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文档简介
第一章总论【考情分析】
年均分值8分左右,重要题型为选择题、判断题。
【考点一】法和法律:概念、本质、特性★
【考点大数据】近4年本考点考试分值占本章总分值比重0.59%。【重要考点回放】1.古今中外对于法的概念的界定并不一致。2.国家创制法的两种方式:制订、承认。3.法的本质:统治阶级的国家意志的体现。
【提示】“三是三不是”
(1)“三是”是统治阶级的整体意志和根本利益的体现(即统治阶级国家意志),是社会客观需要的反映,是统治阶级的物质生活条件决定的;
(2)“三不是”:不是社会各阶级的意志的体现,不是普通的统治阶级的意志,也不是统治阶级每个组员个人意志的简朴相加。4.特性(八性):国家意志性+强制性+概括性+利益导向性+规范性+明确公开性+普遍约束性+可预测性。【例题1·单选题】法律通过规定人们的权利和义务来分派利益,从而影响人们的动机和行为,进而影响社会关系,实现统治阶级的意志和规定,维持社会秩序,体现的是法()特性。
A.国家意志性
B.利益导向性
C.明确公开性
D.普遍约束性
『对的答案』B【例题2·多选题】有关法的本质与特性的下列表述中,对的的有()。
A.法由统治阶级的物质生活条件所决定
B.法体现的是统治阶级的整体意志和根本利益
C.法是普通的统治阶级的意志
D.法由国家强制力保障其实施
『对的答案』ABD
『答案解析』选项C,法不是普通的统治阶级的意志的体现。【例题3·多选题】国家创制法的方式涉及()。
A.表决
B.制订
C.承认
D.讨论
『对的答案』BC
『答案解析』制订、承认是国家创制法的两种方式。【例题4·判断题】法是通过国家制订和公布的,因此国家公布的任何文献都是法。()
『对的答案』×
『答案解析』法是通过国家制订和公布的,但并不是国家公布的任何文献都是法。【例题5·判断题】法的强制性是由国家提供和确保的,因而其与普通社会规范的强制性是相似的。()
『对的答案』×
『答案解析』法的强制性是由国家提供和确保的,因而与普通社会规范的强制性不同。
【考点二】法律关系三要素:主体、客体和内容★★★
【考点大数据】近4年本考点考试分值占本章总分值比重15.15%。【重要考点回放】
一、法律关系主体自然人中国公民+外国公民+无国籍人组织法人营利法人+非营利法人+特别法人非法人个人独资公司、合作公司、不含有法人资格的专业服务机构营利法人:有限责任公司+股份有限公司+其它公司法人;
非营利法人:事业单位+社会团体+基金会+社会服务机构;
特别法人:机关法人+农村集体经济组织法人+城乡农村的合作经济组织法人+基层群众性自治组织法人。国家
二、法律关系的主体资格
1.权利能力+行为能力。
2.法人同时产生同时消亡。
3.自然人含有行为能力必须有权利能力,但有权利能力并不必然含有行为能力。
(一)自然人民事行为能力的划分:杨氏记忆密码818。不满8周岁8周岁(含)-18周岁(不含)18周岁(含)以上无民事行为能力人1.限制民事行为能力人:大部分
2.无民事行为能力人:不能识别自己行为1.完全民事行为能力人:大部分(特:16-18)
2.限制民事行为能力人:不能完全识别自己行为;
3.无民事行为能力人:不能识别自己行为(二)自然人刑事责任能力的划分:杨氏记忆密码1416。情形责任满16周岁完全的:犯罪应当负刑事责任。满14周岁不满16周岁相对的:犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的应当负刑事责任。专项1:从轻或减轻处分情形1.满14周岁不满18周岁的人犯罪;
2.满75周岁的人故意犯罪的;
3.过失犯罪的;
4.尚未完全丧失识别或者控制自己行为能力的精神病人犯罪的。专项2:精神病人1.不能识别或者不能控制自己行为的时候造成危害成果,经鉴定确认的不负刑事责任;
2.间歇性的精神病人在精神正常的时候犯罪应当负刑事责任;
3.同上4。
三、法律关系客体内容和范畴物(固定形态或没有固定形态)自然物土地、矿藏、水流、森林等人造物建筑物、机器、多个产品等普通价值体现性形式货币及有价证券人身、人格1.人的整体只能是法律关系主体,不能作为法律关系客体;
2.人的部分能够作为客体的“物”,视为法律上的“物”。非物质财富知识产品著作、发明、发现、设计等道德产品荣誉称号、嘉奖表彰等行为(行为成果)为了达成一定目的进行的作为(主动行为)或不作为(消极行为)。如:1.生产经营行为;
2.经济管理行为;
3.完毕一定工作的行为;
4.提供一定劳务的行为。【例题1·单选题】下列有关法律关系主体资格的表述对的的是()。
A.行为能力是任何个人或组织参加法律关系的前提
B.法人的行为能力和权利能力是不一致的,同时产生、但不同时消亡
C.公民的行为能力和权利能力是一致的,同时产生、同时消亡
D.法人权利能力的范畴则由法人成立的宗旨和业务范畴决定,自法人成立时产生,至法人终止时消亡
『对的答案』D
『答案解析』选项A,权利能力是任何个人或组织参加法律关系的前提;选项B,法人的行为能力和权利能力是一致的,同时产生、同时消亡;选项C,公民的行为能力不同于其权利能力:含有行为能力必须首先有权利能力,但含有权利能力并不必然含有行为能力。【例题2·单选题】下列公民中,视为完全民事行为能力人的是()。
A.赵某,13岁,系某中学学生
B.钱某,13岁,系因病休学的某中学学生
C.孙某,17岁,系某高级中学学生
D.李某,17岁,系以自己工资为全部生活来源的某酒店服务员
