建设工程案件司法鉴定实务

建设工程案件司法鉴定实务分享人：张廷龙分享人简介张廷龙

简介注册造价工程师注册建造师注册监理工程师注册房地产估价师注册土地估价师注册房地产经纪人四川省评标专家成都市审计局评审专家四川省造价工程师协会专家高级工程师、高级经济师工程造价鉴定历史沿革目 录CONTENTS010402050306建设工程造价司法鉴定的主要类别鉴定申请事项的表述和法院委托鉴定事项（申请鉴定的范围）鉴定证据的提交、质证以及对质证的反驳鉴定意见征求稿的异议鉴定意见的质证申请补充鉴定和重新鉴定PART

01建设工程造价司法鉴定的主要类别一、建设工程造价司法鉴定的主要类别从案件性质角度分：已完工程造价鉴定未完工程造价鉴定增加工程或减少工程造价鉴定维修整改费用鉴定损失索赔费用鉴定工期鉴定从造价专业角度分：建筑工程装饰工程市政工程安装工程公路桥梁工程水利水电工程......一、建设工程造价司法鉴定的主要类别1.对已完工程的造价进行鉴定：当双方当事人对已完成工程的结算价款发生争议时需要进行的造价鉴定范围上可能存在争议；工程量计算上可能存在争议；单价构成或价格内涵上可能在争议；取费上可能存在争议；签证变更等可能存在争议；合同条款的理解上可能存在争议。上述争议项均存在争议或争议事项涉及案件整体标的时需要对已完成工程的造价进行全面鉴定。一、建设工程造价司法鉴定的主要类别2.对未完工程的造价进行鉴定：当双方当事人对未完成工程的范围或价款发生争议时需要进行的造价鉴定一般情况下适用于总价合同、图纸包干价合同；适用于停工项目即在建工程；适用于未完成工程量小于已完成工程量的情况。当双方当事人签订总价包干合同时，项目处于停工状态或完工后甲方主张承包人存在未按合同约定完成全部工作内容时，申请对其主张的乙方未完成工程范围的造价进行鉴定关注：施工界面一、建设工程造价司法鉴定的主要类别3.对增加工程或减少工程的造价进行鉴定：当双方当事人对设计变更、签证、合同或图纸外增加工程以及图纸或清单范围内减少项目的量价发生争议时需要进行的造价鉴定设计变更通知单；技术核定单；现场签证单；工程量收方单；合同范围及清单工程量(相对招标或合同签订时的施工图纸)。关注签证单的效力、与图纸清单的关系(属图纸清单外增加项还是图纸清单内变更项调整或减少)一、建设工程造价司法鉴定的主要类别4.对需要维修、整改产生的费用进行鉴定：对不符合设计要求、施工规范等，因“质量”争议引起的造价鉴定需要确定维修整改范围；需要制定维修整改方案；需要确定维修整改标准(一般以原施工图的计标准为准)。未提供以上资料的情况下，参考标的物现状标准进行核算，可能存在意见偏差的举证责任？一、建设工程造价司法鉴定的主要类别5.对停工窝工产生的损失、费用索赔等进行鉴定：因停工窝工等原因，双方当事人向对方进行损失和费用索赔时需要进行鉴定索赔成立的三个要件：事件发生、产生了费用、责任不在我方举证资料的准备；索赔具有双向性；索赔具有时限性（连续索赔后形成最终索赔资料等）；索赔分类：工期索赔、费用索赔、损失索赔；重点关注：责任主体。一、建设工程造价司法鉴定的主要类别标准施工招标文件中承包人的索赔事件及可补偿内容一、建设工程造价司法鉴定的主要类别6.工期鉴定：工期鉴定是工程鉴定领域较为复杂的鉴定工作之一，当双方当事人对工程延期或提前竣工要求予以补偿时发生争议时鉴定人民法院认定事项：工期延误事由、工期延误责任由人民法院认定；实际开竣工日期、实际总工期的认定由人民法院认定；鉴定机构鉴定事项：合理工期鉴定(国家标准指标定额下的合理工期；合同约定条件下的合理工期)。赶工补偿费需要双方当事人提前约定，目前无定额标准或指标？PART

