合同法律风险防范培训签订履行

合同法律风险与防范培训

1、合同订立法律风险与防范2、合同履行法律风险与防范

2010年7月29日第一部分合同订立法律风险与防范

合同订立是从缔约相对人的选择到合同签订的一个动态的过程，合同订立过程中潜藏了众多法律风险，需要我们高度重视，并提前采取措施。合同订立过程的法律风险具体包括：缔约相对人选择不当的法律风险合同性质、形式和签订方式选择不当的法律风险合同条款设计瑕疵的法律风险缔约过失的法律风险合同效力瑕疵的法律风险1、缔约相对人选择不当的法律风险（与法人组织）①相对人主体资格瑕疵，主要表现在：ⅰ.相对人无主体资格，包括自始至终都未享有法律主体资格，也包括曾经享有法律主体资格，但在签订合同时已经注销，还包括相对人在特定缔约范围内无主体资格的情形。风险：导致合同无效防范建议：与法人签订合同时，应当对相对人的主体资格进行审查。要求对方提供企业最新年检合格的营业执照，对注册号、名称、经营范围、注册资本、实收资本等信息认真核实，降低伪造营业执照法律风险发生的可能性。此外，我们还可以到工商局以及工商企业信息查询服务平台等网站进行查询，还可以委托专业律师代理查询。对于法律限制某些主体从事某种行为的主体资格，应该审查对方主体资格是否在法律限制的范围内，以免签约后合同无效。ⅱ.相对人无独立主体资格，指相对人所属主体具有独立的法律主体资格，但相对人仅是其组成部分，如法人的分支机构、各组成部门，这些机构不具有独立的主体资格和缔约能力，与之签订一些法律有限制的合同将导致无效。（如担保合同）防范建议：企业在缔约时，审查对方是独立的主体还是分支机构或仅是法人的部门。在签订合同时，应当让相对人出示营业执照，仔细审查是否有“分支机构”的字样。如果有，应当请求其同时出示本公司的营业执照。企业应对本公司是否授权分支机构签订合同进行核实，并保存相关证据。在合同书的当事人一栏中，要表明当事人的独立主体资格，写明当事人的名称和营业执照注册号，并核实其与营业执照是否完全相符。在签字栏，要特别审慎地检查合同章是否和当事人完全相符。ⅲ.相对人挂靠经营，比如旅游行业、建筑行业。风险：从商业经营角度看，挂靠人往往履行能力较弱，其对外以被挂靠企业的名义从事经营活动，很可能使被挂靠企业承担降低商业信誉的风险。从法律角度看，被挂靠主体的法律风险主要是为挂靠企业承担连带责任。从选择合同相对人看，如果企业与挂靠其他企业的经营者签订合同，很可能实际履约者并没有企业期望的履行能力。防范建议：作为取得经营主体资格的企业，从长远的经营角度以及从自身行为的法律风险角度考虑，不要充当其他经营者的被挂靠人。在挂靠人存在履约不能或合同欺诈的场合，被挂靠人可能不仅要依法承担相应的民事责任，甚至要承担行政责任或刑事责任。企业选择缔约者时，应当对相对人的实际主体资格情况进行审查，警惕以某企业的机构为名进行缔约的经营者。在审查具有一定难度时，可以要求相对人提供其无挂靠的承诺，以及违反承诺的具体责任。Ⅳ.相对人恶意利用公司人格，指相对人明知会损害债权人的利益，而故意利用公司或股东的有限责任，逃避应负债务的情形。风险：可能存在公司资本显著不足，影响公司承担债务能力的法律风险；可能存在利用公司人格规避合同义务的法律风险；可能存在公司与股东完全混同、股东利用公司转移法律责任的风险。防范建议：签订合同前对相对方进行详细的调查。Ⅴ.相对人行政许可瑕疵，指相对人从事的行业、经营活动、生产的产品等，按照国家法律规定，应当取得行政许可，而相对人未取得行政许可，或者虽然已经取得许可，但存在年检违规等瑕疵。风险：可能导致合同无效。防范建议：在企业选择缔约相对人时，应考虑审查相对人就其经销的产品是否已经取得该领域的生产经营许可，是否已经取得其经营领域从业资质的许可。应注意的是，相关领域的行政许可具有相似性，容易发生混淆，审查时应仔细。在审查资质许可证时，应认真了解相对人经营范围的实际含义，审查许可证名称与其实际业务范围是否一致，重要的还应到批准部门验证真实性，同时应注意审查其年检情况以及是否超出有效期。在许可范围有具体细分时，应审查对方主体是否超出了具体许可范围。在资质证书存在等级标准时，应审核合同标的是否符合相对人被许可的等级标准。在企业资质等级级别存在具体限定时，应认真核实相对人是否符合缔结合同要求的级别标准。②相对人的代理人或代表人资格瑕疵，表现在：

