第二章 个人独资企业法和合伙企业法

第二章个人独资企业法和合伙企业法学习目标：1．掌握个人独资企业的概念，了解个人独资企业法的概念和适用范围，理解个人独资企业法的基本原则；理解并掌握个人独资企业的设立和变更、投资人和事务管理；理解个人独资企业的解散、清算、法律责任；2．了解合伙企业法的调整范围、基本原则和设立程序；掌握普通合伙企业和有限合伙企业；了解合伙企业的解散、清算、法律责任。第一节个人独资企业法一、个人独资企业法概述二、个人独资企业的设立三、个人独资企业的投资人和事务管理四、个人独资企业的解散和清算五、法律责任一、个人独资企业法概述

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概念

个人独资企业是指依照《中华人民共和国个人独资企业法》在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。

（一）个人独资企业的概念和特征

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法律特征

个人独资企业是由一个自然人投资的企业

个人独资企业的投资人对企业的债务承担无限责任

个人独资企业内部机构设置简单，经营管理方式灵活个人独资企业是非法人企业（二）个人独资企业法的概念和基本原则

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概念个人独资企业法是指调整在国家协调经济运行过程中发生的关于个人独资企业的各种经济关系的法律规范的总称。个人独资企业的基本原则2二、个人独资企业的设立（一）个人独资企业的设立条件

投资人为一个自然人；

有合法的企业名称；

有投资人申报的出资；

有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件；

有必要的从业人员。

二、个人独资企业的设立

（二）个人独资企业的设立程序提交申请投资人其他委托代理人审查登记登记机关下列关于个人独资企业的表述中，正确的是()A.个人独资企业的投资人可以是自然人、法人或者其他组织。B.个人独资企业的投资人对企业债务承担无限责任C.个人独资企业不能以自己的名义从事民事活动D.个人独资企业具有法人资格三、个人独资企业的事务管理

个人独资企业的事务管理有两种方式：

投资人自行管理委托或者聘用他人管理管理方式

（一）个人独资企业的解散

个人独资企业有下列情形之一时，应当解散；①投资人决定解散；②投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承；③被依法吊销营业执照；④法律、行政法规规定的其他情形。四、个人独资企业的解散和清算（二）个人独资企业的清算1．通知和公告债权人2．财产清偿顺序3．清算期间对投资人的要求4．投资人的持续偿债责任5．注销登记（一）个人独资企业的解散1、投资人决定解散；2、投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人霍这继承人决定放弃继承；3、被依法吊销营业执照；4、法律、行政法规规定的其他情形。第二节设立、变更和解散三、个人独资企业的解散和清算（二）个人独资企业的清算1、通知和公告债权人清算人：投资人自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。投资人可以自行清算，这里不包括受托人和投资人的继承人。债权人不能直接清算，只能申请人民法院指定清算人。第二节设立、变更和解散林某以个人财产出资设立一个个人独资企业，聘请陈某管理该企业事务。林某病故后，因企业负债较多，林某的妻子作为唯一继承人明确表示不愿继承该企业，该企业只好解散。根据《个人独资企业法》的规定，关于该企业清算人的下列表述正确的是A、由陈某进行清算B、由陈某的妻子进行清算C、由债权人进行清算D、有债权人申请法院指定清算人进行清算第二节设立、变更和解散甲以个人财产设立个人独资企业后甲病故，其妻子和其子女（均已满18周岁）都明确表示不愿意继承该企业，该企业解散。根据《个人独资企业法》的规定，下列表述中，正确的是（）A、应由其子女进行清算B、应由其妻子进行清算C、应由其妻子和子女共同进行清算D、应由债权人申请向法院指定清算人进行清算第二节设立、变更和解散2、清算期间对投资人的要求个人独资企业不得开展与清算目的无关的经营活动。在清偿债务前，投资人不得转移、隐匿财产。第二节设立、变更和解散3、财产清偿顺序（1）所欠职工工资和社会保险费用；（2）所欠税款；（3）其他债务。个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。第二节设立、变更和解散某个人独资企业决定解散，并进行清算。该企业财产状况如下：企业尚有可用于清偿的财产10万元；欠缴税款3万元；欠职工工资1万元；欠社会保险费用0.5万元；欠甲公司到期债务5万元；欠乙未到期债务2万元。根据《个人独资企业法》的规定，该个人独资企业在清偿所欠税款前，应先行清偿的款项有（）。A.所欠职工工资1万元B.所欠社会保险费用0.5万元C.所欠甲公司到期债务5万元D.所欠乙未到期债务2万元第二节设立、变更和解散4、投资人的持续清偿责任个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应当承担偿还责任，但债权人在5年内未向债务人提出债尝请求的，该责任消灭。第二节设立、变更和解散以个人财产出资设立的个人独资企业解散后，其财产不足以清偿所负债务，对尚未清偿的债务，下列处理方式中，不符合《个人独资企业法》规定的有（）A、不再清偿B、以投资人家庭共有财产承担无限责任C、以投资人个人的其他财产予以清偿，仍不足清偿的，如果债权人在2年内未提出偿债请求的，则不再清偿。D、以投资人个人的其他财产予以清偿，仍不足清偿的，如果债权人在5年内未提出偿债请求的，则不再清偿。第二节设立、变更和解散第二节设立、变更和解散5、注销登记个人独资企业清算结束后,投资人或者人民法院指定的清算人应当编制清算报告,并于清算结束之日起15日内向原登记机关申请注销登记。第三节事务管理及权利义务（一）个人独资企业的事务管理一、个人独资企业的事务管理自行管理事务委托或聘请他人经营管理投资人与受托人或聘用人签订书面合同，规定授予内容、委托内容以及权利和义务第三节事务管理及权利义务投资人对委托人的职权限制（对内部限制）投资人对委托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。