02鉴定申请事项的表述和法院委托鉴定事项二、鉴定申请事项的表述和法院委托鉴定事项鉴定申请的前期准备鉴定申请事项的表述鉴定委托事项的确认二、鉴定申请事项的表述和法院委托鉴定事项1.鉴定申请的前期准备确认需要鉴定的范围：原则-有利于当事人从争议范围角度确定鉴定范围；从项目的独立性或关联性确定鉴定范围；从举证资料完整性角度确定鉴定范围。确认鉴定范围后的量价主张：明确鉴定依据-举证资料的完整性；明确计量计价的依据和计算思路；明确可能的价款主张：确定性金额、选择性意见和推断性结论。二、鉴定申请事项的表述和法院委托鉴定事项（1）确认需要鉴定的范围双方有明确的争议对象、范围和价格主张如：申请对**工程造价咨询有限责任公司出具的审核报告《征求意见稿》中涉及的9项审减项目进行工程造价鉴定。从争议范围角度确定鉴定范围从项目的独立性或关联性确定鉴定范围争议对象完全独立，为独立的单位工程或分部分项工程如：申请对**棚户区还建房外墙保温、不锈钢栏杆、屋面房水、室内防水四项工程的造价进行鉴定。对没有证据材料或证据欠缺，需要通过鉴定程序完善诉求的鉴定(应清楚鉴定风险和鉴定不能)。对双方各自主张的证据材料分别鉴定等。从举证资料完整性角度确定鉴定范围二、鉴定申请事项的表述和法院委托鉴定事项（2）确认鉴定范围后的量价主张确定鉴定范围后，应对量价计算的依据即证明材料一一整理成册并注明单项工程或单位工程及证明目的。明确鉴定依据-举证资料的完整性鉴定思路即对价款的结算方式对某些案件至关重要。鉴定申请前应对不同的算法进行核算，选择有利于当事人的结算方式主张并做到心中有数。明确计量计价的依据和计算思路根据鉴定资料的准备情况，对资料完整齐全双方可能无争议的项目、双方已经有争议的项目和没有证据材料或证据欠缺需要通过鉴定程序完善诉求的项目参照鉴定规范思路进行内部核算后做到心中有数。明确可能的价款主张：确定性金额、选择性意见和推断性结论二、鉴定申请事项的表述和法院委托鉴定事项2.鉴定申请事项的表述鉴定范围应明确具体；鉴定目的应充分表达；鉴定依据和计算思路尽可能体现；申请事项中有不同专业资质要求的要分开表达；注意书写格式；模糊的表述有可能将鉴定结论引向不利于当事人的结果。如果双方对于造价鉴定的依据有争议的话，要尽可能地将我方认为应当适用的鉴定依据在申请中予以表述，比如是根据合同还是根据定额文件，是根据备案合同还是实际履行的合同等，这些表述会影响到法院出具的委托书的表述，进而影响到鉴定机构的鉴定思路和结论走向。二、鉴定申请事项的表述和法院委托鉴定事项如：以下申请存在范围不明、思路不清、书写不完善二楼、三楼主体工程中0.000以上？二楼、三楼主体工程中0.000以上砌体(含一楼砌体)？一楼砌体；一楼顶板(不含)以上主体工程中：钢筋、现浇梯、粱、板、柱、砼模板、砌体；防雷接地系统；其他附属工程中：室外台阶、散水、化粪池。二、鉴定申请事项的表述和法院委托鉴定事项如：以下申请存在目的不明对原招标图纸中增加的工作内容、设计变更、技改部分，按2020年1月14日双方签订的《补充合同》中约定的结算方式进行造价鉴定。二、鉴定申请事项的表述和法院委托鉴定事项如：以下申请存在目的不明项目为在建工程：1、申请人申请的完工部分的工程总量指向不明，是相对合同约定的建筑面积工程量还是按实体工程量计算标准的工程量？2、部分建筑未完全形成建筑面积或建筑面积下的部分工程内容未完成如何计算？3、若按实体工程量计算如何与合同约定结算价相匹配？4、合同约定价中管理费、利润、风险金等如何分摊？二、鉴定申请事项的表述和法院委托鉴定事项如：以下申请存在不同资质混合表述请求委托具有资质的机构对通江县城区锦江花园闸坝项目工程机电、金属结构(

