民法课件-第八章-代理

第一节 概述

一、代理的概念和特征1、代理的概念：代理，是代理人在代理权范围内，以被代理人的名义或自己的名义独立与第三人为民事行为，由此产生的法律效果直接或间接归属于被代理人的法律制度。第一页2023/10/161第二页，共52页。代理是民事行为的代理，在事实行为的实施中，不存在代理问题。

在代理制度中，以他人名义或自己名义为他人实施民事行为的人，称为代理人；由他人代为实施民事行为的人，称为被代理人，也称本人。与代理人实施民事行为的人，称为第三人。

第二页2023/10/162第三页，共52页。代理制度的历史沿革：

代理制度产生于罗马法后期，后为德国法所承受，从17世纪开始，成为一项独立的民法制度，它是商品经济高度发展的产物：A）在罗马法上，以罗马的简单商品经济条件为背景，尽管曾出现过类似于后世有关委托代理的相关规定，但一直没有形成较为完善的代理制度。第三页2023/10/163第四页，共52页。B）到了资本主义社会，由于商业交易频繁，规模不断扩大，而且社会生活日趋广泛和复杂，迫切需要通过他人代为办理各项事务，这就使得代理制度的产生成为必要和可能。C）《法国民法典》代理制度作为“委任契约”列入“取得财产的各种方法，实现了代理制度的初步立法化；D)《德国民法典》则将代理制度列入“法律行为”一章加以规定，并被大陆法系国家和地区的立法所效仿。第四页2023/10/164第五页，共52页。

我国现行的民事立法上，明确规定了代理制度，并将代理区分为直接代理和间接代理，其中：

A）《民法通则》第四章第二节为关于代理制度的一般规定及关于直接代理制度的规定；B）《合同法》第二十一章则设有两个条文，即第402条和403条，规定间接代理关系消灭的特殊原因。第五页2023/10/165第六页，共52页。各个国家和地区的民事立法上，之所以广泛承认代理制度，原因在于：

A）代理制度能使民事主体不仅可以利用自己的能力和知识参加民事活动，而且可以利用他人的能力和专门知识进行民事活动，从而扩张了民事主体从事民事活动的范围，有效地降低了交易成本，为民事主体更好地实现自己的权利，参与社会经济活动提供了极大的便利。（私法自治之扩张）B）无民事行为能力人或限制民事行为能力人可以借助代理制度参加各种社会活动，补足了此类民事主体由于意思能力的欠缺所可能带来的各种不便。（私法自治之补充）第六页2023/10/166第七页，共52页。2、代理的特征：

①代理人以独立为意思表示为职能。 代理人进行代理行为，以代被代理人实施民事行为为使命，由于意思表示是民事行为的基本要素，因此，代理人以自己的技能为被代理人的利益独立为意思表示，是代理人的职能。第七页2023/10/167第八页，共52页。A）使者只传达他人的意思，而不独立为意思表示；

B）凡意思表示具有严格的人身性质、必须由表意人亲自作出决定和进行表达的行为，尽管包含有意思表示因素，也不得适用代理。（如订立遗嘱、婚姻登记、收养子女等行为）第八页2023/10/168第九页，共52页。C）严格说来，代理只能适用于民事行为，但为了保护当事人的合法权益，促进正常民事流转和维护社会经济秩序，允许将代理制度及有关规则扩展用于民事行为以外的其他行为。

主要有：申请行为，即请求国家有关部门授予某种资格或特许权的行为；

第九页2023/10/169第十页，共52页。申报行为，即向国家有关部门履行法定的告知义务和给付义务的行为；

诉讼行为，即在民事诉讼、行政诉讼和刑事附带民事诉讼中，作为原告、被告或第三人的诉讼代理人参加诉讼。第十页2023/10/1610第十一页，共52页。②代理人得以被代理人的名义或自己的名义进行活动

A）狭义的代理仅指直接代理，即代理人须以被代理人的名义进行代理行为，大陆法系各国一般仅承认狭义的代理；B）广义的代理不仅包括直接代理，而且包括间接代理。所谓间接代理，就是代理人以自己的名义代被代理人为民事行为。

第十一页2023/10/1611第十二页，共52页。③代理行为的法律效果直接归属于被代理人或经由间接代理人归属于被代理人。

我国现行民事立法采用广义的代理。第十二页2023/10/1612第十三页，共52页。二、代理权的性质：

代理权为代理关系的基础；关于代理权的性质，有不同见解：1、“权利说” 认为代理权为一项民事权利；“权利说”将得出代理制度是为代理人利益而设立的权利结论；

第十三页2023/10/1613第十四页，共52页。2、“资格说”