『对的答案』D
『答案解析』16周岁以上不满18周岁的公民,以自己的劳动收入为重要生活来源的,视为完全民事行为能力人。【例题3·多选题】根据我国法律制度的规定,下列各项中,不属于非营利法人的有()。
A.有限责任公司
B.事业单位
C.基金会
D.农村集体经济组织法人
『对的答案』AD
『答案解析』选项A,属于营利法人;选项D,属于特别法人。【例题4·多选题】钱某,王某,贾某合作购置房屋,与房地产开发商订立买卖合同,该法律关系中法律主体有()。
A.房地产开发商
B.钱某
C.王某
D.贾某
『对的答案』ABCD
『答案解析』法律关系的主体又称权利主体或义务主体,是指参加法律关系,依法享有权利和承当义务的当事人。【例题5·多选题】非物质财富能够成为法律关系的客体,下列各项中,属于非物质财富的有()。
A.有价证券
B.嘉奖表彰
C.发明
D.荣誉称号
『对的答案』BCD
『答案解析』有价证券属于法律关系客体中的物。【例题6·多选题】正小保公司与老杨实业公司订立买卖合同,向老杨实业公司购置了一台电脑,价款2万元,上述有关法律关系的表述对的的有()。
A.该买卖合同的法律关系的客体是价款2万元
B.该买卖合同的法律关系的主体是正小保公司和老杨实业公司
C.该买卖合同的法律关系的内容是2万元
D.该买卖合同的法律关系的客体是电脑
『对的答案』BCD【例题7·多选题】根据我国法律制度的规定,下列各项中,有关自然人刑事责任能力的表述对的的有()。
A.已满16周岁的人犯罪应当负刑事责任
B.已满14周岁不满16周岁的人犯故意投毒罪的应当负刑事责任
C.精神病人不负刑事责任
D.已满14周岁不满18周岁的人犯罪能够从轻或者减轻处分
『对的答案』ABD
『答案解析』精神病人在不能识别或者不能控制自己行为的时候造成危害成果,经鉴定确认的不负刑事责任,间歇性的精神病人在精神正常的时候犯罪应当负刑事责任。【考点三】法律事实★★
【考点大数据】近4年本考点考试分值占本章总分值比重7.88%。
【重要考点回放】
一、法律事实:法律事件+法律行为1.任何法律关系的发生、变更和消亡,都要有法律事实的存在。2.法律规范和法律主体只是法律关系产生的抽象的普通前提,并不能直接引发法律关系的变化。3.法律事实则是法律关系产生的具体条件,是法律关系发生、变更和消亡的直接因素。
二、法律事件(不以当事人的主观意志为转移)自然现象
(绝对事件)地震、洪水、台风、森林大火、生老病死、意外事故等。社会现象
(相对事件)社会革命、战争、重大决策的变化等。
三、法律行为(以法律关系主体意志为转移)原则分类与否符正当律规范
(行为的法律性质)正当行为与违法行为体现形式主动行为(作为)与消极行为(不作为)与否通过意思表达意思表达行为(表达行为)与非表达行为主体意思表达形式单方行为(遗嘱、行政命令)与多方行为(合同行为)与否需要特定形式或实质要件要式行为与非要式行为主体实际参加行为状态自主行为与代理行为【例题1·单选题】正小保公司与老杨实业公司订立租赁合同,商定正小保公司承租老杨实业公司机器设备一台,按天支付租金,具体的租金按实际使用天数结算。引发该租赁法律关系发生的法律事实是()。
A.订立租赁合同的行为
B.正小保公司和老杨实业公司
C.租赁的挖掘机
D.以上答案均不对的
『对的答案』A
『答案解析』法律事实根据与否以人的意志为转移分为法律行为和法律事件,订立租赁合同的行为属于以人的意志为转移,属于法律行为。【例题2·单选题】根据主体意思体现的形式能够将法律行为划分为()。
A.正当行为与违法行为
B.主动行为与消极行为
C.要式行为与非要式行为
D.单方行为与多方行为
『对的答案』D
『答案解析』选项A,是按法律行为与否符正当律规范分为正当行为与违法行为;选项B,是按法律行为的体现形式分为正当行为与违法行为;选项C,是按法律行为与否需要特定形式或实质要件分为要式行为与非要式行为。【例题3·多选题】下列法律事实中,属于法律行为的有()。
A.订立遗嘱
B.社会革命
C.生老病死
D.买卖房屋
『对的答案』AD
『答案解析』选项BC,属于法律事件。【例题4·判断题】任何法律关系的发生、变更和消亡,都要有法律事实的存在。()
『对的答案』√【例题5·判断题】正小保公司向老杨实业公司签发一张支付租赁设备租赁费的中国农业银行转账支票的行为属于法律事件。()
『对的答案』×
『答案解析』该行为属于法律行为。
【考点四】法的形式和分类、法律部门与法律体系★★
【考点大数据】近4年本考点考试分值占本章总分值比重5.76%。
【重要考点回放】
一、我国法的重要形式形式制订机关体现形式宪法全国人民代表大会法律全国人大(制订修改基本法律)及其常务委员会(基本法以外的法律)**法行政法规国务院**条例地方性法规“省级”人大及其常委会
还涉及设区的市、自治州人大及其常委自治法规和单行条例民族自治地方人大特别行政区的法全国人民代表大会制订的基本法+特别行政区制订的规范性文献规章部门规章—国务院各部委及直属机构;
地方规章—地方人民政府**方法国际公约属于国际法而不属于国内法的范畴。【提示1】最高人民法院所作的判决书。只是一种非规范性法律文献,不能作为法的形式。【提示2】会使用“核心词判断法”判断法的体现形式,其中“**实施细则”属于那种形式要注意其特殊的判断办法。
二、法律效力等级及其合用规则上位法优于下位法(官大一级压死人)1.即下位法与上位法冲突时,以上位法为据不再合用下位法。