ⅰ.代理人资格瑕疵风险：无权代理，依据法律规定、不同情况，存在表见代理和合同效力待定的法律后果，其法律风险有所不同：a.表见代理证据不足的法律风险。依据合同法规定，在无权代理情况下，如果相对人有理由相信行为人有代理权，该代理行为有效。此时，应当由相对人就其“有理由相信”承担举证责任。如果企业在订立合同时没有保存相关证据，则可能因证据不足而导致无法主张成立表见代理。b.合同效力待定的法律风险。若无权代理不构成表见代理，根据合同法规定，在被代理人追认之前，合同效力待定。在被代理人拒绝追认的情况下，合同归于无效。此时，只能请求代理人履行或赔偿。防范建议：企业在与代理人签订合同时，应当注意核实代理人的身份，包括代理人的姓名、身份证件等自然情况；应当让代理人出示授权委托书，并审查其代理权限和有效期。应认真核实代理人的代理权限，判定其属于只能就某特别事项做出代理还是可以就一类事项做出代理，还是就一切法律行为都可以代理，并且判断该缔约行为是否超出了授权范围。如果有异议时，应尽量和被代理人核实。同时应查看授权委托书的有效期，并注意合同签订时，是否超过有效期，注意有效期是否存在涂改的痕迹。企业应尽可能与被代理人核实代理身份和授权范围。在此过程中，应当注意身份证、授权委托书、被代理人同意电话录音等相关证据的留存。签订合同书时，应写明代理人的姓名及身份证号码、写明被代理人或企业的全称，核实其名称与授权委托书上的名称是否一致。ⅱ.法定代表人、负责人资格或授权瑕疵依据合同法规定，法人或其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。此时，法人应当承担代表人越权行为的责任。建议：企业与法定代表人或负责人缔约时，应当核实代表人或负责人的身份是否真实，审查法定代表人与营业执照中是否一致。为避免合同无效的法律风险，对重大合同尽量对合同的项目是否违反对方公司的章程、股东会决议和董事会决议进行考察。有难度时可委托专业律师代为调查，并出具调查报告。③相对人履约能力瑕疵风险：不仅在于对企业违约造成损失，而且可能涉及企业需要替相对人承担相对人对第三人责任的情况。防范建议：缔结合同时，应当对相对人进行尽可能充分的调查，应当对合同相对人违反合同约定的违约责任做出详细约定。在法律上负有替相对人承担赔偿责任的企业，可以在缔约时要求相对人提供适当担保，或者对赔偿责任承担后的追偿权、合同解除权、损害赔偿责任等做出约定。2、合同性质、形式和签订方式选择不当的法律风险与防范