又称“能力说”，认为代理权是由于被代理人的委托行为而使代理人所具有的一种资格，据此可以为代理行为。

（“资格说”没有指示代理权的自身特性）

3、“权力说”

认为代理权是一种权利、义务关系，代理人被授予改变被代理人与第三人之间的法律关系的权力，被代理人承担这种被改变的关系的相应义务。第十四页2023/10/1614第十五页，共52页。我们采用“权力说”，因为：

A）一方面，代理人行使代理权，是为被代理人谋取利益，与权力本意相通；

B）另一方面，代理人有权排除他人对于处理代理事务的干扰。

当然，代理人的权力不是由被代理人授予的，而是由法律授予的。只是由于被代理人和代理人的行为使法律规则发生作用，其结果使代理人得到了这种权力。

“权力说”将代理权看作由法律授予时，能很好地解释法定代理、指定代理以及表见代理现象。第十五页2023/10/1615第十六页，共52页。教学思考案例：王某原籍河南，现北京工作，其父母双亡，原籍家中留有三间平房，地处市区。王某委托其堂兄刘某照看。1994年王某欲出国留学，想将原籍的房产卖掉，便写信告诉了刘某，说三间房屋，5万元可出手，不零卖，希望刘某办理有关事宜。同年王某去了加拿大。刘某积极寻找买主，最后以5.5万元的价格卖给了陈某，并办理了有关手续。1999年王某回国，回到老家一看，其家所在的街段变成闹市，经人打听，现在房价要比前两年贵了几倍。王某心想自己的三间房屋要是现在卖，最少可以卖出10万元。王某到有关房产部门称其堂兄卖房行为无效，王某未委托堂兄，只是让堂兄作介绍人而不是代理人。新房主认为买卖有效，他买房时，刘某曾出示了王某让他卖房的信件。王某起诉于法院。问：刘某的卖房行为是否有效？王某与刘某是何关系？第十六页2023/10/1616第十七页，共52页。三、代理的种类

1、委托代理、法定代理和指定代理 （根据代理权产生的根据不同划分）①委托代理： 又称为意定代理，是基于被代理人的委托授权所发生的代理。A）委托合同与委托授权行为皆为产生委托代理权的根据；第十七页2023/10/1617第十八页，共52页。委托合同是产生委托代理权的基础关系；委托援权行为是被代理人的代理权授予代理人的行为，是委托代理产生的直接根据。

第十八页2023/10/1618第十九页，共52页。B）委托代理人取得代理权，通常要以委托合同和委托授权行为两个法律行为同时有效存在为前提；C）委托授权的形式，可以用书面形式，也可以用口头形式。第十九页2023/10/1619第二十页，共52页。②法定代理

法定代理指基于法律的直接规定而发生的代理。

A）在法定代理中，代理权之授予是基于法律的直接规定；

B）法定代理，主要适用于被代理人为无行为能力人或限制行为能力人的情况。

第二十页2023/10/1620第二十一页，共52页。③指定代理 指定代理指基于法院或有关机关的指定行为发生的代理。（“有关机关”：指依法对被代理人的合法权益负有保护义务的组织，如未成年人所在地的居民委员会、村民委员会等）第二十一页2023/10/1621第二十二页，共52页。2、本代理、复代理

（根据代理人代理权来源的不同划分）①本代理：代理人的代理权来源于被代理人直接授予代理权的行为，或来源于法律的规定以及有关机关的指定，这种代理称为本代理。②复代理：复代理又称为再代理，是代理人为了实施代理权限内的全部或部分行为，以自己的名义选定他人担任被代理人的代理人，该代理人称为复代理人，其代理行为产生的法律效果直接归属于被代理人。代理人选择他人任复代理人的权利，称为复任权，是代理权的一项内容。

第二十二页2023/10/1622第二十三页，共52页。

在委托代理中，代理人原则上应负担亲自执行代理事务的义务，不得转委托他人处理代理事务；

但在事先得到被代理人同意或事后得到其认可的情况下，以及在发生紧急情况使代理人不能亲自处理代理事务，任这种状态持续将进一步损害被代理人之利益时，法律也允许产生复代理，以更好地保护被代理人的利益。第二十三页2023/10/1623第二十四页，共52页。法定代理中，法定代理人应无条件地享有复任权；法定代理人复任权的行使，应尽善良管理人的注意义务。