投资人委托或者被聘用的人员管理个人独资企业事务时违反双方订立的合同，给投资人造成损害的，承担民事赔偿责任。1、利用职务便利，索取或者收受贿赂2、利用职务便利或者工作便利侵占企业财产3、挪用企业资金归个人使用或及借贷给他人4、擅自将企业资金以个人名义或者以他人名义开立账户储存5、擅自以企业财产提供担保6、未经投资人投资人同意，从事与本企业相竞争的业务法律对委托人的限制（法定限制）第三节事务管理及权利义务7、未经投资人同意，同本企业订立合同或者进行交易8、未经投资人同意，擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用9、泄露本企业的商业秘密10、法律、行政法规禁止的其他行为。第三节事务管理及权利义务综合案例分析题2000年1月15日，甲出资5万元设立A个人独资企业。甲聘请乙管理企业事务，并规定，凡乙对外签订超过1万元以上的合同，须经甲同意。2月10日，乙未经甲同意，以A企业名义向善意第三人丙购入价值2万元货物。2000年7月4日，A企业亏损，不能支付到期丁的债务，甲决定解散该企业。7月10日人民法院指定张某作为清算人进行清算。经查，（1）A企业欠缴税款2000元，欠乙工资5000元，欠社会保险费用5000元，欠丁10万元。（2）A企业的银行存款1万元，实物折价8万元。（3）甲的个人其他可执行财产价值2.5万元。问：1、乙于2月10日以A企业名义向丙购买价值2万元货物的行为是否有效？说明理由。2、试述A企业的财产清偿顺序。3、如何满足丁的债权请求。第二节合伙企业法一、合伙企业法概述二、普通合伙企业三、有限合伙企业四、合伙企业的解散、清算五、法律责任一、合伙企业法概述

（一）合伙企业的概念及分类1.概念：本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织基于合伙协议在中国境内设立的共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险、并对合伙企业债务承担相应责任的营利性组织。2.分类普通合伙企业有限合伙企业（二）合伙企业法的概念狭义的合伙企业法，是指由国家最高立法机关依法制定的、规范合伙企业合伙关系的专门法律，即《中华人民共和国合伙企业法》（以下简称《合伙企业法》）。广义的合伙企业法，是指国家立法机关或者其他有权机关依法制定的、调整合伙企业合伙关系的各种法律规范的总称二、普通合伙企业普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。（一）设立条件：1.设立条件（1）有二个以上合伙人。合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。（2）有书面合伙协议；合伙协议依法由全体合伙人协商一致、以书面形式订立。（3）有合伙人认缴或者实际缴付的出资；

货币实物土地使用权知识产权其他财产权利

（4）有合伙企业的名称和生产经营场所；合伙企业名称中应当标明“普通合伙”字样。（5）法律、行政法规规定的其他条件。2.合伙企业的设立程序（1）申请人向企业登记机关提交相关文件（2）企业登记机关核发营业执照

1、合伙企业财产的构成

合伙人的出资

合伙企业的财产合伙企业的收益（二）普通合伙企业的财产2.合伙企业财产的性质：合伙企业的财产具有共有财产的性质合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产；但是，本法另有规定的除外。合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗善意第三人。3.合伙人财产份额的转让：（1）除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。（2）合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。3.合伙人财产份额的转让：（3）合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权；但是，合伙协议另有约定的除外。（4）合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。（三）合伙事务执行1.执行方式：（1）全体合伙人共同执行合伙事务（2）委托一个或者数个合伙人执行合伙事务。（3）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员2.合伙企业事务的表决（1）由合伙协议对决议办法作出约定（2）实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法（3）本法对合伙企业的表决办法另有规定的，从其规定。3.合伙企业的损益分配合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。（四）合伙企业与第三人关系1.合伙企业对外代表权的效力合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。2.合伙企业和合伙人的债务清偿（1）合伙企业的债务清偿：合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。合伙人由于承担无限连带责任，清偿数额超过其亏损分担比例的，有权向其他合伙人追偿。（2）合伙人的债务清偿：合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债