经济法原理与实务

经济法原理与实务四川司法警官职业学院徐娟第一章经济法概述目录第一节经济法的产生和发展第二节经济法的概念和调整对象第三节经济法的地位和作用第四节经济法的基本原则第五节经济法律关系资本主义国家经济法的产生与发展西方国家经济法发展的几个阶段：（1）战时经济法（2）危机对策经济法（3）战后复兴经济法

（4）自觉维护经济协调发展的经济法理解外国经济法沿革的几个关键词：《谢尔曼法》；凯恩斯理论；罗斯福新政战争经济；国际经济一体化第一节经济法的产生和发展一现代经济法的产生和发展

我国由计划经济转向社会主义市场经济，改革开放采取自上而下、上下结合稳健、有序进行的模式，政府在宏观和微观的经济管理、调控、参与方面的主观能动作用为其他任何市场经济国家所不及,这就为经济法的发展提供了坚实的基础条件。理解中国经济法沿革的几个关键词：十一届三中全会；改革开放；利用外资；农村家庭联产承包；国有企业改革第一节经济法的产生和发展二我国经济法的发展我国经济法体系市场主体法《公司法》市场管理法宏观调控法《合伙企业法》《个人独资企业法》《企业破产法》《产品质量法》《反不正当竞争法》《反垄断法》《消费者权益保护法》《城市房地产管理法》《税收征收管理法》《人民银行法》《价格法》《会计法》《预算法》《审计法》第二节经济法的概念和调整对象一经济法的概念调整在国家干预经济运行过程中所发生的经济关系的法律规范的总称。经济法的本质

经济法是社会本位法，是由社会经济的社会化所导致的国家干预、参与经济之法。第二节经济法的概念和调整对象二经济法的调整对象国家干预经济过程中不同的调整对象决定经济法

经济关系关系调整（一）市场主体管理关系市场主体管理关系：国家在对市场主体的组织或行为进行管理过程中所发生的社会关系。公司法律制度；合伙企业法律制度；个人独资企业法律制度；企业破产法律制度二、经济法的调整对象（二）市场秩序管理关系市场秩序管理关系：国家在培育和发展市场体系，维护国家、社会、经营者和消费者的合法权益而对市场主体的市场行为进行管理的过程中所发生的经济关系。反垄断关系；反限制竞争关系；反不正当竞争关系；产品质量关系；广告关系；消费者权益保护关系二、经济法的调整对象（三）宏观调控关系宏观调控关系：国家从维护社会整体利益出发，在对经济运行进行宏观调控过程中产生的经济关系。价格关系；审计关系；税收关系；银行法律关系；二、经济法的调整对象（四）社会保障关系社会保障关系：在对作为劳动力资源的劳动者实现社会保障过程中所发生的经济关系养老保险关系；医疗保险关系；失业保险关系；工伤保险关系；二、经济法的调整对象一、经济法的地位独立的法律部门经济法是确认和规范国家干预经济之法。

理解关键——政府与市场的关系不同的调整对象决定---独立的法律部门

第三节经济法的地位和作用（一）经济法与民法的关系二、经济法与邻近法律部门的关系（一）调整对象不同（二）主体不同（三）调整目的不同（四）所属法域不同（五）调整原则不同（六）调整方法不同（一）经济法与民法的关系市场机制（供求法则）驱动个人利益（形成意思）平等自主行为民法调整有悖于社会经济秩序经济法调整意思自治确认市场经济关系塑造影响“外部调控”权利本位社会本位二、经济法与邻近法律部门的关系（一）经济法与商法的关系二、经济法与邻近法律部门的关系（一）调整范围不同（三）追求利益不同（二）所属法域不同（一）经济法与行政法的关系二、经济法与邻近法律部门的关系（一）调整对象不同（三）属性和作用不同（二）主体不同（四）调整方法不同三、经济法的作用（一）引导市场按照经济运行规律健康发展（二）促进市场经济协调发展（三）保障市场经济的正常运行和社会稳定（四）制约市场经济中的消极因素，确保市场经济的健康发展具体体现：1、克服市场失灵（如93年整顿泡沫经济，97年应对东南亚金融危机）；2、引导市场发展，造就国民经济持续、稳定发展的环境和秩序；

3、规范市场主体的行为（反不正当竞争、反垄断），建立和维护经济秩序；4、保护消费者的权益。

第四节经济法的基本原则经济法基本原则

体现经济法的基本内容具有普遍性反映经济法所调整的社会关系的特性一、社会本位原则以整个社会利益为本位，旨在保护社会公共利益二、适度干预原则国家对市场失灵进行干预，国家对公共利益进行干预第四节经济法的基本原则三、经济公平原则指经济法确保进入市场的经营主体经济机会均等和经济平等。经济机会均等：就经营主体的竞争关系而言，即经营主体都有进入市场并进行平等竞争的机会。必须从注重“结果平等”到注重“机会均等”。不为某个市场经营主体在竞争中获胜创造特别优越的条件，也不特别给某个经营主体制造障碍；同时不允许某个经营主体独占机会。经济平等：指经营主体竞争条件相同。一方面，经济负担合理，包括税负平等和不得在法律规定这外索取财、物。另一方面，必须强调市场经营主体取得收益的条件相同，如资金筹措条件、取得资源条件相同。四、效率原则国家在干预经济运行中以最少的投入获得最佳的社会整体经济利益第五节经济法的法律关系一、经济法律关系的概念与特征定义为：经济法律规范在引导人们行为，调整国家在协调经济运行过程中所形成的人们之间的权利和义务关系，经济法律关系是社会内容和法的形式的统一。其含义是：