指定代理中，代理人原则上没有复任权；但在人民法院或者指定单位同意，以及发生紧急情况，为维护被代理人利益的情况下，应承认例外。

第二十四页2023/10/1624第二十五页，共52页。复代理人是被代理人的代理人，而不是代理人的代理人：

复代理人只能以被代理人的名义为民事行为，其行为的法律效果直接归属于被代理人；选任复代理人之后，代理人仍可继续行使代理权；复代理人的行为，受代理人的监督；代理人对复代理人还享有解任权，可取消其代理权限。

第二十五页2023/10/1625第二十六页，共52页。3、直接代理、间接代理

（根据代理人进行代理活动的方式划分）

直接代理：代理人在进行代理活动时以被代理人的名义，进行代理活动的法律效果直接由被代理人承受的代理制度。间接代理： 代理人在进行代理活动时以自己的名义，进行代理活动的法律效果首先由代理人承受，最转嫁给被代理人承受的代理制度。

第二十六页2023/10/1626第二十七页，共52页。四、代理证书

1、代理证书又称授权委托书，是委托授权行为的书面形式，它是由被代理人制作的，证明代理人拥有代理权并表明其权限范围的证书。①代理证书只存在于委托代理中；②代理证书后应载明代理人的姓名或名称、代理事项、代理的权限范围、代理权的有效期限，并应由委托人签名或盖章；③在实际生活中，介绍信也被作为代理证书使用，司法实践承认其法律效力。

第二十七页2023/10/1627第二十八页，共52页。2、代理证书具有单独的证明力。实践中，代理人实施代理行为，只需出具代理证书，即可表明其代理权的存在，无须再出具以调整代理人和被代理人之间的法律关系为使命的委托合同。3、代理证书的各种事项应记载明确，代理证书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。第二十八页2023/10/1628第二十九页，共52页。第二节 代理权的行使

一、代理权行使的要求1、亲自行使代理权①代理人必须亲自实施代理行为，才合乎被代理人的愿望；②除非经被代理人同意或有不得已的事由发生，不得将代理事务转委托他人处理。

第二十九页2023/10/1629第三十页，共52页。2、谨慎、勤勉、忠实地行使代理权：

①代理人行使代理权，应从被代理人的利益出发，谨慎、勤勉、忠实地处理好被代理人的事务，以增进被代理人的福利。②代理人不履行勤勉义务，疏于处理代理事务，使被代理人设定代理的目的落空，并遭受损失的，由代理人予以赔偿。第三十页2023/10/1630第三十一页，共52页。③代理人应向被代理人忠实报告处理代理事务的一切重要情况，以使被代理人知道事务的进展以及自己利益的损益情况。④代理人在执行代理事务过程中，应尽保密义务，对于其知晓的被代理人的个人秘密和商业秘密，不得向外界泄露。⑤代理人与第三人恶意串通，损害被代理人利益，被代理人由此受到的损失，由代理人和第三人负连带赔偿责任。第三十一页2023/10/1631第三十二页，共52页。二、代理权行使的限制：1、自己代理

自己代理，是指代理人在代理权限内与自己为民事行为，即代理人同时为代理关系中的代理人和第三人。（交易双方的交易行为实际上只由一个人实施）

第三十二页2023/10/1632第三十三页，共52页。由于交易皆是以对方利益为代价迫求自身利益的最大化，很难避免代理人为自己的利益牺牲被代理人利益的情况，因此，自己代理，除非先得到被代理人的同意或事后得到其追认，法律不予承认。第三十三页2023/10/1633第三十四页，共52页。2、双方代理

双方代理指一个代理人同时代理双方当事人为民事行为的情况。

第三十四页2023/10/1634第三十五页，共52页。在交易中，当事人双方的利益总是互相冲突的，而由一个人同时代表两种利益，难免顾此失彼，因此，对于双方代理，除非事先得到双方当事人的同意或事后得到了其追认，法律应不予承认。第三十五页2023/10/1635第三十六页，共52页。教学思考案例：康某与周某及钱某三人开设了A制衣公司，后康某与钱某不和推出公司。1996年7月，康某利用以前在A公司时的盖有公司公章的空白合同同某市B时装公司签订了一份服装购销合同，价款10万元。回来后康对周说了此事，周某十分高兴，并请康某在某饭店吃了一顿饭。同年10月A公司交第一批货，B时装公司老板田某看货后认为质量太次，拒绝提货，并要求支付违约金2万元。后经工商行政管理部门确认，A制衣公司的服装的确与合同约定的条件相差太远，而且按A公司的现有条件，根本就无法达到B公司在合同中约定的质量要求。A公司钱某提出，双方合同根本就是无效合同，因为康某不是A公司的人，A公司又从未授权给康某，让他订立合同，所有损失均应由康某一人承担。问：康某的行为是何性质行为？是否有效？为什么？第三十六页2023/10/1636第三十七页，共52页。第三节