2.宪法>法律>行政法规>地方性法规>同级或下级地方政府规章。特别法优于普通法(特事特办)1.同一机关制订的法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章,特别规定与普通规定不一致的,合用特别规定;
2.自治条例和单行条例的变通规定优先;
3.经济特区法规的变通规定优先。新法优于旧法
(辞旧迎新)新的规定与旧的规定不一致的,合用新的规定。
三、冲突裁决冲突情形裁决方式法律之间对同一事项新的普通规定与旧的特别规定不一致全国人民代表大会常务委员会裁决根据授权制订的法规与法律不一致行政法规之间对同一事项的新的普通规定与旧的特别规定不一致国务院裁决地方性法规(简称A)、规章之间(部门规章简称B,地方规章下列C)不一致同一机关制订的新的普通规定与旧的特别规定不一致时,由制订机关裁决
【小贴士】本条也是上面两种情形的裁决原则!!!A与B之间对同一事项的规定不一致,由国务院提出意见,国务院认为应当合用A的应当决定在该地方合用地方性法规,认为应当合用B的应提请全国人民常务委员会裁决。B之间、B与C之间对同一事项的规定不一致时,由国务院裁决。
四、法的分类原则分类创制方式和公布形式成文法和不成文法法的内容、效力和制订程序根本法和普通法法的内容实体法和程序法法的空间效力、时间效力或对人的效力普通法和特别法法的主体、调节对象和渊源国际法和国内法法律运用的目的公法和私法【例题1·单选题】下列规范行为中,属于行政法规的是()。
A.《总会计师条例》
B.《中华人民共和国公司所得税法》
C.《支付结算方法》
D.《中华人民共和国税收征管法》
『对的答案』A
『答案解析』选项BD,属于法律;选项C,属于部门规章。【例题2·单选题】下列法的形式中,效力最低的是()。
A.法律
B.行政法规
C.地方性法规
D.宪法
『对的答案』C
『答案解析』效力等级:宪法>法律>行政法规>地方性法规>同级地方政府规章。【例题3·单选题】下列对法所作的分类中,以法的法的空间效力、时间效力或对人的效力为根据进行分类的是()。
A.成文法和不成文法
B.根本法和普通法
C.实体法和程序法
D.普通法和特别法
『对的答案』D
『答案解析』选项A,是根据创制方式和公布形式进行的分类;选项B,根据法的内容、效力和制订程序进行的分类;选项C,是根据法的内容进行的分类。【例题4·单选题】部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时,由()裁决。
A.地方政府
B.国务院
C.全国人民代表大会
D.全国人民代表大会常务委员会
『对的答案』B
『答案解析』部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时,由国务院裁决。【例题5·多选题】下列有关规范性法律文献合用原则的表述中,对的的有()。
A.行政法规之间对同一事项的新的普通规定与旧的特别规定不一致,不能拟定如何合用时,由国务院提请全国人民常务委员会裁决
B.根据授权制订的法规与法律不一致,不能拟定如何合用时,由全国人民代表大会常务委员会裁决
C.部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时,由国务院裁决
D.法律之间对同一事项的新的普通规定与旧的特别规定不一致,不能拟定如何合用时,由全国人民代表大会常务委员会裁决
『对的答案』BCD
『答案解析』选项A,行政法规之间对同一事项的新的普通规定与旧的特别规定不一致,不能拟定如何合用时,由国务院裁决。【例题6·判断题】《中华人民共和国税收征收管理法实施细则》属于部门规章。()
『对的答案』×
『答案解析』《中华人民共和国税收征收管理法实施细则》属于行政法规。
【提示】XX法的实施细则属于行政法规;XX条例的实施细则属于部门规章。【例题7·判断题】下位法与上位法冲突时,以上位法为据不再合用下位法体现的是法律效力等级合用规则中的特别法优于普通法。()
『对的答案』×
『答案解析』上位法的效力优于下位法,即下位法与上位法冲突时,以上位法为据不再合用下位法。【例题8·判断题】地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致,不能拟定如何合用时,由国务院提出意见,国务院认为应当合用地方性法规的,应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决。()
『对的答案』×
『答案解析』地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致,不能拟定如何合用时,由国务院提出意见,国务院认为应当合用地方性法规的,应当决定在该地方合用地方性法规的规定,认为应当合用部门规章的,应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决。【考点五】仲裁★★★
【考点大数据】近4年本考点考试分值占本章总分值比重20.3%,分值分布较多的知识点为仲裁原则和仲裁合同。
【重要考点回放】
一、经济纠纷解决途径横向纠纷解决方式仲裁、民事诉讼平等主体合用纵向纠纷解决方式行政复议、行政诉讼由行政管理相对人一方提出申请
二、仲裁特性(3点)双方当事人自愿协商选择中立第三者裁判做出对双方都有约束力的裁决合用范畴合用平等主体的公民、法人和其它组织之间发生的合同纠纷和其它财产权益纠纷不能1.婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷;2.应由行政机关解决行政争议特殊不合用于《仲裁法》的仲裁:1.劳动争议仲裁;
