试论金融权证罪的主体

试论金融权证罪的主体

1加工实名制伪造和修改金融记录罪是指根据实际的金融记录制作假证和加工金融记录的行为。犯罪构成是指依照我国刑法的规定,决定某一具体行为的社会危害性及其程度,而为该行为构成犯罪所必需的一切主观要件和客观要件的有机统一。1.1有权制造金融票据的单位本罪的主体既包括自然人也包括单位。这里的自然人,即指年满16周岁具有刑事责任能力的自然人。这里的单位,即指刑法第30条规定的单位。需要注意的是,有权制造金融票证的单位,不能成为伪造其权限范围内的金融票证的犯罪主体,但可以成为伪造、变造其权限范围外的金融票证的犯罪主体。负有直接的制作签发金融票证职责的个人,如果超越其职权范围制作、签发金融票证的,亦可构成本罪主体。1.2融票行为为目本罪的主观方面表现为故意,而且只能是直接故意,即行为人明知自己实施的行为是伪造、变造金融票证的行为,仍就刻意地追求行为之发生,一般而言,行为人主观上具有使用或行使的目的,有时行为人是为了销售的目的,其动机也出于牟取非法利益。但现行刑法并没有将本罪规定为目的犯,因而行为人目的存在以及内容不是本罪成立的必备要件。另外,本罪的主观方面不能包括间接故意。1.3长期金融票据本罪的客观方面表现为伪造、变造金融票证的行为。“伪造”,是指行为人仿照真实的金融票证的形式、图案、颜色、色彩,通过印刷、复印、绘制等制作方法非法制造金融票证的行为。伪造行为通常是以模仿金融票证的特征来进行的,如模仿金融票证的图案、形态、色彩、纸张、水印、安全线、有机无机荧光油墨、纤维丝、金属丝、磁性油墨、接线技术、凹凸印技术、全息图等等。伪造行为包括两种情况:一是有形伪造,即没有金融票证制作权的人,假冒他人(包括虚无人)的名义,擅自制造出外观上足以使一般人误认为是真实金融票证的假金融票证。二是无形伪造,即有金融票证制作权的人,超越其制作权限,违背事实制造内容虚假的金融票证,如银行工作人员制作虚假的银行存单交付他人。“变造”,是指行为人在真实的金融票证的基础上或者以真实的伪造、变造金融票证罪为基本材料,通过剪接、揭层、挖补、覆盖、涂改等方法,对金融票证的内容加以改变,使其改变形态或价值。关于“金融票证”的称谓,在金融学上并不统一,有的称之为“金融工具”、有的称为“信用工具”、有的称为“广义的有价证券”。一般认为,金融票证是指证明债权债务关系的合法书面凭证,具有偿还性、流动性、安全性和收益性。金融学界通常将股票、债券也称为“长期金融票证”,这显然与刑法中金融票证的内涵是不一致的。现行刑法第177条以列举的形式,规定四种情形构成本罪,现逐一加以分析:1.3.1伪造、变造汇票、本票、支票汇票、本票、支票统称为票据。根据《票据法》的有关规定,汇票是出票人签发的,委托付款人在见票时或者在指定日期无条件支付确定的金额收款人或者持票人的票据。汇票分为银行汇票和商业汇票,汇票必须记载下列事项:①表明“汇票”的字样;②无条件支付的委托;③确定的金额;④付款人名称;⑤收款人名称;⑥出票日期;⑦出票人签章。本票是出票人签发的,承诺自己在见票时无条件支付确定的金额给收款人或者持票人的票据。本票必须记载下列事项:①表明“本票”的字样;②无条件支付的承诺;③确定的金额;④收款人名称;⑤出票日期;⑥出票人签章。支票是出票人签发的,委托办理支票存款业务的银行或者其他金融机构在见票时无条件支付确定的金额给收款人或者持票人的票据。支票必须记载下列事项:①表明“支票”的字样;②无条件支付的委托;③确定的金额;④付款人名称;⑤出票日期;⑥出票人签章。伪造票据的成立应具备三个要件:①必须是伪造者为票据的行为,即符合票据行为的形式要件。伪造发票、背书、承兑、参与承兑、保证等行为都是伪造票据的行为。②必须是假冒他人(包括虚无人)的名义伪为票据行为。伪造者假冒他人名义,既可以是假冒发票人,也可以是假冒背书人、承兑人、参加承兑人或者保证人等。③必须是以获得票据权利或造成他人承担票据义务为目的。