责于他的过失时，才能使其承担违约的责任。英美法认为，只要允诺人没有履行其合同义务，纵使他没有任何过失，也构成违约。262．关于催告27催告是大陆法上的一种制度，是债权人向债务人请求履行合同的一种通知。在合同没有明确规定履行日期时，债权人必须首先向债务人作出催告，然后才能使债务人承担迟延履行的责任。催告的作用主要有以下三点：法国法要求催告必须以书面形式作成，并由法警送达当事人。德国法则不要求任何方式，书面方式、口头方式都可以，唯一的要求是把催告送达当事人。英美法没有催告这个概念，英美法认为，如果合同规定有履行期限，债务人必须按合同规定的期限履行合同；如果合同没有规定履行的期限，则应于合理的期间内履行合同，否则构成违约。催告的作用主要有以下三点：28自催告生效之日起，不履约的风险完全由违约一方承担。债权人有权就不履行合同请求法律救济。从送达催告之日起，开始计算损害赔偿及其利息。（四）违约的救济方法违约救济是指一个人的合法合同权利被他人侵害时，法律授予受损害一方的一定补偿．１．损害赔偿２．实际履行:英美普通法没有实际履行这种救济方法，但在衡平法中有相关规定.３．禁令

４．解除合同5.

违约金29１．损害赔偿30（１）损害赔偿责任的成立（２）损害赔偿的方法（３）损害赔偿的范围（１）损害赔偿责任的成立大陆法认为，损害赔偿责任的成立，必须预备以下三个条件：A

必须有损害的事实B

必须有归责于债务人的原因C

损害发生的原因与损害事实之间有因果关系英美法认为，只要当事人一方违反合同，对方就可以要求损害赔偿31（２）损害赔偿的方法A．恢复原状

B．金钱赔偿德国法对损害赔偿以恢复原状为原则，以金钱赔偿为例外．债权人仅在下列情况下才能要求金钱赔偿：a．人身伤害或损坏物件

b．债权人对债务人规定一个相当的时间，令其恢复原状，并声明如逾此时间未能恢复原状，债权人即可于期限届满后请求金钱赔偿c．如所受损害不能恢复原状或恢复原状不足以赔偿债权人的损失时，债权人可以要求金钱赔偿d．如债务人须付出过高的费用才能恢复原状时，债务人也可以用金钱来赔偿债权人的损失法国法以金钱赔偿为原则，以恢复原状为例外英美法一般都判令债务人支付金钱赔偿32（３）损害赔偿的范围各国法律都认为，损害赔偿应当包括实际损失和所失利益亦即间接损失．《中华人民共和国合同法》１１３条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。33３．禁令禁令是英美法采取的一种特殊的救济方法，它是指由法院作出禁令，强制执行合同所规定的某种消极义务，即由法院判令被告不许做某种行为．禁令只适用于下列两种情况：（１）采用一般损害赔偿的方法不足以补偿债权人所受的损失.（２）禁令必须符合公平合理的原则.34五、诉讼时效（一）时效时效是指依照法律的规定，在一定期间内，由于一定事实状态的继续存在，而引起民事法律关系的消灭或发生的一种法律制度。（二）时效的种类（三）各国法律关于时效期间的规定（四）诉讼时效的起算、中止、中断和延长（五）英美法与大陆法在时效制度上的主要区别（六）我国的诉讼时效(七)《关于国际货物买卖的时效公约》35（二）时效的种类大陆法系各国把时效分为两种：1、取得时效。2、消灭时效。对于消灭时效的效力，各国的解释不尽相同：有的国家认为，消灭时效完成后，权利本身即归于消灭，如日本民法典第167条规定，债权经过十年不行使而消灭。有的国家认为，消灭时效完成后，只是请求权（诉权）归于消灭，但权利本身依然存在，这种没有诉权的权利称为自然之债。英美法只有一种时效就是诉讼时效36（三）各国法律关于时效期间的规定1、大陆法各国把消灭时效期间分为普通期间与特别期间两种。普通期间（1）德国、法国：三十年（2）日本：二十年（3）瑞士：十年特别期间法国法规定：教师的讲课报酬请求权、旅馆饭店对住宿饮食费的请求权、工人对工资的请求权为六个月，律师对其费用和报酬的请求权为两年2、英国法规定简式合同的时效期间为六年，签字蜡封合同的时效期间为十二年。如请求权中包括有人身伤害的请求权者，其时效期间为三年。3、美国由各州规定诉讼时效，各州大都区别口头合同和书面合同分别规定不同的时效期间，口头合同的诉讼时效一般规定为五到六年，书面合同一般规定为十年。美国统一商法典对货物买卖合同的时效期间规定为四年。37（四）诉讼时效的起算、中止、中断和延长1、诉讼时效的起算（1）如合同订有履行期，则自履行期到临，债务人不履行义务时开始计算如合同未规定履行的期限，则从合同成立之日开始计算由于侵权行为引起的损害赔偿请求权，从侵权行为发生时开始计算2、诉讼时效的中止3、诉讼时效的中断起诉承认部分履行4、诉讼时效的延长或缩短38（五）英美法与大陆法在时效制度上的主要区别英美法认为时效属于程序法的范畴大陆法认为属于实体法的范畴39（六）我国的诉讼时效普通时效:二年特别时效:一年:身体受到伤害要求赔偿;出售质量不合格的商品未声明的;(3)延付或拒付租金的;(4)寄存财物被丢失或损毁的.最长时效:二十年涉外合同:四年40(七)《关于国际货物买卖的时效公约》公约的适用范围:营业地分处不同国家的买方与卖方之间订立的合同时效期间:四年,自请求权发生之日起算[合同法案例练习]41第1题、原告和被告订立造船合同，价格为固定价，分五次付清，当第一笔付款时正值通货膨胀，