2.农业集体经济组织内部的农业承包合同纠纷仲裁。原则1.自愿原则;2.根据事实和法律公平合理;3.独立仲裁原则;4.一裁终局原则机构民间组织、不是行政司法机关、无强制管辖权、不按行政区划层层设立、独立于行政机关、无附属关系(涉及与行政机关和仲裁委之间)、主任1人、副主任2—4人和委员7—11人(法律、经济贸易专家不得少于2/3)合同形式书面的,口头无效内容1.意思表达+事项+选仲裁委员会。
2.事项或仲裁委无商定或不明确的可补充;补充不成合同无效效力1.一经依法成立刻有法律约束力;
2.合同独立存在(合同的变更、解除、终止或无效不影响效力);
3.对合同效力有异议可请求仲裁委决定或法院裁定,一方请求仲裁委决定,另一方请求法院裁定的,由法院裁定;
4.对合同效力有异议,应当在仲裁庭初次开庭前提出;
5.达成仲裁合同,一方向法院起诉未声明有合同,法院受理后,另一方在初次开庭前提交合同的,法院应当驳回起诉(合同无效除外);另一方在初次开庭前未对提出异议视为放弃合同,法院继续审理裁决管辖仲裁不实施级别管辖和地区管辖,仲裁委员会应当由当事人合同选定仲裁庭构成1.3名仲裁员(设首席)或l名仲裁员构成;
2.3名:各自选定或各自委托主任指定1名仲裁员=2名,第3名共同选定或共同委托主任指定=1名(首席);
3.1名:共同选定或共同委托主任指定;
4.没有在规定时限内商定仲裁庭构成方式或选定仲裁员的由主任指定回避1.本案当事人或当事人、代理人近亲属;2.本案有利害关系人;3.与本案当事人、代理人有其它关系可能影响公正仲裁的;4.私自会见当事人、代理人,或者接受当事人、代理人的请客送礼的庭审原则及效力1.应当开庭(合同不开庭的,可根据申请书、答辩书及其它材料作出裁决)
2.不公开(当事人合同公开的能够公开,但涉及国家秘密的除外)
3.解决途径:和解——调解——裁决
(1)和解:达成和解合同的,可请求仲裁庭根据和解合同作出裁决书,也能够撤回仲裁申请(撤回仲裁申请后反悔的能够根据仲裁合同申请仲裁);
(2)调解:裁决前可先行调解;调解达成合同的,仲裁庭应当制作调解书或者根据合同制作裁决书;调解书与裁决书含有同等法律效力(当事人签收后即发生法律效力);调解书签收前当事人反悔的仲裁庭应当及时作出裁决;
(3)裁决:裁决书自作出之日起发生法律效力。
4.一方当事人不推行裁决的,另一方当事人能够依法向法院申请执行【例题1·单选题】甲公司长久拖欠乙公司货款,双方发生纠纷,期间始终未商定纠纷的解决方式,为解决纠纷,乙公司可采用的法律途径是()。
A.提起行政诉讼
B.申请行政复议
C.提起民事诉讼
D.提请仲裁
『对的答案』C
『答案解析』仲裁与民事诉讼均合用于平等主体之间的经济纠纷,但两者不可并用。平等主体之间出现经济纠纷时,采用“或裁或审”的原则,当事人发生争议时只能在仲裁或者民事诉讼中选择一种解决方式。本题中,甲公司与乙公司之间并无仲裁合同,故乙公司可采用的法律途径是提起民事诉讼。【例题2·单选题】根据《仲裁法》的规定,下列纠纷中,当事人能够提请仲裁的是()。
A.对税务局做出的征收税收滞纳金的决定不服
B.与自己的兄弟由于继承权的纠纷
C.与自己工作的单位由于加班费问题产的劳动争议
D.因所运货品损坏而与运输公司产生的合同纠纷
『对的答案』D
『答案解析』选项A,属性纵向纠纷只能通过行为复议或行政诉讼解决;选项B,婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷不能提请仲裁;选项C,劳动争议的仲裁不合用《仲裁法》。【例题3·单选题】根据《仲裁法》的规定,下列有关仲裁机构的表述中,不对的的是()。
A.仲裁机构是民间性的组织
B.仲裁机构不是行政或司法机关
C.仲裁机构对经济纠纷案件没有强制管辖权
D.仲裁机构不按行政区划层层设立,与行政机关没有附属关系,但仲裁委之间有附属关系
『对的答案』D
『答案解析』仲裁机构不按行政区划层层设立,独立于行政机关,与行政机关没有附属关系,仲裁委之间也无附属关系。【例题4·单选题】根据《仲裁法》的规定,下列有关仲裁合同效力的表述中,不对的的是()。
A.合同的变更、解除、终止或者无效,不影响仲裁合同的效力
B.当事人对仲裁合同的效力有异议的,能够请求人民法院作出裁定
C.仲裁合同对仲裁事项或者仲裁委员会没有商定或者商定不明确,当事人又达不成补充合同的,仲裁合同无效
D.当事人口头达成的仲裁合同有效
『对的答案』D
『答案解析』选项D,仲裁合同应当以书面形式订立,口头达成仲裁的意思表达无效。【例题5·单选题】根据《仲裁法》的规定,下列有关仲裁制度的表述中,不对的的是()。
A.仲裁裁决对双方当事人都含有约束力
B.仲裁不实施级别管辖但实施地区管辖
C.仲裁不实施级别管辖和地区管辖
D.裁决书自作出之日起发生法律效力。
『对的答案』B
『答案解析』仲裁不实施级别管辖和地区管辖,仲裁委员会应当由当事人合同选定。【例题6·多选题】根据《仲裁法》的规定,下列有关一裁终局原则的表述中,不对的的有()。
A.仲裁裁决作出后,当事人可就同一纠纷向原仲裁委员会申请复议
B.仲裁裁决作出后,当事人可就同一纠纷向司法行政机关申请复议
C.仲裁裁决作出后,当事人就同一纠纷向人民法院起诉的,人民法院不予受理
D.仲裁裁决作出后,当事人可就同一纠纷再申请仲裁的,仲裁委员会不予受理但能够向人民法院诉讼
『对的答案』ABD
『答案解析』仲裁庭作出的仲裁裁决为终局裁决,仲裁裁决作出后,当事人就同一纠纷再申请仲裁或向人民法院起诉的,仲裁委员会或者人民法院不予受理。【例题7·多选题】根据《仲裁法》的规定,下列有关仲裁合同的表述中,不对的的有()。
