公司销售k软件的著作权问题研究

公司销售k软件的著作权问题研究

软件开发案4.北京雷石市作为软件工程师，他复制并销售了公司的音乐软件kmp的源代码。谁曾想不但钱没赚多少,却触犯了法律。2003年3月14日,北京市海淀区人民法院以侵犯著作权罪,分别判处被告人王某和赵某有期徒刑1年和1年6个月,并各处相应罚金。王某和赵某原系北京雷石世纪数字技术有限公司职员,负责软件的开发工作。2002年3月,两人从雷石公司辞职后,带走了该公司KTV点歌系统软件的源代码,欲继续从事该系统软件的开发和销售活动。2002年3月至2003年1月间,他们以营利为目的,将“雷石KTV宽带服务系统”软件稍加修改后复制安装盘,先后向西安云志电子科技发展有限公司、杭州新时空数字科技有限公司、北京伍俱娱乐城、北京时尚街区餐饮有限公司和北京金宇泰科贸有限公司等7家公司销售该软件复制品,违法所得共计人民币119295元。2003年3月12日两人被公安机关抓获归案。法院审理后认为,被告人王某和赵某以营利为目的,未经著作权人许可,复制发行计算机软件,违法所得数额较大,其行为均已构成侵犯著作权罪,应予惩处。继承和利用“雷石k宽带服务系统”软件,侵犯知识产权本案情看似简单,但是却涉及许多刑法与民法方面及其他学科的知识,特别是在用网络这种特殊的服务系统进行犯罪时,则产生与其他一般手段所不同的问题,认定王某和赵某构成侵犯著作权罪,理由如下:第一,被告人的行为已经构成刑法意义上的复制和发行。关于复制和发行,我国刑法典第217条规定的几种情形中的第一种形式是:“未经著作权人许可,复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的”,可见该情形中规定的手段就是复制和发行。根据《中华人民共和国著作权法实施条例》第5条的规定:复制是指以印刷、复印、临摩、打印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或者多份的行为。这就是说复制行为的构成与复制的份数、方式、尺寸、颜色以及复制品的使用范围无关,即复制品是二维的,而不包括从平面到立体的复制。现在传统中的复制方式总要借助一定的外部设备如打印机、复印机、录音录像机等来再现原作品,达到制作多份和原件一样的复制件的效果。复制的本质意义是可以不同的方式再现原件形象,并不影响原件的存在及其性能,而网络上的下载在本质意义上就是一种复制的行为,比如把别人软件里的内容在自己的电脑里按照原样存一份,是借助网络和电脑这种特殊的手段来再现原件形象,只不过复制的媒介由复印机、录音录像机等转移到了网络,网络只是改变了复制的方式,但并未影响到复制的实质含义。而根据《中华人民共和国著作权法实施条例》第5条的规定,发行是指为了满足公众的合理需要,通过出售、出租等方式向公众提供一定数量的作品复制件,发行是以把作品固定在一定的物质载体上为前提条件的。而其本质特征是把作品向社会进行传播,从而达到获利或者其他目的。所以,王某和赵某以营利为目的,将“雷石KTV宽带服务系统”软件稍加修改后复制安装盘并销售该软件复制品,是符合复制、发行的条件的。第二,被告在主观上有谋利的目的。第三,被告所侵犯的作品是受著作权法保护的。作品是指文字、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力创造成果,这种智力创造成果应当能够在一定时间内被有形的载体固定下来并保持稳定状态,为社会公众直接或借助媒介感知,本案所涉及的“雷石KTV宽带服务系统”软件是一种文字作品,具有独创性,能够以数字化的形式固定在计算机硬盘上,通过服务器上载到互联网上并保持稳定、可视状态,社会公众可以借助联网主机所接触、复制,故属于智力劳动成果,属于受著作权法所保护的作品,被告未经著作权人同意而擅自下载该作品,并有偿提供给社会公众,进行发行,故而可构成侵犯著作权罪。第四,被告复制发行“雷石KTV宽带服务系统”软件未经著作权人的同意。“雷石KTV宽带服务系统”软件系北京雷石世纪数字有限公司开发所有,该软件作品的著作权仅应由北京雷石世纪数字有限公司享有。被告人王某和赵某未经北京雷石世纪数字有限公司同意非法拷贝公司开发的软件,故而可构成侵犯著作权罪。