无权代理

一、无权代理的概念和类型无权代理，是指不具有代理权的当事人所实施的代理行为，包括以下三种情况：①根本未授权的代理；②超越代理权的代理；③代理权已终止后的代理。第三十七页2023/10/1637第三十八页，共52页。二、无权代理的法律效果1、发生与有权代理同样的法律效果

——被代理人行使追认权

第三十八页2023/10/1638第三十九页，共52页。

表见代理：A）表见代理为无权代理的一种，属于广义的无权代理，它是指行为人没有代理权，但交易相对人有理由相信行为人有代理权的无权代理。此时，该无权代理中发生与有权代理同样的法律效果。

第三十九页2023/10/1639第四十页，共52页。但如果善意的交易相对人不愿该无权代理发生与有权代理同样的法律效果，也可经由撤销权的行使，使其归于无效。B）我国《合同法》系49条明确承认了表见代理制度，以保护动态的交易安全。第四十页2023/10/1640第四十一页，共52页。表见代理制度的构成要件为：第一，交易相对人有理由相信行为人拥有代理权，即交易相对人为善意。（此时，交易相对人应就其善意负担举证责任）第二，

无权代理人与第三人所为的民事行为，合乎法律行为的一般有效要件和代理行为的表面特征。第四十一页2023/10/1641第四十二页，共52页。表见代理发生的原因主要包括：第一，被代理人以书面或口头形式直接或间接地向第三人表示以他人为自己的代理人，而事实上他并未对该他人进行授权，第三人信赖被代理人的表示而与该他人为交易；

第四十二页2023/10/1642第四十三页，共52页。第二，被代理人与代理人之间的委托合同不成立、无效或被撤销，但尚未收回代理证书，交易相对人基于对代理证书的信赖，与行为人进行交易；第三，代理关系终止后被代理人未采取必要措施，公示代理关系终止的事实并收回代理人持有的代理证书，造成第三不知代理关系终止而仍与被代理人为交易。第四十三页2023/10/1643第四十四页，共52页。不发生与有权代理同

样的法律效果：①交易相对人行使撤销权；交易相对人行使撤销权，无权代理将确定不生效。（应于被代理人行使追认权之前行使，应向被代理人作出）第四十四页2023/10/1644第四十五页，共52页。②被代理人拒绝行使追认权；若被代理人明确表示拒绝追认或在交易相对人在确定的催告期内不作出追认的表示，代理行为即不生效力。③无权代理不发生与有权代理同样的法律效果，则无权代理人应对交易相对人承担相应的民事责任。第四十五页2023/10/1645第四十六页，共52页。教学思考案例：河北某县畜牧场准备去新疆购买伊梨良马。县畜牧场职工有位亲戚尚某得知此事后，便让这位职工告诉县畜牧场领导，他有亲戚在新疆可以找人买马，场领导黄某正为此事而担心，听了尚某的话十分高兴。当即给尚某写了个介绍信与委托书，说明购买两匹伊梨马是为了科研用，一定要纯种，并交给尚某现金1000元作为差旅费。尚某到新疆后，四处奔忙也买不到纯种的伊梨马，后得知某畜牧场有几匹蒙古马出售，心想马都差不多，而且普通蒙古马又比伊梨马便宜得多，便以每匹1300元的价格买了三匹蒙古马，并以河北某县畜牧场的名义同出售蒙古马的畜牧站订了一份合同。然后尚某将这3匹马运回河北，运费600元。普通蒙古马运到河北某县畜牧场后，场领导黄某看了非常生气，告诉尚某，这3匹蒙古马一匹也不要，一切责任都由尚某承担，并要求尚某退回1000元差旅费。尚某非常委屈，不干。问：该案涉及什么问题？如何处理？为什么？第四十六页2023/10/1646第四十七页，共52页。第四节代理关系的消灭代理关系消灭的原因1、委托代理关系消灭的原因：A）代理期限届满或代理事务完成；B）被代理人取消委托或代理人辞去委托；

C）被代理人或代理人死亡；

D）代理人失去行为能力；

第四十七页2023/10/1647第四十八页，共52页。2、法定代理和指定代理关系的消灭原因被代理人已取得或恢复行为能力，使代理成为不必要；被代理人死亡或代理人死亡、丧失行为能力；指定机关撤销对指定代理人的指定。第四十八页2023/10/1648第四十九页，共52页。教学思考案例：

侯某是福建A公司的业务员，常住北京，一日他通过朋友结识了王某，几次交往，侯某便对王某产生了极好的