（1）发生于经济法主体之间；

（2）以确定的经济上的权利和义务为内容；

（3）是由经济法律规范确认的社会关系。（以经济法律规范存在为前提；是经过经济法调整之后形成的社会关系。）

特征：

1、形成过程的特定性：在国家协调经济运行过程中形成

2、存在前提的客观性：经济关系是经济法律关系产生根源和存在前提3、内容体系的意志性：国家意志+当事人意志4、运行保障的法律强制性：不得任意变更和废除5、表现形式的特定性：重要的经济关系，特定的形式表现出来第五节经济法的法律关系特征：从经济法律三要素看：1、主体（特殊性）：广泛性、复杂性、不平等性；

2、内容（特殊性）：权利与义务的不对等性、同一性；权利的不可让渡性（转让、抛弃）。

3、客体（行为性）：干预、管理行为第五节经济法的法律关系二、经济法律关系的构成

（一）经济法律关系主体

特点——主体之间地位的不平等性1、干预主体：国家

国家的多重身份

国家财产所有权主体；

经济管理者——宏观调控；宏观管理；经济监督；市场管理；参与经济活动，如税收、预算、采购、国债。2、社会组织：受干预主体：企业、在某些情况下事业单位、社会团体也成为受干预主体。

实施主体：经济管理机关

3、企业内部机构和有关人员（分支机构）4、个体工商户、家村承包经营户5、特定情况下的公民（纳税义务人）和国家第五节经济法的法律关系二、经济法律关系的构成

（一）经济法律关系的内容

1、经济权利（1）经济职权：法定性、隶属性、限定性、专属性可分为：宏观调控权、市场管理权、经济监督权（2）财产所有权：占有权、使用权、收益权、处分权（3）管理经营权：国有资产管理权：经营管理权：生产经营决策权、产品劳务定价权、产品销售权、物资采购权、进出口权、投资决策权、资产处置权、留用资金支配权、劳动人事、组织机构管理权。（4）承包经营权（5）经济请求权第五节经济法的法律关系二、经济法律关系的构成

（一）经济法律关系的内容

2、经济义务（1）根本义务（2）对国家义务（3）对其他经济主体义务（4）对劳动者、消费者和社会义务第五节经济法的法律关系二、经济法律关系的构成

（三）经济法律关系的客体1、物：法定性、有用性、可支配性2、行为：经济调控行为、完成工作行为、提供劳务的行为3、智力成果：文学艺术成果、科学技术成果（专利、商标和专有技术4、经济信息：信息、数据、情报、资料第五节经济法的法律关系三、经济法律关系的运行