侵犯界定是商业秘密罪在本案件的争议中,有人认为被告可成立侵犯商业秘密罪。主张可成立商业秘密罪的学者认为北京雷石世纪数字有限公司软件内容是对外保密的,被告王某和赵某明知这一点,而仍窃取该软件,是对别人秘密的侵犯,而且北京雷石世纪数字有限公司开发该软件也是商业性的,其服务是有偿的,故而该软件是商业秘密。被告王某和赵某侵犯了他人的商业秘密,应以侵犯商业秘密罪处罚。问题的焦点在于,北京雷石世纪数字有限公司开发的“雷石KTV宽带服务系统”软件是否是商业秘密?商业秘密是有法律的严格规定的,刑法第219条规定商业秘密罪第四款规定:“本条所称商业秘密,是指不为众所知悉,能为权利人带来经济利益,具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。”从该法律所给定义可看出,构成商业秘密至少需要满足以下几点。1.特定人的告知义务有的学者将其称为商业秘密的秘密性、独创性或新颖性,其实这一要件包含了新颖性和秘密性双重含义,而新颖性更为重要。商业秘密的新颖性只是一个“不为公众所知悉”的否定性要件,也就是说,只要不是本行业内众所周知的普通信息,能够较普通信息有最低秘密性或新颖限度的信息,都可以构成商业秘密,法律对新颖性的程度要求不高。“不为公众所知悉”的秘密性含义,也是相对的,因为一项商业秘密必然在一定范围内为特定的人所知或加以利用,所以商业秘密不是指除权利人以外在国内外绝对地没有人知悉,而是未在本行业内众所周知。商业秘密在事实上为特定的人所知晓,这并不破坏其法律上的秘密性,但所谓“特定人”却很难具体量化,只能根据个案情况具体认定。不过,知悉的人是否要承担保密义务,为发挥商业秘密的效用是否有必要让这些人知悉,这是一项重要的判断依据。因此,“特定人”除了商业秘密的合法拥有者外,还应当包括:因过去或现在的劳动或雇佣关系而在其职权范围内知悉该商业秘密的人;因业务往来而知悉该商业秘密的人;由于合作研究、共同开发、使用许可而知悉该商业秘密的人;由于财务会计、成果鉴定、新闻采访、行政审查、司法审判而知悉该商业秘密的人等等。在上述特定人之外的即属于非特定人,他们不负有保密责任。如果一项商业秘密的内容对于他们来说已经公知或通过正当手段已经轻易获得,那么该项商业秘密即丧失其秘密性。2.不同价值的信息是否具有经济价值商业秘密的价值性是指商业秘密通过现在的或将来的使用,能够给所有人带来现实的或潜在的经济利益。价值性最本质的体现是,权利人因掌握商业秘密而保持竞争优势。另外商业秘密的价值性是指其具有经济价值,不具有经济价值而具有其他价值如精神价值的信息,不构成商业秘密。商业秘密的价值性应主要从现实的或潜在的、积极的和消极的、持续的和短暂的、客观的等方面去理解其真实含义。这里的价值包括现实的价值和潜在的价值;不管是积极信息还是消极信息,不论是继续使用的信息,还是短暂的信息,只要有价值,有实用性,就可以构成商业秘密;另外,价值具有客观性,即必须在客观上确实具有价值性,仅仅由所有人认为有价值而客观上没有价值的信息,不能构成商业秘密。商业秘密是使经营者取得竞争优势的信息,与此无关的信息,即使由经营者作为秘密进行管理,也不是商业秘密,但可以构成侵犯隐私、国家秘密等。3.价值性:具有具体性和确定性实用性是指商业秘密的客观有用性,即通过运用商业秘密可以为权利人创造出经济上的价值。实用性与价值性是密切相关的,即实用性是价值性的基础,没有实用性就谈不上价值性。实用性有其特殊的内涵,尤其是具体性和确定性构成了它的核心。实用性首先体现为具体性。一种信息要想得到法律的保护,必须转化为具体的可以据以实施的方案或形式。其次,实用性要求商业秘密具有确定性,确定性是指商业秘密的所有人能够界定商业秘密的具体内容并划清其界限。例如,能够说明商业秘密由那些信息组成,组成部分之间的关系,该信息与其他相关信息之间的区别,如何将信息付诸实施等。4.保护方式的判断经权利人采取了保密措施,最终体现为权利人为保护商业信息的秘密性而采取的客观措施。换言之,权利人首先必须具有将商业信息作为秘密保护的主观意识。如果其权利人本身都不将商业信息作为商业秘密来看待,法律也没有必要对其商业信息作为商业秘密来保