A.仲裁合同能够书面形式订立,也能够口头形式订立
B.仲裁合同对仲裁委员会没有商定,当事人又达不成补充合同的,仲裁合同无效
C.当事人对仲裁合同的效力有异议的,只能请求仲裁委员会作出决定
D.没有仲裁合同,一方申请仲裁的,仲裁委员会应当受理
『对的答案』ACD
『答案解析』选项A,仲裁合同应当以书面形式订立,口头达成仲裁的意思表达无效;选项C,当事人对仲裁合同的效力有异议时,能够请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定。一方请求仲裁委员会作出决定,另一方请求人民法院作出裁定的,由人民法院裁定。当事人对仲裁合同的效力有异议,应当在仲裁庭初次开庭前提出;选项D,没有仲裁合同,一方申请仲裁的,仲裁委员会不予受理。【例题8·多选题】根据《仲裁法》的规定,下列有关仲裁制度的表述中,对的的有()。
A.仲裁裁决对双方当事人都含有约束力
B.仲裁实施一裁终局
C.仲裁实施级别管辖和地区管辖
D.平等主体之间发生的合同纠纷和其它财产权益纠纷能够仲裁
『对的答案』ABD
『答案解析』仲裁不实施级别管辖和地区管辖。【例题9·多选题】根据《仲裁法》的规定,下列有关仲裁庭庭审原则及效力的表述中,不对的的有()。
A.仲裁必须开庭进行
B.仲裁不公开进行
C.当事人申请仲裁后达成和解合同的,法院根据和解合同作出裁决书后,当事人反悔的,能够根据仲裁合同继续申请仲裁
D.当事人自愿调解的,调解书经双方当事人签收后,当事人反悔的,仲裁庭应当及时作出裁决
『对的答案』ACD
『答案解析』选项A,应当开庭进行,当事人合同不开庭的,仲裁庭可根据仲裁申请书、答辩书以及其它材料作出裁决;选项C当事人申请仲裁后,能够自行和解。达成和解合同的,能够请求仲裁庭根据和解合同作出裁决书,也能够撤回仲裁申请。当事人达成和解合同,撤回仲裁申请后反悔的,能够根据仲裁合同申请仲裁,选项D,调解书经双方当事人签收后,即发生法律效力。在调解书签收前当事人反悔的,仲裁庭应当及时作出裁决。【例题10·多选题】根据《仲裁法》的规定,下列有关仲裁合同效力的表述中,对的的有()。
A.合同的变更、解除、终止或者无效,不影响仲裁合同的效力
B.没有仲裁合同,一方申请仲裁,仲裁委员会能够调解
C.当事人对仲裁合同的效力有异议的,应当在仲裁庭初次开庭后提出
D.当事人对仲裁合同的效力有异议的,能够请求人民法院作出裁定
『对的答案』AD
『答案解析』选项B,没有仲裁合同,一方申请仲裁,仲裁委员会不予受理;选项C,当事人对仲裁合同的效力有异议,应当在仲裁庭初次开庭前提出【例题11·判断题】调解书与裁决书含有同等法律效力,调解书自作出之日起发生法律效力,裁决书双方当事人签收后,即发生法律效力。()
『对的答案』×
『答案解析』调解书经双方当事人签收后,即发生法律效力,裁决书自作出之日起发生法律效力。【例题12·判断题】当事人应当推行仲裁裁决,一方当事人不推行的,另一方当事人能够根据《仲裁法》的有关规定向仲裁委员会申请执行。()
『对的答案』×
『答案解析』当事人应当推行仲裁裁决,一方当事人不推行的,另一方当事人能够根据《民事诉讼法》)的有关规定向人民法院申请执行。【考点六】民事诉讼★★★
【考点大数据】近4年本考点考试分值占本章总分值比重17.28%,分值分布较多的知识点为诉讼管辖、审判制度和诉讼时效。
【重要考点回放】
一、审判制度合议制度独任制度合议制度合用合用特别程序(@下2)、督促程序、公示催告程序、简易程序的审理除独任外的诉讼人员构成1.一审案件:审判员+陪审员或审判员构成合议庭。第二审案件:审判员构成合议庭审理;
2.选民资格案件及重大、疑难的案件等合用特殊程序的案件由审判员构成合议庭。回避1.需要回避的人员涉及:审判人员、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人;
2.当事人有权用口头或者书面方式申请他们回避。公开审判1.除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外,应当公开进行;
2.离婚案件,涉及商业秘密的案件,当事人申请的可不公开审理;
3.涉及审判过程公开和审判成果公开两项内容。不管案件与否公开审理,一律公开宣布判决。
【提示】仲裁是开庭不公开。两审终审1.法院分四级:最高、高级、中级、基层。各级法院的辖区和各级行政区划是一致的,除最高人民法院外,其它各级法院都有自己的上一级法院。
2.理解二审终审的含义。
3.对终审判决、裁定,当事人不得上诉。如果终审裁判确有错误可通过审判监督程序纠正。
4.两审终审制度的例外(一审终审)
(1)法院系统老大所作的一审判决、裁定为终审判决和裁定;
(2)特别程序、督促程序、公示催告程序和简易程序中的小额诉讼程序审理的案件。(结合独任制记)
【提示】仲裁是一裁终局!
二、诉讼管辖级别管辖大多数民事案件均归基层人民法院管辖地区管辖普通1.按当事人所在地与法院辖区附属关系来拟定管辖法院;
2.普通由被告住所地法院管辖(原告就被告);
【提示1】原告住所地管辖:不在中国领域内居住的人,或对下落不明或宣布失踪的人有关身份关系的诉讼;被采用强制性教育方法或被监禁的人提起的诉讼。
【提示2】被告(原告)住所地与经常居住地不一致的,由其经常居住地法院管辖。特殊1.以诉讼标的所在地、法律事实所在地为标精拟定管辖法院;
2.特殊地区管辖的诉讼的情形(后附表)。专属管辖1.不动产纠纷:不动产所在地法院;
2.港口作业纠纷:港口所在地法院;