经济法律事实：1、法律行为2、法律事件第五节经济法的法律关系四、经济行为的合法与违法（一）经济合法行为条件1.内容合法2.主体资格合法3.意思表示真实4.形式合法包括：经济调控行为、经济管理行为、承包、租赁、经济仲裁、经济审判第五节经济法的法律关系四、经济行为的合法与违法（二）经济违法行为条件1.行为人主观上有过错2.行为本身表现为违法的作为或不作为3.行为对国家、集体或他人利益造成一定损害4.因果关系包括：一般经济违法行为、严重经济违法行为和经济犯罪行为第五节经济法的法律关系五、经济法律关系的保护（一）经济法律关系保护的含义（二）经济法律关系保护的途径：1、协商或仲裁2、行政处理3、司法处理第五节经济法的法律关系五、经济法律关系的保护（三）违反经济法的法律责任：1、经济责任2、行政责任3、刑事责任第二章公司法目录第一节公司法概述第二节公司法的一般规定第三节有限责任公司第四节股份有限公司第五节有限责任公司和股份有限公司的共同规定第六节外国公司的分支机构概念：指依照法定的条件与程序设立的，以营利为目的的社团法人。我国公司分为：有限公司和股份公司。第一节公司法概述一、公司的概念和特征公司萌芽于罗马帝国时期，现代意义的公司起源于中世纪沿海都市的船舶公有制与康孟达契约。1600年，经英国女王特许成立的“伦敦商人对印度贸易公司（简称东印度公司）”首开公司历史的先河为现代股份公司的发展奠定了基础。补充：我国现行企业体系企业类型地位治理结构治理规则内资企业现代企业公司企业有限公司一般（2—50人）法人股东会董事会监事会章程1人一般国有独资公司（外资企业）股份公司发起设立法人募集设立公开[上市公司]定向[非上市公司]合伙企业普通合伙非法人协议有限合伙（地方性立法）个人独资企业非法人传统企业国有企业法人集体企业城镇集体法人乡村集体不定私营企业不定外商投资企业合营合资企业（股权型）法人董事会联合管理章程协议合作企业（契约型）不定外资企业不定（1）法律上的法人性第一节公司法概述公司特征：【背景】法人的特征在于：具有独立的人格，独立的组织机构、独立的财产和独立承担民事责任。公司作为一种经济组织，必须具有取得民事权利、承担民事义务的能力，能够以自己的名义参与民事诉讼，且以自己拥有独立的财产为前提，因此，公司只能是法人。公司作为法人组织，体现为：1、公司拥有独立的财产。公司是财产的所有人，股东一旦出资给公司，所有权即归属公司所有，股东只享有股权，公司享有由公司股东投资形成的全部法人财产权。2、公司设有独立的组织机构。包括公司的管理机构与业务活动机构。前者是对内形成公司决策、管理公司事务、对外代表公司进行业务活动的机构如三会一层；后者是公司的会计、审计、供应、销售机构等（1）法律上的法人性第一节公司法概述公司特征：3、公司独立承担财产责任。公司的独立责任是其独立人格的标志，这是利益与风险相一致的法律原则的要求。公司的独立责任与股东的有限责任是相辅相成。公司财产责任的独立性体现为三方面的独立：1）公司责任与股东责任的独立。公司只能以自己拥有的财产清偿债务，股东除交纳出资外，对公司债务不再负责，即使公司资不抵债，也不例外；2）公司责任与其工作人员责任的独立。公司的民事活动虽由董事、经理等管理人员实施，其民事责任可能由于管理人员的过错行为所致，但不能因此要求管理人员对公司的债务负责，当公司无力偿还对外债务之际，不能随意追加公司的董事长、董事、经理为连带责任人或共同被告；3）公司责任与其他公司或法人组织的独立。母子公司或关联公司，各自仍然是独立的法人组织。第一节公司法概述公司特征：（2）经营上的营利性营利是企业组织活动和存在的基本动因与目的。公司不过是投资者实现投资利益的法律融资工具。公司的营利性不仅体现为其自身的盈利，还包括向其成员分配营利两个层面。第一节公司法概述公司特征：（3）组成上的社团性【知识背景】在传统民商法上，一般把法人分为社团法人与财团法人。所谓社团法人是由二人以上集合组成的法人，成立的目的或为了谋求全体成员的经济利益，或为了谋求成员的非经济利益。所谓财团法人是通过设定财产，使其独立取得权利和承担义务而组成的法人。其目的是为了社会公益事业，如教育、文化、慈善、宗教。两者的区别在于：社团法人是以人的集合为成立基础，财团法人是以财产集合为成立基础。（一）以股东有限责任为标尺，公司分：股份有限公司、有限公司、无限公司、两合公司第一节公司法概述二、公司的分类公司分类的标尺—股东责任。所谓股东责任是指公司股东以股东资格对公司债务所负担的清偿责任，系以股东对公司债务应否负清偿之责及其负责的程度如何为其内涵。第一节公司法概述二、公司的分类无限公司，指……股东……对公司债务负连带无限清偿责任的公司，故无限公司系由负直接、无限责任的股东所组成的公司。有限公司，指……股东……就其出资额为限，对公司负其责任的公司，故有限公司系由负间接、有限责任的股东组成的公司。