（1）合同性质选择不当的法律风险与防范风险：合同性质混淆，名义与实质不符，导致合同当事人地位颠倒，权利义务与合同应有之意不符防范建议：依据实际明确认定合同性质，对双方的权利义务做出符合合同性质的明确约定，符合缔约时的预期和真实目的。（2）合同形式选择法律风险与防范①书面合同法律风险与防范风险：一是法律规定采用书面形式的合同，如果未采用书面形式则导致合同不成立；二是仅有口头约定，发生纠纷时难以举证，并承担因此败诉的风险。防范建议：签订合同原则上要采用书面形式，除非情况紧急无法形成书面合同的。即使此种情况也应待事态缓和后补充书面协议。注意不要忽视补充协议，补充、变更内容也应用书面形式加以固化。②口头合同：风险极大，发生纠纷时要证明合同关系的存在，极其困难。（3）合同签订方式选择法律风险与防范大多数合同的签订都要经过要约与承诺的过程，期间潜藏着很多法律风险：ⅰ.混淆要约与要约邀请根据合同法规定，要约是希望和他人订立合同的内容具体确定的意思表示，发出后一经对方当事人承诺，合同即成立；而要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示，本身并不具有法律效力。两者混淆，则难以准确判断合同是否成立。建议：在订立合同时，首先要明确自己是否有意受到自己表示的约束。如果是，那么应当向对方当事人做出明确具体的表示。如果不是，那么需要考虑发出的意思表示的内容，不要过于具体和确定，最好能明确不受约束，希望对方要约等，否则很可能被认定为要约而发生法律效力。Ⅱ.要约撤回与撤销不当要约的撤回，是指要约人在要约生效前，使要约不发生效力的行为。合同法规定，只要要约撤回的通知先于或同时到达受要约人，就可以产生撤回的效力。要约的撤销，是指要约人在要约生效后，将该项要约取消，使要约的效力归于消灭的意思表示。因撤销要约往往对受要约人产生不利的法律后果，所以符合一定条件才被允许。合同法规定了不得撤销的情形：一是要约中规定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销的；二是受要约人有理由认为要约不可撤销，并且已经为履行合同做了准备工作的。建议：如果企业已经准备撤销要约，首先应采取最快的方式通知对方，并注意对方收到撤回或撤销通知的可能性，以及证据的留存。在撤回已经不可能时，应及时通知对方，请求对方不要做履约的准备，并做出撤销要约的意思表示。通知完成时，最好再及时发送一封撤销要约的函件作为证据。Ⅲ.承诺不当承诺应符合：由受要约人向要约人做出、内容与要约一致、在要约存续期间做出。不符合的，将导致承诺无效，合同不成立。建议：做出承诺时，应当在要约设定的存续期间内向要约人做出，如未设定期限，应在合理期限内做出。如承诺人认为期限不足以完成承诺，可以向要约人请求延长，在要约人同意时注意保留证据。在内容上，注意是否有必要对要约的实质性内容做出变更。Ⅳ.承诺撤回不当承诺撤回是承诺人阻止承诺发生法律效力的行为，撤回的通知必须先于或与承诺同时到达要约人。建议：最快方式通知，偶然迟到时要尽可能早与要约人联系。3、合同条款设计瑕疵法律风险与防范

（1）合同必备条款约定法律风险与防范风险：未约定必备条款，合同不成立；约定不明或不完备时难以主张相应权利。①当事人条款（针对矿业公司实际，主要分析与法人单位缔约的注意事项）与法人缔约，不仅要审查法人的情况，还要审查代理人或代表人的情况。在对法人进行审查、对当事人条款设置时，应当让对方当事人出示企业法人的营业执照，当需要其他行政许可作为缔约依据时，应当审查相应的许可证。在当事人条款中，应当写明法人的名称、法定代表人、营业执照号、许可证号、住所地等，并保证上述内容与营业执照和其他证照上的内容完全一致。如果通过法人的营业执照、其他证件或通过其他信息，得知相对人为法人的分支机构或营业部门时，应当审查该相对人是否获得法人的授权。并在可能的情况下，尽量与法人签订合同。当与企业的法定代表人签订合同时，应当确认签字人为法定代表人。同时可以在合同中，注明企业法定代表人的身份和身份证号。当与企业的代理人签订合同时，应当确认签字人享有合法的授权，审查其授权委托书，认真核实其授权范围和授权书的有效期。核实签字人的身份证明，在合同中表明授权的身份。法人的住所，将影响到合同的履行、法院的管辖、法律文书的送达等，所以应当尽可能明确。原则上法人以主要办事机构所在地为住所，当公司住所地发生变更时，应当变更营业执照。实践中，可能存在实际的办事机构所在地与公司住所地并不一致的情况，此时可以将相对人的住所和主要办事机构所在地都作为合同的内容，以便在涉诉时选择对自己较为有利的管辖地提起诉讼。法人的联系方式，包括法人的营业地址、主要办公电话、传真、公务邮箱、法定代表人或代理人的联系方式等。当事人可以在合同中约定，当事人的名称、住所、法定代表人、联系方式等情况发生变更时，应当及时通知相对人，因未及时通知而给相对人造成损失的，应当承担赔偿责任。②标的条款风险：不约定合同不成立，约定不明则可能在履行中发生争议。建议：在进行标的条款约定时，如果存在标的物的给付，首先应当明确标的物的权属并在合同中表明标的物的权属状态。应当在合同中明确标的物的所有者，其他处分权人，标的物上的抵押、质押等负担，标的物的占有情况，标的物的转移方式。对标的物进行描述时，应当明确标的物的名称（正式的全称）、商标、品牌、标的物的规格、型号、等级、生产厂家、包装方式及其他重要特征；如标的物为软件产品时，标明软件的运行环境；当标的物存在从物或其他组成部分时，亦应当在合同中表明，如产品的配件、赠品、配套工具、附图、说明书等；如果合同的标的是行为给付时，要对给付内容进行详细、准确的描述。如果以给付一定的劳务为内容，亦应当描述清劳务的具体范围，劳务存在附属内容时，应当将附属部分的内容做出明确约定。（2）合同主要条款约定不明法律风险与防范