3.继承遗产纠纷:被继承人死亡时住所地或重要遗产所在地法院。合同管辖双方当事人在合同纠纷或者其它财产权益纠纷发生之前或发生之后,以合同的方式选择解决他们之间纠纷的管辖法院。但不得违反级别管辖和专属管辖的规定。共同和选择管辖两个以上法院都有管辖权(共同管辖)的诉讼,原告能够向其中一种法院起诉(选择管辖);原告向两个以上有管辖权的法院起诉的,由最先备案的法院管辖。附:特殊地区管辖的诉讼的情形:合同纠纷合同推行地被告住所地保险合同纠纷保险标的物所在地票据纠纷票据支付地铁路、公路、水上、航空运输和联合运输合同纠纷运输始发地、目的地铁路、公路、水上和航空事故请求损害赔偿诉讼事故发生地或者车辆、船舶最先达成地、航空器最先降落地船舶碰撞或者其它海事损害事故请求损害赔偿诉讼,碰撞发生地、碰撞船舶最先达成地、加害船舶被扣留地侵权行为诉讼侵权行为地(涉及侵权行为实施地、侵权成果发生地)
【提示】信息网络侵权行为实施地涉及实施被诉侵权行为的计算机设备所在地,侵权成果地涉及被侵权人住地被告住所地因产品、服务质量不合格造成别人财产、人身损害提起的诉讼产品制造地、产品销售地、服务提供地、侵权行为地海难救助费用诉讼救助地或者被救助船舶最先达成地共同海损诉讼船舶最先达成地、共同海损理算地或者航程终止地公司设立、确认股东资格、分派利润、解散等纠纷诉讼公司住所地
三、诉讼时效基本规定1.新:诉讼时效期间届满的,义务人能够提出不推行义务的抗辩。诉讼时效期间届满后,义务人同意推行的,不得以诉讼时效期间届满为由抗辩;义务人已自愿推行的,不得请求返还。人民法院不得主动合用诉讼时效的规定。
2.诉讼时效的期间、计算办法以及中断、中断的事由由法律规定,当事人商定无效。具体规定1.普通诉讼时效:3年。
2.最长诉讼时效期间:诉讼时效期间均从权利人懂得或应懂得权利被侵害时起计算。从权利被侵害之日起超出的,法院不予保护。有特殊状况的,法院能够根据权利人的申请决定延长。不合用1.请求停止侵害、排除妨碍、消除危险;
2.不动产物权和登记的动产物权的权利人请求返还财产;
3.请求支付抚养费、赡养费或者扶养费;
4.依法不合用诉讼时效的其它请求权。中断在诉讼时效期间的最后6个月内,因下列障碍,不能行使请求权的,诉讼时效中断,自中断时效的因素消除之日起满6个月,诉讼时效期间届满:(1)不可抗力;(2)无民事行为能力人或限制民事行为能力人没有法定代理人,或死亡、丧失民事行为能力、丧失代理权;(3)继承开始后未拟定继承人或遗产管理人;(4)权利人被义务人或其别人控制;(5)其它造成权利人不能行使请求权的障碍。中断有下列情形之一的,诉讼时效中断,从中断、有关程序终止时起,诉讼时效期间重新计算:(1)权利人向义务人提出推行请求;(2)义务人同意推行义务;(3)权利人提起诉讼或者申请仲裁;(4)与提起诉讼或者申请仲裁含有同等效力的其它情形。
四、判决和执行调解1.当事人自愿调解;
2.审理离婚案件,应当进行调解,但不应久调不决;
3.不能调解的案件:合用特别程序、督促程序、公示催告程序的案件,婚姻等身份关系确认等判决1.不服第一审判决判决书送达之日起15日内向上一级法院提起上诉;
2.最高人民法院的判决,以及依法不准上诉或超出上诉期没有上诉判决是发生法律效力的判决;
3.第二审人民法院的判决是终审的判决,也就是发生法律效力的判决。执行1.调解书和其它应当由法院执行的法律文书,当事人必须推行。一方回绝推行的,对方当事人能够向法院申请执行。
2.对于发生法律效力的民事判决、裁定,以及刑事判决、裁定中的财产部分,由一审法院或与一审法院同级的被执行的财产所在地法院执行;法院执行的其它法律文书,则由被执行人住所地或者被执行的财产所在地执行。【例题1·单选题】下列案件中,不合用《民事诉讼法》的是()。
A.合同纠纷案件
B.劳动者与用人单位因劳动合同纠纷提起诉讼的案件
C.纳税人与税务机关因税收征纳争议提起诉讼的案件
D.公司与银行因票据纠纷提起诉讼的案件
『对的答案』C
『答案解析』选项C,是不平等主体之间,不合用民事诉讼,合用行政诉讼或行政复议。【例题2·单选题】甲公司与乙公司因技术转让合同的推行产生纠纷,甲公司向某人民法院提起诉讼,法院受理该案件。已知该案件涉及商业秘密,下列有关该案件与否公开审理的表述中,对的的是()。
A.该案件应当公开审理
B.该案件不应当公开审理
C.由双方当事人协商后决定与否公开审理
D.当事人申请不公开审理的,能够不公开审理
『对的答案』D
『答案解析』涉及商业秘密的案件,当事人申请不公开审理的能够不公开审理。【例题3·单选题】根据民事诉讼法律制度的规定,下列有关公开审判制度的表述中,不对的的是()。
A.根据回避制度,需要回避的人员涉及审判人员、书记员,但不涉及翻译人员
B.不管民事案件与否公开审理,一律公开宣布判决
C.涉及国家秘密的民事案件应当不公开审理
D.涉及个人隐私的民事案件应当不公开审理
『对的答案』A
『答案解析』需要回避的人员涉及:审判人员、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人。【例题4·单选题】因确认股东资格纠纷引发的民事诉讼的管辖权是()。
A.股东住所地法院
B.侵权行为地法院
C.公司住所地法院
D.由法院指定管辖地
『对的答案』C
『答案解析』因确认股东资格纠纷引发的民事诉讼,由公司住所地人民法院管辖。【例题5·单选题】12月甲公司与乙银行之间发生借款合同纠纷,乙银行请求保护其民事权利的诉讼时效期间不得超出一定时限,该期限为()。
A.3年B.5年
C.D.