两合公司，指……无限责任股东对公司债务负连带无限清偿责任，有限责任股东就其出资额为限，对公司负其责任的公司，故两合公司系由负直接、无限责任的股东与负间接、有限责任的股东所组成的公司，是无限公司与有限公司的结合体。股份有限公司，指……全部资本分为股份，股东就其所认股份，对公司负其责任的公司，故股份有限公司系由负间接、有限责任的股东所组成的公司。二、公司的分类视角股份公司有限公司无限公司两合公司性质资合性公司1.内部：人合性；2.外部：资合性人合性社团趋近于人合性股东人数二人或政府、法人股东一人以上一人以上二人以上无限股东一人以上；有限股东一人以上出资方式1.发起人或新股的原股东或特定人：现金或现物；2.一般认股人：现金、货币债权、技术、商誉现金、现物为限现金、现物、信用、劳务、其他权利有限股东仅得现金、现物出资股东责任仅就其所认股份负责仅就其出资额为限负责负连带无限清偿责任1.无限股东：负连带无限清偿责任；2.有限股东：仅就其出资额为限负责二、公司的分类出资的转让股份转让自由，但有例外：公司设立登记前不得转让股份、发起人股份转让限制、公开公司董监事任期中的股份转让限制、员工行使新股认购权所承购股份转让的限制。1.董事的股东：全体同意；2.非董事的股东：其他股东过半数同意。其他全体股东同意。注意：连带责任的延长。1.无限股东：其他全体股东同意；2.有限股东：无限股东过半数同意。意思机关股东会、董事会：普通决议、特别决议。全体股东：过半数同意（增资）、全体同意（订立或变更章程、合并、解散、减资、变更组织）全体股东：单独决定、过半数决定、全体同意（变更章程、合并、解散、变更组织等）无限股东：单独决定、过半数同意（有限股东的出资转让、退股）、全体同意（变更组织）。二、公司的分类业务执行机关董事会董事（无董事会的设置）原则：各股东；例外：章程安排无限股东监察机关监察人、检察人、董事对董事业务的执行也有监督权不执行业务的股东不执行业务的股东有限股东对外代表机关原则：董事长；例外：监察人。董事、董事长原则：各股东；例外：章程安排无限股东变更组织不可变更为其他组织形态得变更为股份公司得变更为两合公司得变更为无限公司（二）公司依其信用为基础，分为：人合公司、资合公司、中间公司第一节公司法概述二、公司的分类人合公司：公司信用的基础在于股东的资力、信用，而非公司本身的资产。以无限公司为典型，特征在于合伙性浓厚、股东地位转移较困难、企业所有与经营合一。资合公司：公司的经济活动着重于公司资产的多寡，而不重视股东个人条件。以股份有限公司为典型，其特征为：法人性浓、股东地位转移较容易、企业所有与经营分离。人合兼资合公司：介于人合公司与资合公司之间，如两合公司与有限公司。前者是偏人合的中间公司、后者是偏资合的中间公司。（三）按公司之间的控制或从属关系，公司分母公司与子公司第一节公司法概述二、公司的分类母公司是指拥有另一公司一定比例以上的股份，或通过协议方式能够对另一公司的经营实行实际控制的公司。与其对应，其一定比例以上的股份被另一公司所拥有或通过协议受到另一公司实际控制的公司即为子公司。母子公司之间的法律关系呈现如下特点：子公司受母公司实际控制，母公司对子公司的重大事项拥有决定权；母子公司之间的控制关系主要是基于股权的占有；母子公司各为独立的法人。我国《公司法》规定：公司可以设立子公司，子公司具有企业法人资格，依法独立承担民事责任。（四）以公司管辖系统的不同，分总公司与分公司二、公司的分类本公司也称总公司，系指公司依法首先设立，以管辖全部组织的总公司。分公司则为受本公司管辖的分支机构，本身不具有独立人格及独立财产，不能为权利义务主体，例如，不得登记为不动产的所有权人或抵押权人。虽为诉讼便利，实务从宽认定分公司就其业务范围内的事项涉讼时，有当事人能力，得以自己名义起诉、应诉，而本公司的诉讼实施权能也不因而丧失，但并能因此认定分公司有权利能力。本公司与分公司既为同意权利主体，故对于分公司所为的判决，效力基于本公司，。置于分公司的财产为本公司财产的一部分，故对于分公司所为的给付判决，可就置于同意公司下的其他分公司的财产予以执行。分公司不是独立的公司，没有自己的治理结构，也没有自己的法定代表人，只有本公司任命的经理作为分公司的负责人，但分公司作为一种相对独立的公司经营机构，领取营业执照，其地位与独自企业和合伙企业相似，可以自己名义对外签约和以自己名义起诉、应诉，但分公司不能独立承担财产责任。（五）以公司受调整的不同，一般法上的公司与特别法上的公司二、公司的分类一般法上的公司：大多数公司特别法上的公司：商业银行、保险公司、融资租赁公司（七）以公司公开程度不同，封闭式公司与开放式公司封闭式公司：少数人公司，不上市公司开放式公司：上市公司，公众公司、公共公司（六）以公司的国籍不同，本国公司、外国公司、跨国公司本国公司：本国境内设立（无论投资者的国籍）外国公司：在外国设立的跨国公司：以本国为中心，在不同国家设立分公司、子公司、投资公司第一节公司法概述三、公司法的概念和特征