主要条款包括数量、质量、价款或报酬、履行期限、地点和方式、违约责任、争议解决方式等。合同法第61、62条规定了上述主要条款约定不明的处理方法。风险：如事后不能达成协议，则要承担依交易习惯或法律规定确定标准的风险。建议：对主要条款内容尽量做出明确的、对己方有利的约定，以免发生争议时处于被动地位。①质量条款风险：一是质量标准约定不明。作为提供产品的一方，应注意产品的质量是否能满足需方的实际需要，是否能达到需方要求的质量标准。作为产品的需求方，在签订合同时，应当明确己方需求产品的质量应达到的标准，否则如果在实际履行时发现不能满足实际标准，则可能导致合同变更，或对于已经产生的损失分担可能发生争议。如未约定质量标准，则在涉诉时很可能存在当事人对质量标准的不同理解而产生争议。二是质量验收事项约定不明。具体体现在：验收地点没有明确约定是在交货方所在地验收还是在收货方所在地验收；验收不合格是否有权拒绝接受货物以及因此造成损害时如何承担；一些约定双方联合验收的情况，没有约定如果双方有分歧如何处理等。三是质量认定的最终途径约定不明。如果双方就是否符合质量要求存在分歧，则需要第三方的介入确定最终的质量认定。由于我国质量检测机关较为复杂，双方如无实际约定，则可能出现就委托最终检测的第三方发生争议。最终需要由法院指定检测机关，双方解决纠纷的成本将大幅增加。

四是委托检验的费用承担约定不明。费用承担不明，必然出现谁委托、谁负担的情况，即使最终责任明确后可以要求对方承担，但企业资金的占用同样是将要面临的风险。

防范：将上述事项在合同中明确约定。②数量条款数量条款是合同中重要的一个条款，也是较为简单的一个条款。当数量直接表述为特定数字时，除数字错误外，该条款几乎不会产生法律风险。但是当数量不是简单用数字表示时，则可能因该条款约定不当产生严重影响。风险：一是采用某种计算方法确定数量。一些无法直接用数字表述数量的合同，双方往往根据需要在合同中约定一种数量计算方法。当计算方法出现歧义，得出的合同数量就可能有多个结果，双方理解不同时则容易发生纠纷。二是以某一方最终确定实际的数量。这种约定常出现在一些长期供销合同里，实际每次交货的数量以需方书面通知确定。若当事人并没有考虑将来情况变化对数量需求的影响，则一旦需方突然增大需求，将导致供方无法满足而违约。这种法律风险在双方因合同其它因素发生争议时，也可能被需方恶意利用。防范建议：如果合同以产品给付为标的，产品的数量应当注意采用国家标准的计量单位。国家没有统一的计量标准的，双方当事人可以约定，但是必须明确具体，不应采用一箱、一捆、一打等不确定的计量方式。某些工矿产品应当写明主管部门颁发的交货数量的正负尾差、自然损耗及计算方法。数量计算方法要明确无歧义。③价款、报酬、支付方式、结算方式条款建议：注意既要与产品对应写明产品的单价，也要写明所有产品的总价款、支付方式。在支付报酬时，要写明报酬数目及支付方式。合同约定的结算应写明结算的方式、货币种类。涉及货币的书写，应注意大小写及书写的格式。④附条件和附期限条款主要涉及合同是否生效问题。条件成就、期限届满时合同方生效。附条件条款法律风险：一是不当行为促成条件成就和阻止条件成就的，分别视为不成就、已成就，则不发生行为人预想的效果。二是约定条件违反法律规定，该条件无效。附期限条款法律风险：同上。⑤履行期限、地点、支付方式条款履行期限、地点是否符合要求是确认合同当事人是否违约的重要标准。履行期限一定要约定明确，而且要注意根据产品生产周期或其他因素综合合理考虑。履行方式最主要是包装方式、运输相关条款的约定。验收方式也是交付方式的重要内容，当事人应当对验收或检验的标准、方式、日期做出明确约定。⑥违约责任条款违约责任是解决双方合同争议的最后一道防线。如果明确具体地约定违约责任，双方合同出现问题时，可以根据违约责任约定妥善解决相关分歧，避免诉讼带来时间和精力的无谓投入。然而我们看到的一些合同根本就不约定违约责任，或者约定：“一方违约，承担违约责任或按法律规定承担违约责任”。这样约定没有实际效果。因为没有约定具体的违约责任，只能要求对方赔偿损失，但这种损失不好计算且举证困难。因违约责任约定不明导致企业吃哑巴亏的情况并不少见。具体情况如下：一是部分义务缺乏对应的违约责任。在考虑义务的时候不是单一的，如卖方的交货义务就应当根据延迟支付、不能交付、交付物品不符等分别约定违约责任。若合同部分义务缺乏对应的违约责任，因该部分义务履行发生分歧时，双方必然产生争执。