闸门)、启闭机、水景观等《专业分包合同(

补充协

议)》中***

设备制造有限公司应当完成的工程是否全面完成进行鉴定；请求委托具有资质的机构对通江县城区锦江花园闸坝项目工程机电、金属结构(

闸门)、启闭机、水景观等《专业分包合同(

补充协

议)》中***

设备制造有限公司完成的工程是否是否符合合同约定的国家及设计标准(

包括但不限于设备及配 套设备质量、钢材材质、厚度、焊接质量、防水处理、通风、消防、防雷、防腐、防漏、拦污等内容)

进行鉴定。二、鉴定申请事项的表述和法院委托鉴定事项3.鉴定委托事项的确认一般情况下人民法院会直接引用鉴定申请人的表述，但有时人民法院审查鉴定申请事项后对其中部分申请不予认可或将不同资质分别委托时，委托书的表述和申请人的表述会存在差异，这时就要认真审查人民法院的委托事项与当事人期望的鉴定事项是否一致。需要对委托事项进一步举证完善的委托。从委托事项的表述领会可能的审判思路？二、鉴定申请事项的表述和法院委托鉴定事项(1)目的和鉴定事项较为明确的委托1、鉴定已完工程的实体价款；2、鉴定停工损失，以现场勘验内容为准；现场不能勘验的损失需要当事人举证，人民法院裁定；未全面考虑主张举证索赔的事项。二、鉴定申请事项的表述和法院委托鉴定事项需进一步举证完善的委托受损范围？受损前的结构、质量标准？维修方案？四楼楼面及五楼地面，是否为全部对应楼面和地面还是局部？修复方案？修复标准？提供质量鉴定报告或检测报告或当事人达成一致的方案、标准等。二、鉴定申请事项的表述和法院委托鉴定事项特别提示：《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第三十三条规定：人民法院准许当事人的鉴定申请后，应当根据当事人申请及查明案件事实的需要，确定委托鉴定的事项、范围、鉴定期限等……理解：人民法院委托鉴定的事项并不一定完全等同于申请人的申请事项。因此，不管是作为申请人还是被申请人，都应特别关注法院委托鉴定的事项。作为申请人，要让法院委托鉴定的事项尽可能跟自己申请的事项一致，如果不一致，要及时提出，特别是应当在缴费前提出。而作为被申请人，要对申请人的申请事项提出足够理由的抗辩，以免法院将鉴定的范围只确定在申请人的申请范围，对全案事实的查明不利。PART

03鉴定证据的提交、质证以及对质证的反驳三、鉴定证据的提交、质证以及对质证的反驳1、资料提交：以合同内项目和合同外项目思路提交证据；以变更增加和变更减少思路提交证据；证据整理成册，按价款主张和性质分类形成—一对应关系。2、质证和反驳：从资料的三性角度质证和反驳；从造价专业角度质证和反驳；从合同条款约定角度质证和反驳。三、鉴定证据的提交、质证以及对质证的反驳（1）从资料的三性角度质证和反驳证据材料的真实性、有效性和关联性是作为证据使用的前置条件；针对案件的诉讼策略，需要提前思谋好主要采用的法律依据和证据质证意见相匹配；无论何种签证或证据，应体现出：起因、经过、结果三个层面。尤其是结果是否有给付条件的权利和义务。三、鉴定证据的提交、质证以及对质证的反驳（1）从资料的三性角度质证和反驳三、鉴定证据的提交、质证以及对质证的反驳（2）从造价专业角度质证和反驳造价专业：主要从计量依据、计价依据及其计算的准确性与合理性质证；计算范围、采信的人、材、机、取等是否符合计价规范；需要专业人员对算量计价予以一一整理核对。三、鉴定证据的提交、质证以及对质证的反驳计价文件中的价款调整：三、鉴定证据的提交、质证以及对质证的反驳计价规范中的价款调整：三、鉴定证据的提交、质证以及对质证的反驳（3）从合同条款约定角度质证和反驳主要从合同约定条款中对量和价的计算方式、依据以及价款调整的依据、程序等。三、鉴定证据的提交、质证以及对质证的反驳特别提示：根据《建设工程造价鉴定规范》的规定，当事人对证据的真实性提出异议,或证据本身彼此矛盾,鉴定人应及时提请委托人认定并按照委托人认定的证据作为鉴定依据。如委托人未及时认定,或认为需要鉴定人按照争议的证据出具多种鉴定意见的,鉴定人应在征求当事人对于有争议的证据的意见并书面记录后,将该部分有争议的证据分别鉴定并将鉴定意见单列,供委托人判断使用。也即，对证据的采用不采用以及不同理解的认定主体是人民法院，而不是鉴定机构。在法院没有给出确定性意见的前提下，鉴定机构也可以根据不同的证据不同的理解分别作出鉴定结论供法院选择，或者对有争议的证据在鉴定结论中单列，供法院审理案件厘清事实后判断使用。三、鉴定证据的提交、质证以及对质证的反驳建议：尽可能与当事人的现场代表、施工人员及造价专业人员共同对送鉴资料进行审阅后提交书面质证意见；书面质质意见尽可能思路清晰、表达完整；在表达质证意见后尽可能提出反证理由和依据及证明材料；PART