规定各种公司的设立、组织、活动和解散以及对内外关系、股东权利义务的法律规范的总称。是组织法和行为法（一）公司法的概念调整对象——公司组织和活动中各有关方面的社会关系（1）

公司内部关系（2）

公司外部关系（二）公司法的特征1、既是一种组织法，又是一种行为法2、是公法与私法的结合公司法公法性质的体现——“四个主义”（设立的登记主义；重要事项的公示主义；章程条款的确定主义；利润分配的限制主义）加公司及其管理机关的法律责任。3、是强制法4、是制定法5、是具有国际性的国内法6、兼具实体法与程序法的双重特性等第一节公司法概述一、公司设立（一）公司设立的概念公司的设立，即指促成公司成立并取得法人资格的一系列法律行为的总和。公司即属社团法人，故公司实体的形成，首须订立章程，作为公司组织与活动的根本法则。其次，须确定构成人员的股东组成，以为团体的人的基础。再次，因公司系以营利为目的，故尚须确定公司的资本额，以作为公司团体的营业的物的基础。最后，须设置机关，以为团体的活动基础，以决定并执行公司的意思。历经上述程序，公司的实体即告形成。另外，公司法为维护交易安全，均要求公司将其团体存在公示于社会，故要求公司在主管登记部门登记后，始得成为社团法人。第二节公司法的一般规定（一）公司设立的概念公司的设立，自客观面而言，始于订立章程，终则为设立登记的一连串程序；自主观面而言，公司的设立是设立人或发起人为组织公司遵循上述程序所为的法律行为即设立行为。公司的设立，既是一个程序问题，也是一个实体问题。公司的设立是一系列行为：发起人订立协议、制定公司章程、决定公司种类、名称、经营范围、资本总额、出资方式、认缴股款、选择公司所在地、选举公司机关成员、申请公司设立登记、其他筹办行为等。第二节公司法的一般规定（一）公司设立的特征公司设立的主体是发起人。发起人是指向公司出资或认缴出资、筹建并对公司设立承担责任的公司创办人。在公司设立过程中，发起人对内执行设立业务，对外代表正在设立中的公司。公司设立行为只能发生在公司成立之前，并应当严格履行法定的条件和程序。未完成设立行为或不符合法律要求，则导致公司设立失败。公司设立行为的目的在于成立公司，取得团体法人资格，使公司具有权利能力和行为能力。设立人只能从事与设立公司相关的事务，与设立公司无关的行为，由设立人自己承担责任。第二节公司法的一般规定公司设立与成立公司成立是指经由依法完成设立程序，由主管机关发给营业执照而取得公司主主体资格的一种法律事实。公司设立是成立的必经程序，而公司的成立则是设立的法律后果或直接目的。发生阶段不同：设立成为发生在公司取得营业执照之前；成立行为则发生于被依法核准登记、签发营业执照之时。设立行为并非必然导致成立公司成立。行为性质不同：设立行为以发起人意思表示为要素，主要是法律行为；而公司成立必须向政府机关申请办理登记，是一种行政行为。第二节公司法的一般规定公司设立与成立法律效力不同：设立行为成功而公司获得核准登记，则发起人为设立所实施的法律行为，其后果原则上归属公司。若设立行为失败而公司最终未取得法人资格，则设立行为的后果类推合伙的规定，设立人对设立行为负连带责任。解决争议的依据不同：公司设立中的争议解决依据是发起之间订立的设立协议；公司成立的争议解决，是依据行政法规，是一种行政诉讼。第二节公司法的一般规定（二）设立方式大陆法系中，公司设立的方式有发起设立与募集设立之别，英美法系则无上述概念。发起设立，也称共同设立或单纯设立，是指由发起人认购应发行的全部股份而设立公司。因无限公司、两合公司、有限公司的人合性强，资本具有封闭性，均采取发起设立方式。股份有限公司属于开放性公司，可向社会发行股份，可采取发起设立或募集设立，但前者仅于规模不大的公司模式。第二节公司法的一般规定（二）设立方式也称渐次设立或复杂设立，是指发起人认购公司应发行的股份的一部分，其余部分向社会公众公开募集而设立公司。以募集方式设立股份公司，从其成立之日起，其股东除发起人外，还有社会公众。《公司法》第83条：以募集方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份综述的百分之三十五，其余股份应当向社会公众募集。第二节公司法的一般规定（三）设立登记公司设立的程序的最后阶段是设立登记，法律设置设立登记制度的原因在与：公司设立的事实及组织，应公示于社会，借以维护交易的安全，公司一登记，始能以法人的姿态存在于社会。登记是公司设立活动的最后一道程序，标志着公司的成立。第二节公司法的一般规定二、公司法的名称和住所（一）公司名称第二节公司法的一般规定人格特定化的标志。它是公司章程的必要记载事项之一。公司名称的构成：行政区划名称＋字号＋行业或经营特点＋组织形式。如：北京天桥百货股份有限公司严格按照法律使用“总公司”和“分公司”字样公司名称的预先核准登记公司名称经核准登记注册，自公司成立之日起具有法律效力公司名称应当使用汉字二、公司法的名称和住所第二节公司法的一般规定（二）公司住所公司章程的必要记载事项之一。公司设立登记的必备条件。1、公司以其主要办事机构所在地为住所。2、公司住所区别于公司经营场所3、掌握确定公司住所的法律意义三、公司章程第二节公司法的一般规定章程是公司申请设立登记的事项之一，一旦公司设立登记完成，则章程中规定的事项，可对抗第三人，即所谓对世效力。功能之一：公司将公司章程登记公示可减轻交易相对人的资讯搜集成本。功能之二：章程公示在于提供一项公示交易人的资讯管道，以作为交易及授信的参考。即便公司的部分事项未能记载于章程之中，但可透过章程的引注或记载于公开说明书，也可达到使相对人知悉的公示目的，此为一种“拟制通知”，具有实质通知的效果，原则上仍有规制相对人的作用。公司章程的记载事项（一）绝对必要记载事项绝对必要记载事项是指必须记入章程的事项。严格来说，关于有限责任公司是否设立董事会和监事会、董事的任期。董事会的议事方式和表决程序、监事会的组成等事项，即属于公司章程记载的相对必要事项。