二是违约责任缺乏具体的计算方法。一些合同义务违反带来的损害很难明确，双方容易就责任承担标准发生分歧，因此合同缺乏违约责任的具体计算方法就会存在法律风险。

三是未设定解除合同的权利。当对方当事人违反合同义务达到一定程度，继续履行合同已经失去意义，然而企业若没有保留解除合同的权利，解除合同企业常常付出较大的代价。

审查：如果合同由对方草拟，则应当注意审查有无不平等的违约责任条款和加重我方责任的违约责任条款。至于如何是不平等的违约责任和加重我方责任的违约责任条款，则应视具体合同类型、内容，依据法律法规和一般社会公序良俗、规范来确定。⑦争议解决方式条款不同的司法区域对企业法律风险是不同的。企业对注册所在地的司法实践最为了解，若合同纠纷能够在该区域进行处理，法律风险能够最有效地得到控制。因此，在合同中通过争议解决条款，约定有效的仲裁或诉讼管辖法院，是有效控制法律风险的重要环节。

若约定在对方司法区域管辖，法律风险值通常比管辖约定不明的风险更高。在涉外合同中，约定在国外进行管辖或仲裁，争议解决的成本和难度将大幅上升，法律风险将更高。争议解决方式审查内容：第一、约定诉讼管辖地，争取在我方所在地法院起诉。诉讼管辖地的约定要明确。依照《民事诉讼法》规定，只有五个地方的法院可协议管辖：原告所在地；被告所在地；合同签订地；合同履行地；标的物所在地。但是不得违反专属管辖和级别管辖的规定。第二、如果采用仲裁的方式，仲裁条款要明确约定某一个仲裁机构，而且该仲裁机构必须客观存在，并且不得同时约定诉讼，否则将导致条款无效。考虑仲裁方式缺乏制约和监督，我公司签订合同时一律不采用仲裁方式解决争议。（3）其他合同重要条款约定法律风险与防范①保密条款风险：不约定或签订不当，可能造成企业保密信息泄露，造成损失。防范：签订劳动合同、技术合同时，将保密条款纳入合同，并约定相应的违约责任。比如：“乙方承诺对本合同所约定的文件及合同附件负有保密义务，不得泄露给第三人或不正当使用。如果本合同项下的相关内容被第三人知晓，乙方将承担本合同总额的20%的违约金，并赔偿因此给甲方造成的全部损失。本保密义务不因本合同的终止而终止。”②风险转移条款风险：不约定，发生纠纷时按法律规定处理，即：ⅰ.标的物毁损灭失的风险依标的物的交付而移转，即在交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担。ⅱ.因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，自约定交付之日起，标的物毁损、灭失的风险转移给买受人。ⅲ.出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物时，标的物毁损灭失的风险自合同成立时由买受人承担。ⅳ.当事人未明确约定交付地点，按照规定标的物需要运输的，自出卖人将标的物交付给第一承运人后，标的物毁损灭失的风险由买受人承担。ⅴ.按照约定或规定，出卖人应于特定地点交付标的物的，出卖人将标的物置于特定地点，买受人违反约定没有收取的，自买受人违反约定之日起，标的物毁损灭失的风险转移给买受人。ⅵ.因标的物质量不符合要求致使不能实现合同目的，买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。建议：签订买卖合同时应按照企业的实际状况及双方实际交易的情况，做出对己方有利的约定。③不可抗力免责条款不可抗力：不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。不可抗力争议包括：对某事件是否构成不可抗力的争议；对发生不可抗力以及不可抗力消除时，当事人是否及时地履行了通知义务的争议；当事人是否尽到了证明义务的争议；对当事人是否尽到了补救义务的争议；对发生不可抗力时，当事人是全面解除合同、部分解除合同还是推迟履行的争议；对损失分担以及利益分配的争议。建议：ⅰ.依据企业的性质，对哪些情形纳入不可抗力的范围做出约定。方法：一是明确列举一些属于不可抗力的事项；二是明确排除一些不属于不可抗力的事项；三是在此之外，做一些兜底性、概括性的约定。ⅱ.依据企业自身对于履行期限紧迫性的要求，约定不可抗力的通知期限，不可抗力消除的通知期限以及书面证明材料的提交期限。ⅲ.对发生不可抗力时当事人的补救义务、补救措施及补救的费用承担做出约定。ⅳ.依据企业自身的情况、合同标的物的性质，对合同的解除权行使进行全面约定，对合同部分解除、全面解除还是推迟履行的情况进行系统约定。ⅴ.对于不可抗力产生的损失分担、利益分配等做出约定。④约定解除权条款风险：当事人对解除权条款约定不明时，当事人可能对一方是否享有解除权问题产生争议。建议：明确约定解除条款。4、缔约过失责任法律风险与防范指在缔约磋商阶段，缔约人故意或有过失地违反缔约过程中应遵守的注意义务，而依法承担的民事责任。构成要件：违反先合同义务，缔约过失存在，损害事实存在，存在因果关系。5、合同效力瑕疵法律风险与防范

