公司合并应注意的问题

公司合并应注意的问题公司合并应注意的问题公司合并应注意的问题【内容提要】公司合并是企业兼并的形式之一。吸收合并的操作方法、程序、异议股东的回购请求权、法律效果、公司合并无效之诉、不同种类公司之间合并的限制等均是公司合并中应注意的问题。【关键词】公司合并；吸收合并；兼并；方法；程序；回购请求权；公司合并无效之诉；限制一、 公司合并的概念与特征公司合并是指两个或两个以上的公司订立合并协议，依照公司法的规定，不经过清算程序，直接合并为一个公司的法律行为。公司合并具有以下几个法律特征：1、 公司合并是数个公司之间的共同法律行为，须以当事人之间订立有合并协议为前提。2、 公司合并是当事人之间的一种自由行为，其合并与否及合并的方式完全取决于当事人的意志。3、 公司合并是一种毋须通过解散、清算程序即可消灭和变更公司的行为。公司合并可以在不进行清算的前提下改变公司的存在、财产结构和股权结构等。二、 企业兼并的标准国家体改委、国家计委、财政部、国家国有资产管理局《关于企业兼并的暂行方法》（以下简称兼并方法）第1条规定：“本方法所称企业兼并，是指一个企业购置其他企业的产权，使其他企业失去法人资格或改变法人实体的一种行为。不通过购置方式实行的企业之间的合并，不属本方法标准。”我国企业兼并的主要形式：1、兼并方法中规定的兼并方式兼并方法第4条规定，企业兼并主要有以下几种形式:（一） 承当债务式，即在资产与债务等价的情况下，兼并方以承当被兼并方债务为条件接收其资产。（二） 购置式，即兼并方出资购置被兼并方企业的资产。（三） 吸收股份式，即被兼并企业的所有者将被兼并企业的净资产作为股金投入兼并方，成为兼并方企业的一个股东。（四） 控股式，即一个企业通过购置其它企业的股权，到达控股，实现兼并。2、 《中华人民共和国公司法》（以下简称公司法）规定的合并方式公司法第184条规定，公司合并可以采取吸收合并和新设合并两种方式。3、 《中华人民共和国证券法》（以下简称证券法）规定的兼并方式证券法第78条规定，上市公司可以采取要约收购或者协议收购两种兼并形式。由此可见，在我国法上，公司合并是企业兼并的一种方式。三、公司合并的方式如前所述，公司合并可以分吸收合并和新设合并两种方式。依据公司法第184条第2款，一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。二个以上公司合并并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。同时，公司合并与不同于公司资产的收购。从法律性质上看，公司合并的本质是公司人格的合并;而资产收购的性质是资产买卖行为，不影响公司的人格。公司合并也不同于公司股权收购。公司合并实质上是公司人格的合并;而股权收购的本质是股权的买卖行为，不影响公司的人格。从本质上讲，股权收购和资产收购都是买卖行为，而非公司合并的本质---公司人格的合并。四、公司合并的操作方法吸收合并是最常见的合并类型。在吸收合并中，被兼并的公司将消灭。公司的要素主要有三个方面：公司的资产、公司的股权和公司的人格。公司的消灭最终表现为公司人格的消灭，而在公司人格消灭之前，可以先将被吸收公司的资产转移给吸收公司，或者将被吸收公司的股权转移给吸收公司，而无论资产转移还是股权转移，吸收公司可以支付的对价一般是现金或者公司股份，这样，在逻辑上，就可以划分出两类四种吸收合并的方式。（一）资产先转移1、以现金购置资产的方式吸收公司以现金购置被吸收公司的全部资产，包括全部权利和义务（债权和债务），被吸收公