（二）任意记载事项任意记载事项是在绝对必要记载事项之外的，股东认为需要规定的其他事项。绝对必要记载事项1、有限责任公司的绝对必要记载事项（1）

公司的名称和住所（2）

公司的经营范围（3）

公司的注册资本（4）

股东的姓名或名称（5）

股东的权利和义务（6）

股东的出资方式和出资额（7）

股东转让出资的条件（8）

公司的机构及其产生办法、职权、议事规则（9）

公司的法定代表人（10）公司的解散事由及清算办法2、股份有限公司绝对必要记载事项（1）

公司的名称和住所（2）

公司的经营范围（3）

公司的设立方式（4）

公司股份总数、每股金额和注册资本（5）

发起人的姓名或名称（6）

股东的权利和义务（7）

董事会的组成、职权、任期和议事规则（8）

公司的法定代表人（9）

监事会的组成、职权、任期和议事规则（10）

公司利润分配办法（11）

公司的解散事由及清算办法（12）公司的通知和公告办法（一）公司资本的涵义第二节公司法的一般规定由公司章程确认并载明的、全体股东的出资总额。通常形态：（1）注册资本：注册资本是指公司设立时，登记机关登记的全体股东认缴或实缴的资本总额。（2）发行资本：（3）认购资本（4）实缴资本四、公司资本（三）公司资本三原则第二节公司法的一般规定资本确定原则。即要求确保公司作为资本实体拥有必要的财产基础。注册资本制和授权资本制。资本维持原则。又称资本拘束原则，即要求公司维持与资本总额相当的财产。资本不变原则。即要求公司的资本额确定之后，非依法定程序，不得减少，对公司资本额的减少实行严格限制。四、公司资本（三）公司资本制度第二节公司法的一般规定资本确定原则。即要求确保公司作为资本实体拥有必要的财产基础。注册资本制和授权资本制。资本维持原则。又称资本拘束原则，即要求公司维持与资本总额相当的财产。资本不变原则。即要求公司的资本额确定之后，非依法定程序，不得减少，对公司资本额的减少实行严格限制。四、公司资本（三）公司资本制度第二节公司法的一般规定资本确定原则。即要求确保公司作为资本实体拥有必要的财产基础。注册资本制和授权资本制。资本维持原则。又称资本拘束原则，即要求公司维持与资本总额相当的财产。资本不变原则。即要求公司的资本额确定之后，非依法定程序，不得减少，对公司资本额的减少实行严格限制。四、公司资本（三）公司资本制度第二节公司法的一般规定四、公司资本①法定资本制是指公司在设立时，必须在章程中对公司的资本总额作出明确规定，并由发起人或股东全部认足或募足的公司资本制度。②授权资本制是指公司在设立时，资本总额应记载于公司章程，但设立时并不要求全部认足或募足。③折衷资本制是指介于法定资本制和授权资本制之间的一种资本制度。比较三大公司资本制的功能从股东的利益视角观察，判断一种公司资本制度模式优劣的标尺有三：设立公司的成本高低、投资回报的管制宽严、投资退出的渠道畅阻。就设立公司的成本高低而言，法定资本制、折衷资本制与授权资本制呈逐级递减的排序。就投资回报的管制宽严而言，法定资本制、折衷资本制与授权资本制呈逐级宽松的格局。就投资退出的渠道畅阻而言，法定资本制、折衷资本制与授权资本制呈逐级畅通的设计。从公司的利益视角观察，判断一种公司资本制度优劣的核心标尺是：立法为公司运作的商业判断的留有多大的自主空间。就公司运作的商业判断空间而言，法定资本制、折衷资本制与授权资本制呈逐级自由的安排。 从债权人的利益视角观察，判断一种公司资本制度优劣的主流标尺是：何种模式给予债权人以最现实的保障。就债权人利益保障的现实性而言，法定资本制、折衷资本制与授权资本制在不同制度链的规制格局下，呈逐级合理化的趋势。我国公司资本制以以强制性规则为主，其主导思路是倾向债权人利益的保障，其制度模式可归结为“以事先形式安排为特色的严格的法定资本制”。这一制度安排面临的问题归结有三：

（一）公司的权利能力第二节公司法的一般规定五、公司的权利能力和行为能力①基于自然性质的限制：与人身有关的，不得享有：如生命权、健康权。②目的或经营范围的限制：公司不得经营该核准登记的经营范围之外的业务。③公司的转投资或对外担保的限制：公司可以向其他企业投资；不得成为所投资企业的债务承担连带责任的出资人。制约公司权利能力的因素不同于自然人法律限制章程限制公司法上的限制其他法律法规的限制商业银行法保险法证券法……转投资的限制（15）性质限制担保的限制（16）经营范围市场经济条件下的意义设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。

公司的经营范围由公司章程规定，并依法登记。公司可以修改公司章程，改变经营范围，但是应当办理变更登记。公司的经营范围中属于法律、行政法规规定须经批准的项目，应当依法经过批准。公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。

（二）公司的行为能力第二节公司法的一般规定五、公司的权利能力和行为能力基于自己的意思表示，以自己的行为独立取得权利和承担义务的能力。公司的行为能力股东（大）会董事会公司意思形成机关决议形成公司意思经理执行董事董事长表示公司意思公司意思表示机关法定代表人第二节公司法的一般规定五、公司股东与股东权利、义务股东：指对公司的投资或基于其他的合法原因而持有公司资本的一定份额并享有股东权利的主体。（一）股东的权利第二节公司法的一般规定股权主要表现为资产受益权和公司经营管理权。大体可分为两类：一为自益权，是股东为自己利益而行使的权利，如股利分配请求权、剩余财产分配请求权、新股认购权等；二为共益权，是股东为公司利益而见解为自己利益而行使的权利，如表决权、请求召开股东会的权利、请求判决股东会决议无效的权利、请求查封账簿的权利。1.股利分配请求权，是指股东基于其公司股东的地位和资格所享有的请求公司向自己分配股利的权利，是一个期待投资回报的权利；2.剩余财产分配请求权，是指股东在公司清算时，就公司的剩余财产所享有的请求分配的权利；3.新股认购优先权，是指在股份有限公司的股东发行新股时，优先于其他投资者按照自己的持股比例而认购新股的权利；4.表决权，是指股东就股东大会的议案的决议权利；5.知情权，是指股东了解公司经营状况、财务状况并对公司提出建议或质询的权利日。如公司法规定，股东有权查阅公司章程、股东大会会议记录和财务会计报告、对公司的经营提出建议和质询。6.诉讼权，是指公司股东针对公司股东大会、董事会的决议有违反法律，侵害股东利益的情势时，股东可享有的提起诉讼以保护自己合法权益的权利。如《公司法》第111条：股东大会、董事会的决议违反法律、行政法规，侵害股东合法权益的，股东有权向人民法院提起停止该违法行为和侵害行为的诉讼。（三）股东义务1.遵守公司章程的义务；2.向公司缴纳出资或认缴股款的义务；3.对公司所负债务承担有限责任；4.股东不得抽回出资；5.股东的填补出资义务。有限责任公司成立后，发现作为出资的实物、工业产权、非专利技术、土地使用权的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补交其差额，公司设立时的其他股东对其承担连带责任。第三节有限责任公司一、有限责任公司的概念和特征有限责任公司：是“股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任”的公司。【有限责任公司有以下特点】：A、股东对公司的债务间接地承担有限责任B、