04鉴定意见征求稿的异议四、鉴定意见征求稿的异议1、法规程序：鉴定程序是否符合规范及法律规定；鉴定依据(法律法规规范)是否准确；鉴定机构资质及鉴定人员资格是否符合要求；鉴定材料是否经过质证认定或符合相关程序以及是否准确完整；鉴定意见的处理方式是否独立客观、是否存在经鉴代判的可能；2、计量计价：计算范围是否准确？计算依据是否准确？工程量计算是否准确（重、错、漏）？计价方式是否符合合同约定和计价规定？取费标准依据是否充分？计算思路是否客观公正？四、鉴定意见征求稿的异议(1)鉴定程序是否符合规范及法律规定鉴定委托程序；资料质证移交程序；现场踏勘程序；量价核对程序。四、鉴定意见征求稿的异议(2)鉴定依据(法律法规规范)是否准确法律法规及规范依据是否适用于本案？计算依据与合同约定条款是否一致？送鉴资料依据是否为本案或涉及标的应计量计价依据？四、鉴定意见征求稿的异议鉴定机构资质及鉴定人员资格是否符合要求造价资质已经取消鉴定人员专业胜任能力四、鉴定意见征求稿的异议人民法院移交的鉴定材料质证未认定的处理方式：对未认定的材料提请人民法院予以认定或鉴定采信使进行说明；对未认定的资料的核算意见予以单列或不纳入鉴定核算范围。(4)鉴定材料是否经过质证认定人民法院移交的鉴定材料未质证的处理方式：提请人民法院质证；对有争议材料提请人民法院认定或或鉴定采信使进行说明；对未质证未认定的资料的核算意见予以单列或不纳入鉴定核算范围。四、鉴定意见征求稿的异议(5)鉴定意见的处理方式是否独立客观确定性意见：双方对计算依据和资料及计算量价无异议的项目；推断性意见：对当事人主张或提供的证据材料有睱眦或依据不充分的项目列入推论意见，可能是这样发生或不是这样发生的可能；选择性意见：双方当事人对证据的采用、合同条款的理解、法律规范的应用等持有不同观点或主张，或是对同一问题双方提供了不同的证据形成不同意见。意见处理范围和归类是否全面准确，是否属当事人争议范围；列入确定性意见项目除当事人适成一致意见外，是否均为专业判断的意见；是否有以鉴代审的项目。四、鉴定意见征求稿的异议特别提示：对征求意见稿的异议比对正式的鉴定意见的质证还重要，因为很多异议能不能成立，鉴定机构是否采纳，大多在这个阶段就完成。如果异议在征求意见稿的阶段不能被鉴定机构采纳，那最终稿出来后再提出的专业性异议和质证意见，接受的可能性也很小。在建设工程造价司法鉴定案件中，鉴定机构根据鉴定程序一般会先出征求意见稿