『对的答案』A
『答案解析』向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为3年。法律另有规定的,根据其规定。【例题6·单选题】根据民事诉讼法律制度的规定,下列各项中,不属于诉讼时效中断的是()。
A.不可抗力
B.权利人向义务人提出推行请求
C.义务人同意推行义务
D.权利人申请仲裁
『对的答案』A
『答案解析』不可抗力属于诉讼时效中断事由,不属于诉讼时效的中断事项。【例题7·多选题】根据民事诉讼法律制度的规定,下列法院中,对公路运输合同纠纷案件享有管辖权的有()。
A.原告住所地法院
B.被告住所地
C.运输目的地
D.运输始发地
『对的答案』BCD
『答案解析』因公路运输纠纷提起的诉讼,由运输始发地、目的地或者被告住所地法院管辖。【例题8·多选题】根据民事诉讼法律制度的规定,因船舶碰撞事故请求损害赔偿提起的诉讼,由()的人民法院管辖。
A.碰撞发生地
B.碰撞船舶最先达成地
C.被告住所地
D.原告住所地
『对的答案』ABC
『答案解析』船舶碰撞或者其它海事损害事故请求损害赔偿诉讼,由碰撞发生地、碰撞船舶最先达成地、加害船舶被扣留地和被告住所地管辖。【例题9·多选题】有关诉讼时效期间的表述中,对的的有()。
A.诉讼时效期间届满的,义务人能够提出不推行义务的抗辩
B.诉讼时效期间届满后,义务人同意推行的,不得以诉讼时效期间届满为由抗辩
C.诉讼时效的期间、计算办法以及中断、中断的事由由法律规定,当事人商定无效
D.人民法院能够主动合用诉讼时效的规定
『对的答案』ABC
『答案解析』人民法院不得主动合用诉讼时效的规定。【例题10·多选题】根据民事法律制度的规定,下列有关诉讼时效期间中断的表述中,对的的有()。
A.引发诉讼时效期间中断的因素出现时,诉讼时效期间临时停止计算
B.引发诉讼时效期间中断的因素消除之日起,诉讼时效期间重新计算
C.引发诉讼时效期间中断的因素是不可抗力或者其它障碍致使权利人不能行使请求权
D.诉讼时效期间中断只能发生在诉讼时效期间的最后6个月内
『对的答案』ACD
『答案解析』选项B,引发诉讼时效期间中断的因素消除之日起,诉讼时效期间继续计算。【例题11·多选题】根据民事诉讼法律制度规定,有关诉讼中断和中断对的的有()。
A.当事人提起诉讼是中断之一
B.引发中断的因素发生,已过的诉讼时效全部归于无效
C.当事人一方同意推行,是中断之一
D.引发中断因素消除,诉讼时效继续计算
『对的答案』ABD
『答案解析』当事人一方同意推行,是中断之一,不是中断。【例题12·多选题】根据民事法律制度的规定,下列不合用诉讼时效规定的有()。
A.请求停止侵害
B.请求消除危险
C.不动产物权的权利人请求返还财产
D.请求支付抚养费
『对的答案』ABCD【例题13·多选题】根据民事法律制度的规定,下列不合用两审终审制度的有()。
A.最高法院所作的一审判决
B.特别程序审理的案件
C.督促程序审理的案件
D.简易程序审理的案件
『对的答案』ABC
『答案解析』两审终审制度的例外,涉及最高法院所作的一审判决、裁定为终身判决和裁定、特别程序、督促程序、公示催告程序和简易程序中的小额诉讼程序审理的案件。【例题14·判断题】诉讼时效期间的中断,是指在诉讼时效期间的最后12个月内,因不可抗力或者其它障碍致使权利人不能行使请求权的,诉讼时效期间临时停止计算。()
『对的答案』×
『答案解析』诉讼时效期间的中断,是指在诉讼时效期间的最后6个月内,因不可抗力或者其它障碍致使权利人不能行使请求权的,诉讼时效期间临时停止计算。【例题15·判断题】根据民事诉讼的回避制度的规定当事人必须以书面方式申请有关人员回避。()
『对的答案』×
『答案解析』当事人有权用口头或者书面方式申请他们回避。【例题16·判断题】不服第一审判决自判决书做出之日起15日内向上一级法院提起上诉。()
『对的答案』×
『答案解析』不服第一审判决自判决书送达之日起15日内向上一级法院提起上诉。【例题17·判断题】对于发生法律效力的刑事判决、裁定中的财产部分,由被执行人住所地或者被执行的财产所在地执行。()
『对的答案』×
『答案解析』对于发生法律效力的民事判决、裁定,以及刑事判决、裁定中的财产部分,由一审法院或与一审法院同级的被执行的财产所在地法院执行;法院执行的其它法律文书,则由被执行人住所地或者被执行的财产所在地执行。【例题18·判断题】信息网络侵权行为实施地涉及实施被诉侵权行为的计算机设备所在地,但侵权成果地不涉及被侵权人住地。()
『对的答案』×
『答案解析』信息网络侵权行为实施地涉及实施被诉侵权行为的计算机设备所在地,侵权成果地涉及被侵权人住地。【考点七】行政复议★★
【考点大数据】近4年本考点考试分值占本章总分值比重10.31%,分值分布较多的知识点为复议决定和受案范畴。
【重要考点回放】
一、行政复议范畴:申请事项1.情形。(对具体行政行为不服的,略)
2.当事人认为具体行政行为所根据的下列规定不正当,可一并向行政复议机关提出对该规定审查申请:(1)国务院部门的规定;(2)县级以上地方各级人民政府及其工作部门的规定;(3)乡、镇人民政府的规定。(不含国务院部委规章和地方人民政府规章)排除事项1.不服行政机关作出的行政处分或其别人事解决决定可提出申诉。
2.不服行政机关对民事纠纷作出的调解或其它解决可申请仲裁或向法院诉讼。
二、行政复议申请和受理【记忆核心词】60天、可口头、已受理的行政诉讼不复议、免费1.自懂得该具体行政行为之日起60日内提出行政复议申请,法律规定的除外。2.可书面也可口头申请。3.向法院提起行政诉讼,法院已经依法受理的,不得申请行政复议。4.行政复议机关受理行政复议申请,不得向申请人收取任何费用。5.行政复议期间具体行政行为不停止执行。但是,有下列情形之一的,能够停止执行:(1)被申请人认为需要停止执行的;(2)行政复议机关认为需要停止执行的;(3)申请人申请停止执行,行政复议机关认为其规定合理,决定停止执行的;(4)法律规定停止执行的。
三、行政复议机关作出具体行政行为的机关复议机关县级以上地方各级政府工作部门本级人民政府or上一级主管部门海关、金融、税务、外汇管理等垂直领导和国家安全机关上一级主管部门地方各级人民政府向上一级人民政府省、自治区人民政府依法设立的派出机关所属的县级地方人民政府派出机关国务院部门或省级政府国务院部门或省、自治区、直辖市人民政府【提示】对行政复议决定不服的,能够向人民法院提起行政诉讼;也能够向国务院申请裁决。