有相对稳定的若干特定股东组成C、资本可以分成均等的份额，也可不分。D、有限公司的筹资和经营具有封闭性或非开放性。【有限公司的优劣】：优点：①当事人相互信任；②设立及组织简单；③活动便捷；④责任有限；企业存续一般不受股东变动的影响缺点：容易被用以作为投机和规避法律责任的手段第三节有限责任公司二、有限责任公司的设立（一）设立条件（1）股东符合法定人数；（2）股东出资达到法定资本最低限额；（3）股东共同制定公司章程；（4）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；（5）有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。*国家授权投资的机构或部门，可以单独设立国有独资的有限责任公司。*有限责任公司由2个以上50个以下股东共同设立。第三节有限责任公司二、有限责任公司的设立（一）股东出资

我国《公司法》允许股东向公司出资资本的形式：*货币*实物*工业产权*非专利技术*土地使用权第三节有限责任公司二、有限责任公司的设立（一）股东出资1、全体股东出资额的总和，经登记即为该公司的注册资本，是公司的自有资本，注册资本与借贷资本之和是公司的投资总额，应以货币单位表示。2、股东可以货币出资，也可以实物、知识产权、土地使用权等出资。其中货币出资不超过公司注册资本的30％。3、股东如不按公司章程足额缴纳出资的应承担违约责任。公司成立后，如发现作为出资的非货币的实际价显著低于公司章程所定价的，应由该股东补交其差额。公司设立时的其他股东对其承担连带责任。4、股东在公司登记后，不得抽回出资。股东之间可相互转让其全部出资或部分出资。5、股东向外转让出资，须经全体股东过半数同意。不同意转让的股东应当购买该转让的出资，如不购买，则视为同意转让，经股东同意转让的出资，在同等条件下，其他股东有优先购买权。第三节有限责任公司二、有限责任公司的设立（一）设立程序发起人发起订立公司章程缴纳出资申请设立登记设立程序出资股东法定检资机构验资证明登记申请书公司章程公司登记机关不符条件，不予登记符合条件，予以登记发给营业执照向股东签发出资证明第三节有限责任公司三、有限责任公司的组织机构1、权力机构——股东会2、经营决策和业务执行机构——董事会或者执行董事3、经营管理机构——总经理领导下的经营管理系统4、监督机构——监事会或监事（一）股东会

股东会是有限责任公司行使最高决策权的权力机构，它是由全体股东所组成的、集中反映股东意志的非常设机构。在股份有限公司相应的机构则称为股东大会。股东会是公司的法定必设机关，是一种意思机关，由全体股东构成，其地位不是直接管理公司，其主要任务是选择公司管理者（董事）—作为公司管理责任的最后承担者，是一种权力机关，股东会不亲自执行决议，而由董事会负责执行。

（二）股东会会议及其议事规则股东会权利的行使与决议的形成必须采取会议的形式，分股东常会与股东临时会议；股东常会一年一次；在有限责任公司，代表1/4以上表决权的股东、1/3以上董事、或监事，可提议召开股东临时会议；股份有限公司在下列情形，应当在2个月内召开临时会议：1）董事人数不足公司法定人数或公司章程所定人数的2/3；2）公司未弥补亏损达股本总额的1/3；3）持有公司股份10%以上的股东请求；4）董事会认为必要；5）监事提议召开；议事规则会议召集有限公司的首次股东会议由出资最多的股东召集和主持；公司成立后，股东会议由董事会召集，董事长主持，董事长因特殊原因不能履行职务时，由董事长指定的副董事长或其他董事主持；股份有限公司的股东大会会议由董事会召集，董事长主持，董事长因特殊原因不能履行职务时，由董事长制定的副董事长或其他董事主持。表决要求传统的规则是，表决某一事项，必须满足法定出席要求，并经过出席会议的多数表决权通过，即多数决规则（majorityrule）。多数决分简单多数（1/2）与绝对多数（2/3），前者是普通决议的表决要求，后者是特别决议如资本变动、分立、合并、解散公司等重大变化的决议要求。表决方式：有限公司股东按出资比例行使表决权，股份公司贯彻一股一权原则。（二）董事会

1、董事会地位和职权董事会是由股东（大）会选举产生的若干名董事组成的行使经营决策和管理权的公司执行机关。董事会是公司的业务执行机关，对内对公司股东会负责，是隶属于股东会之下的一个业务执行机构，董事会对股东会作出的决议负责执行。对外董事会代表公司。董事会或执行董事是公司的法定必设机构。董事的任期由公司章程规定，但每届任期不得超过三年。董事任期届满，连选连任。董事在任期届满之前，股东会不得无故解除其职务。2、董事会的组成有限公司董事会成员为：3-13人公司董事一律由股东会选举产生；