如为教学、研究、鉴赏、收藏所用而假造票据样本的,不视为票据的伪造。票据变造成立的要件表现为:①必须是没有变更权限的人所为的变更行为,如果是有变更权限的人所为的变更行为,则不构成票据的变造。②必须是变更除票据签名以外的其他事项的行为。依据票据法原理,变更票据签名属于票据的伪造行为。严格地讲,变更票据事项的行为后足以使票据权利的内容发生变化,才能称为票据的变造。③必须是以行使票据为目的。如果变更人不是以行使为目的,而只是留作纪念或供他人鉴赏之用,也不属于变造。伪造行为和变造行为有3点不同:①在行为特征上,伪造票据是非法的原始创设票据的行为,而变造票据是没有变更权限的人在真实的票据基础上,非法更改票据记载内容的行为。②伪造票据的行为人扮演的角色多是出票人,而变更票据的行为人扮演的是持票人、背书人、收款人等角色。③从危害程度上看,伪造票据的受害人遭受的损失较变造票据的受害人要大一些。1.3.2伪造、变造委托收款凭证、汇款凭证、银行存单等其他银行结算凭证“银行结算凭证”是指办理银行结算的凭证和证明。根据《银行结算办法》的规定,我国结算方式中使用的结算凭证主要有汇票、本票、支票以及委托收款凭证、汇款凭证、进帐单等。作为转结算的重要依据,直接关系到资金结算的准确、及时和安全。“发托收款凭证”,是指收款人在委托银行向付款人收取款项时,所填写提供的凭据和证明,分为邮寄和电报划回两种。委托收款适用于在银行或其他金融机构开立帐户的单位和个体经济户的商品贸易、劳务款项以及其他应收款项的结算。“汇款凭证”,是指汇款人委托银行将款项汇给外地时所填写的凭据和证明。汇款凭证是只对汇兑这种结算方式而言的。汇兑分信汇、电汇两种:信汇是银行使用邮寄凭证划转款项,结算时间较长;电汇是使用电报划转款项,结算时间短。汇兑适用于单位、个体经济户和个人的各种款项的结算,便于汇款人向异地主动付款。“银行存单”,既是一种信用凭证,也是一种银行结算凭证。它是由储户向银行交存款项,办理开户,银行签发载有户名、帐户、存款金额、存期、存入日、到期日、利率等内容的存单。存单分为记名式和不记名式,记名式的存单可挂失,不记名式的不可挂失。1.3.3伪造、变造信用证或者附随的单据、文件信用证是银行应买方的请求,开给交付卖方的一种保证付款的书面凭证、《国内信用证结算办法》第2条规定、“信用证是指开证行依照申请人的申请开立的、凭符合信用证条款的单据支付的付款承诺”。信用证结算方式迄今为止仅有百年的历史,以信用证方式支付贷款,卖方取得了银行的付款保证,即银行信用代替了商业信用,只要卖方按信用证规定的条件提交货运单据,贷款基本上就得到了保证,买方也可以通过信用证条款促使卖方履行合同义务,且买方在付款后肯定取得符合规定的货运单据。因而,在国际贸易中被普遍使用。我国国内信用证在1989年4月1日结算制度改革前也曾使用,改革后予以废止。但由于国内贸易活动的需要,中国人民银行根据《中国人民银行法》等有关法律法规,决定恢复国内信用证结算方式,制定颁布了《国内信用证结算办法》,于1989年8月1日施行。国内信用证只适用于国内企业之间商品交易的结算;国际贸易中的信用证结算则适用信用证的国际惯例和规则。根据信用证的性质、付款期限、流通方式等的不同,可分为可撤销信用证和不可撤销信用证;可转让信用证和不可转让信用证;即期信用证和远期信用证;跟单信用证和完票信用证;备用信用证;保克信用证和不保克信用证;循环信用证;对开信用证;背对信用证。《国内信用证结算办法》规定的信用证为不可撤销、不可转让的跟单信用证。“附随的单据”包括三类:①货物单据,如发票、装箱单、产地证书、商检证书等;②运输单据,如提单;③保险单据。信用证使用除附随上述单据外,有的还需要附其他的文件,如领事发票、海关发票、出口许可证、产地证书等。伪造、变造附随单据、文件是指行为人在使用信用证时伪造、变造提单等必须附随信用证的单据的行为。由于信用证交易实际上是单据的买卖,银行只凭单据付款,只要单单相符,单证相符,银行即应无条件地予以付款。