四、行政复议决定【记忆核心词】书面审查、被申请人举证、60+30、送达生效。1.行政复议原则上采用书面审查办法,必要时可向有关组织和人员调查状况听取参加人的意见。2.行政复议的举证责任由被申请人承当。3.复议机关自受理申请之日起60日内作出复议决定。状况复杂可延长最多不超出30天。4.行政复议决定书一经送达,即发生法律效力。
【对比记忆】仲裁:调解书经双方当事人签收后,即发生法律效力(民事诉讼:送达15日内可上诉);裁决书自作出之日起发生法律效力。5.复议机关责令被申请人重新作出具体行政行为的,被申请人不得以同一的事实和理由作出与原具体行政行为相似或基本相似的具体行政行为。【例题1·单选题】某公司对M省N市外汇管理部门予以其行政处分的决定不服,申请行政复议。下列各项中,应当受理该公司行政复议申请的机关是()。
A.N市外汇管理部门
B.N市人民政府
C.M省外汇管理部门
D.M省人民政府
『对的答案』C
『答案解析』对海关、金融、税务、外汇管理等实施垂直领导的行政机关和国家安全机关的具体行政行为不服的,向上一级主管部门申请行政复议。【例题2·多选题】根据《行政复议法》规定,下列各项中当事人能够申请行政复议的有()。
A.甲公司对工商局作出的吊销营业执照决定不服
B.乙公司对环保局作出的罚款决定不服
C.丙对公安局作出的行政拘留决定不服
D.老王不服所任职的市教育局对其作出的降级决定
『对的答案』ABC
『答案解析』行政复议不合用于不服行政机关作出的行政处分或其别人事解决决定。【例题3·多选题】行政复议机关决定撤销,变更或者确认该具体行政行为违法的有()。
A.被申请人的具体行政行为超越职权的
B.被申请人的具体行政行为证据局限性的
C.被申请人的具体行政行为明显不当的
D.被申请人的具体行政行为合用根据错误的
『对的答案』ABCD
『答案解析』具体行政行为有下列情形之一的,行政复议机关应决定予以撤销、变更或者确认其违法:①重要事实不清、证据局限性的;②合用根据错误的;③违反法定程序的;④超越或者滥用职权的;⑤具体行政行为明显不当的。【例题4·判断题】申请人申请行政复议,只能够书面申请。()
『对的答案』×
『答案解析』申请人申请行政复议,能够书面申请,也能够口头申请。【例题5·判断题】行政复议机关受理行政复议申请不得向申请人收取任何费用,但要由申请人承当举证责任。()
『对的答案』×
『答案解析』行政复议的举证责任,由被申请人承当。
【考点八】行政诉讼★★
【考点大数据】近4年本考点考试分值占本章总分值比重6.67%,分值分布较多的知识点为行政诉讼的合用范畴和审理判决。
【重要考点回放】
一、合用范畴:【记忆小贴士:反向记忆】可诉略不可诉1.国防、外交等国家行为;2.行政法规、规章或行政机关制订、公布的含有普遍约束力的决定、命令;3.行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定;4.法律规定由行政机关最后裁决的具体行政行为。
二、诉讼管辖级别管辖1.基层人民法院管辖第一审行政案件。2.中级人民法院管辖下列第一审行政案件:(1)对国务院各部门或县级以上人民政府所作的具体行政行为提起诉讼的案件;(2)海关解决的案件;(3)本辖区内重大、复杂的案件;(4)其它法律规定由中级人民法院管辖的案件。地区管辖1.行政案件由最初作出行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。经复议的案件,也能够由复议机关所在地人民法院管辖。2.经最高人民法院同意,高级人民法院能够根据审判工作的实际状况,拟定若干人民法院跨行政区域管辖行政案件。3.对限制人身自由的行政强制方法不服提起的诉讼,由被告所在地或原告所在地人民法院管辖。4.因不动产提起的行政诉讼,由不动产所在地人民法院管辖。
三、起诉和受理可议可诉案件1.复议不服再诉讼也能够直接诉讼。2.直接向法院提起诉讼的,应当自懂得或应当懂得作出行政行为之日起6个月内提出。3.不动产提起诉讼案件自行政行为作出之日起超出法院不予受理(其它案件5年)。4.申请行政机关推行保护其人身权、财产权等正当权益的法定职责,行政机关在接到申请之日起2个月内不推行的,能够向法院提起诉讼。已受理复议案件、必经复议案件:法定复议期内不得提起诉讼。必经复议后不服的案件、必经复议案件不受理或超期未回复的案件:自收到不予受理决定书之日起或者行政复议期满之日起15日内提起诉讼。其它规定:不可抗力或其它不属于其本身因素耽搁起诉期限的,障碍消除后10日内,能够申请延长久限,与否准许由法院决定。
四、审理和判决1.法院审理行政案件不合用调解。但是行政赔偿、赔偿以及行政机关行使法律、法规规定的自由裁量权的案件能够调解。2.法院审理行政案件,以法律和行政法规、地方性法规为根据。参考规章3.当事人不服法院第一审判决的,有权在判决书送达之日起15日内向上一级法院提起上诉。当事人不服法院第一审裁定的,有权在裁定书送达之日起10日内向上一级法院提起上诉。逾期不提起上诉的,第一审判决或者裁定发生法律效力【例题1·单选题】根据《行政诉讼法》的规定,下列各项中,能够提起行政诉讼的是()。
A.某直辖市部分市民认为市政府新颁布的《道路交通管理方法》侵犯了他们的正当权益
B.某税务局工作人员吴某认为税务局对其作出的记过处分违法
C.李某认为某公安局对其罚款的处分决定违法
D.某商场认为某教育局应当偿还所欠的购货款
『对的答案』C
『答案解析』选项A,行政法规、规章或行政机关制订、公布的含有普遍约束力的决定、命令不能够提起行政诉讼;选项B,行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定不能够提起行政诉讼;选项D,属于平等主体间的纠纷,不能够提起行政复议和行政诉讼。【例题2·单选题】根据行政诉讼法律制度的规定,下列纠纷中,不属于人民法院行政诉讼受理范畴的是()。
A.对税务机关采用的制止纳税人出境方法不服引发的纠纷
B.对公安机关作出的行政拘留决定不服引发的纠纷
C.对工商
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