（二）董事会

3、董事会会议及其议事规则：

董事是以“会”，即集体行使行使权力，而不是以个人身份实施管理。有限责任公司董事会的议事方式和表决程序,除法律另有规定的以外，由公司章程规定。—体现了灵活性。

（三）经理

经理是公司董事会聘任的主持日常经营工作的高级管理人员，为公司辅助业务执行机构。

经理不是法定必设机构，是否设经理，由董事会决定。一旦设置，就是常设机构。

公司经理仅是公司的代理人，其本身并不具有公司机关的性质，公司经理的地位是有限的：他们只负责执行董事会制定的政策和作出的决议，他们自己并非政策的执行者。这种法律设置的本质在于：公司内部的自由裁决权属于董事会，而非公司经理。公司经理的聘任与解聘公司经理由公司董事会聘任，也由董事会解聘；公司与经理之间须缔结雇佣合同，聘任与解聘受该合同制约，违反须承担违约责任；经理列席董事会会议。

（四）监事会

1、监事会的组成和议事规则：

监事会是对公司业务执行机构的活动进行监督和检查的常设机构。监事是法定必设机构。

监事会应由股东代表和适当比例的公司职工代表组成。有限公司股东人数较少和规模较小的，可以不成立监事会，而只设1-2名监事。监事会对公司董事、经理执行业务以及公司的财务、经营状况进行监督。监事会成员由股东会选举或者职工代表大会选举产生，监事会隶属于股东会。有限公司不设监事会的，可设立一至二名监事。董事、经理及财务负责人，不得兼任监事。监事的任期每届3年，可连选连任。2、监事会的职权：检查公司财务；对公司董事、经理执行公司执行时违反法律、法规或公司章程的行为进行监督；当董事和经理的行为损害公司利益之际，要求董事和经理予以纠正；提议召开临时股东会；公司章程规定的其他职权；监事列席董事会会议。第三节有限责任公司四、有限责任公司的股权转让1、一般不允许股东向公司转让股份；股东向本公司的其他股东或者本公司股东以外的其他人转让股份，但股东对外转让股权要受到一定的限制；转让股权后，公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载；对公司章程的该项修改不需再由股东会表决。四、有限责任公司的股权转让应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满二十日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。2、股东对外转让股权的限制。四、有限责任公司的股权转让有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：(1)公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；(2)公司合并、分立、转让主要财产的；(3)公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。3、公司对股权的收购第三节有限责任公司五、国有独资公司的特殊规定（一）国有独资公司的概念与特征

是指是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。

第三节有限责任公司五、国有独资公司的特殊规定（二）国有独资公司的组织机构1、国有独资公司的权力机构。

国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权。国有资产监督管理机构可以授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项，但公司的合并、分立、解散、增加或者减少注册资本和发行公司债券，必须由国有资产监督管理机构决定；其中，重要的国有独资公司合并、分立、解散、申请破产的，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。此外，国有独资公司转让资产，必须依照法律、行政法规，由国家授权投资的机构或部门办理审批和财产权移转手续。国有独资公司章程由国有资产监督管理机构制定，或者由董事会制订报国有资产监督管理机构批准。第三节有限责任公司五、国有独资公司的特殊规定（二）国有独资公司的组织机构2、国有独资公司的董事会和经理。

国有独资公司设董事会，董事会成员中应当有公司职工代表。董事会成员由国有资产监督管理机构委派，副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中指定。

国有独资公司设经理，由董事会聘任或者解聘。经国有资产监督管理机构同意，董事会成员可以兼任经理。国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经营组织兼职。第三节有限责任公司五、国有独资公司的特殊规定（二）国有独资公司的组织机构3、监事会

国有独资公司监事会成员不得少于五人，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。监事会成员由国有资产监督管理机构委派；但是，监事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。监事会主席由国有资产监督管理机构从监事会成员中指定。第三节有限责任公司六、一人有限责任公司的特殊规定设立的特别规定

1、一人有限责任公司不设股东会；2、一人有限责任公司章程由股东制定；3、一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元，股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额；4、一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司，该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司；5、一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。第三节有限责任公司六、一人有限责任公司的特殊规定行为的特别规定

1、股东作出决定公司的经营方针和投资计划时，应当采用书面形式，并由股东签名后置备于公司；2、一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计；3、一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。第三节股份有限公司一、股份有限公司的概念和特征概念

股份有限公司是指全部资本分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。股份有限公司是现代企业制度最典型的形式。第三节股份有限公司一、股份有限公司的概念和特征特征：募股集资公开：股东数额低限：2-200人全部股份等额股份自由转让典型资合公司所有权与经营权分离设立要求严格，程序较复杂。第三节股份有限公司二、股份有限公司的设立（一）设立条件（1）发起人符合法定人数。（2人-200人，其中须有过半数的发起人在中国境内有住所。）（2）发起人认缴和社会公开募集的股本达到法定资本最低限额。（500万元）（3）股份发行、筹办事项符合法律规定。（4）发起人制订公司章程，采用募集设立的经创立大会通过。（5）有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构。（6）有公司住所。

第三节股份有限公司二、股份有限公司的设立（二）设立程序1、发起设立的程序发起设立，是指由发起人认购公司应发行的全部股份(分期缴纳)而设立公司