因而行为人经常采用伪造货运提单的方式,主要有两种形式:一是伪造记载根本不存在货物的提单,二是提单中所载明的货物与实际货物不相符。1.3.4伪造信用卡信用卡是银行或非银行金融机构(一般是专业信用卡公司)签发给资信状况良好的单位和个人,用以存取款项和在特约商户购物消费的一种信用凭证。信用卡印有发卡机构的名称、有效日期、最高使用额度、号码、持卡人姓名以及持卡人照片、签字等。一般用磁性材料制成。作用一种信用工具,信用卡具有转帐结算的支付功能、储蓄存款功能、汇兑功能、消费贷款功能。信用卡的业务操作程序,一般经过发行、使用和到期换卡三个阶段。发行包括提出申请、审批、开立帐户、信用卡发放四个环节。使用是指持卡人存取现金和持卡消费。到期换卡是指信用卡到期后由银行收回旧卡更换新卡。根据《信用卡业务管理办法》的规定,信用卡的发行机构是商业银行。我国自20世纪80年代中期以来,各大商业银行先后发行了各自的信用卡。主要有工商银行的牡丹卡、中国银行的长城卡、农业银行的金穗卡、建设银行的龙卡、交通银行的太平洋卡。就世界范围看,维萨卡国际组织、万事达卡国际组织等都是比较著名的信用卡组织。伪造信用卡的犯罪主要分两种情形:一是非法制造信用卡,即模仿信用卡的质地、模式、版块、图样以及磁条密码等制造信用卡。国外一些信用卡犯罪集团的“地下工厂”就属于这一类型的伪造。二是在真卡的基础上进行伪造,即信用卡本身是合法制造出来的,但是未经银行或者信用卡发卡机构发行给用户正式使用,即在信用卡面上未加打用户的帐户或者姓名,在磁条上也未输入一定的密码等信息。具体而言又可分为四种情形:①非法获取发卡银行的空白信用卡凸印、写磁制成信用卡;②对发卡银行发行或尚未发行的信用卡凸印、或对磁条内容进行非法修改,重新写磁而制成信用卡;③对他人信用卡的签发进行涂改,然后重新签名;④利用作废的信用卡,甚至普通的磁条卡重新写磁后,在自动取款机(ATM)或终端机(POS)等设备上行骗。1.4关于票据的生产本罪侵犯的是国家对金融票证的管理制度。《中华人民共和国票据法》第109条规定:“汇票、本票、支票的格式应当统一。票据凭证的格式和印刷管理办法,由中国人民银行规定”;第14条规定:“票据上的记载事项应当真实,不得伪造、变造。伪造、变造票据上的签章和其他记载事项的,应当承担法律责任”;第103条规定,伪造、变造票据的,依法追究刑事责任。1988年12月19日中国人民银行发布的《银行结算办法》第27条规定:“银行承兑汇票、商业承兑汇票、定额银行本票、使用清分机的支票和不定额银行本票由中国人民银行总行统一印刷。银行汇票的格式、联次、颜色、规格、使用方法,由中国人民银行总行统一规定,中国人民银行总行和专业银行总行负责印刷。信、电汇凭证、委托收款凭证的格式、联次、颜色、规格、使用方法,由中国人民银行总行规定;支票、定额支票、不定额银行本票的格式、颜色、规格,由中国人民银行省、自治区、直辖市分行规定,由各银行印制”。此外1993年5月21日中国人民银行发布的《商业汇票办法》,1996年4月1日中国人民银行发布的《信息卡业务管理办法》,以及1989年8月1日开始实行的《国内信用证结算办法》等对于金融票证管理都做了相应规定。这些法律、法规形成了国家对金融票证的管理制度。伪造、变造金融票证的行为人公然违犯这一制度,影响了票据交易中的信用安全,严重干扰了正常的金融秩序。2罚金行刑的主要内容我国现行刑法第177条第一款规定,犯本罪的,有三个量刑幅度:①犯本罪尚未达到情节严重的,处5年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处2万元以上20万元以下罚金。②情节严重尚未达到情节特别严重的,处5年以上10年以下有期徒刑,并处5万元以上50万元以下罚金。所谓情节严重,一般是指多项实施伪造、变造金融票证行为的,或伪造、变造金融证证份数多、数额大等等。③情节特别严重的,处10年以上有期徒刑或无期徒刑,