被告知道原告急需用船，遂要求另加10%款项，原告只好同意。交船后又继续付款至全部付清，后原告要求偿还多付的款项。问：该案如何处理？为什么？[答案]第2题42第1题、（1）原告不能要求被告偿还多付的款项（2）原因是：胁迫不正当影响下订立的合同是可以撤销或无效的。本案中被告以通货膨胀不能按期交船为由要求加付10%款项构成胁迫或不正当影响，但交船后即不正当影响消除后原告仍付款，等于默认了附加的10%。故不能撤销。43第2题、被告为原告运送一批白糖到甲港，被告没有按原定航道走，而是绕了个弯，先去了乙港，再驰往甲港，航期延误10天，白糖价格猛跌，原告损失4000英镑。问：被告对原告的损失是否承担责任？为什么？[答案]第3题44第2题、应承担赔偿责任原因如下：第一，被告绕道延期构成违约，违约造成损失4000英镑；第二，损失4000英镑是被告在订立合同时应该预见到的。商品价格波动损失是国际市场上的通常现象。45第3题、加拿大某公司与英国某公司洽谈出售某初级产品2000公吨。加方公司发出电报称：“确认售与你方……200公吨，……请汇5000英镑。”英方公司复电：“确认你方电报的规定……已汇交你方银行5000英镑，该款在交货前由银行代你方保管……请确认在本电日期30天内交货。”加方未回电，以高价将该产品售与第三方。问：加方公司是否违约？为什么？[答案]第4题46第3题、加方公司不违约加方公司与英方公司的合同关系不成立。因为英方的承诺提出了两个条件，即付款方式和交货时间。这两项是对加方要约的实质性变更。英方的承诺事实上构成了反要约。47第4题、我某进出口公司向西欧一厂商发价，出售麻制品一批，发价限对方接受于5月底前复到有效，5月10日我公司接该商电

传称“你5月8日电悉，报价太高无法接受，请考虑降低价格，再行商议”半月后麻制

品的市价明显趋涨。5月26日，该商再次

发来电传：“你5月8日电接受，请速寄销

售确认书，以便会签后开证。”此时，我

公司也已获悉麻制品行市看好，以高价卖

给他人。问：我公司是否违约？为什么？[答案]48第4题、我公司不违约合同不成立。因为第一，西欧厂商5月10日电传是对我方5月8日电传的拒绝，故5月8日我方发价因被拒绝而失效。第二，5月26日该厂商的电传构成新发价，对此，我方公司为予以承诺，故合同不成立。49案例一：50

6月1日——Y

从X的邮件中收到一要约6月2日——X寄出撤消通知6月3日——Y于下午5点寄出接受6月4日——Y收到撤消通知6月5日——X收到Y的接受

合同是否成立？何时成立？3日下午5点。案例二：艾布拉姆斯诉伊利诺斯足病学院（伊利诺斯州上诉法院，1979年）51nn背景：原告在1973年成为被告学院的学生。入学后的第一学期，原告未能通过哲学课程的考试，也未能通过补考；第二学期，原

告又有两门课程考试不及格。因此，1974年6月14日，学院通知

他，由于学习成绩太差，他已被学院除名。原告不服，声称该学

院违反了合同，因此对该学院提出这一诉讼，要求继续在学院学

习，并由学院向他提供学习上的帮助。原告的理由是，学院曾告诉他，他不用为学习成绩担忧，学院将尽一切努力帮助他，包括为他提供变通的办法，由于学院作了这样的许诺，因此他与学院之间就发生了有约束力的和有强制执行效力的口头合同关系。他的理由成立吗？n