①.合同无效的情形：一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；恶意串通，损害国家、集体和第三人利益；以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益；违反法律法规的强制性规定。②.可撤销合同情形：因重大误解订立的；在订立合同时显示公平的；一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。风险：对撤销权人而言，风险在于没有在法律规定的时间（自知道或应当知道撤销事由之日起1年）内行使撤销权，导致合同无法撤销。对另一方而言，则是撤销权人撤销合同使合同归于无效。③.效力待定合同的情形：限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人认定后，合同有效；无权代理人代订的合同效力待定；法人或其他组织的法定代表人、负责人越权订立的合同效力待定；无处分权人处分他人财产的合同效力待定。风险：合同权利人拒绝追认使合同归于无效。合同无效的法律后果：返还财产、缔约过失责任、行政处罚。第二部分合同履行法律风险与防范合同履行过程中法律风险时刻存在，本部分内容包括：合同条款争议法律风险与防范合同履行不能和拒绝履行法律风险与防范合同不适当履行法律风险与防范债务人责任财产减少法律风险与防范合同变更法律风险与防范证据保存不当法律风险与防范合同履行监管缺失法律风险与防范一、合同条款争议法律风险与防范合同条款存在歧义时涉及合同解释问题，合同法第125条明确规定“当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。合同文本采用两种以上文字订立并约定具有同等效力的，对各文本使用的词句推定具有相同含义。各文本使用的词句不一致的，应当根据合同的目的予以解释。”关于格式条款，合同法第40条规定“格式条款具有本法第52条、第53条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任，排除对方主要权利的，该条款无效。”第41条规定“对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。”建议：尽管合同条款不详尽完善时，通过上述法律规定可以得到一定解决，但从避免因合同条款发生争议的角度考虑，合同双方在订立合同时应多沟通，尽量将合同条款制定的规范详实，将意外情况考虑全面，不要因为面子等各种问题留下隐患。二、合同履行不能和拒绝履行法律风险与防范

（一）合同履行不能的法律风险与防范履行是否可能应依一般社会观念判断，不能仅凭债务人的观念加以判定。凡依社会观念认为债务事实上已无法强制执行，即属于履行不能；如果仅仅是因为债务人履行困难、缺乏资力或者选择之债中尚有可选择的给付、债是货币之债和利息之债等，就不可能包含在履行不能的范畴之内。履行不能的法律后果：第一，因可归于债务人的事由而致履行不能，债务人虽然可以免除履行义务，但却需要承担违约责任或损害赔偿责任。如是部分不能履行，则能够履行部分债务人仍有履行义务。第二，因发生不可抗力等事由致履行不能时，债务人免除履行义务，且不承担违约责任或损害赔偿责任。但此时债务人应及时告知并提供证明。☆合同对方履行不能的法律风险治理

如遇法定条件或对方违约可能损害我方利益的情况，可采取以下方法：1、中止履行，行使不安抗辩权不安抗辩权：双务合同中，一方向另一方先为给付，当后履行一方财产明显减少或恶化并可能影响其履行义务时，应先给付的一方可以在对方未恢复履行能力或提供担保前拒绝履行。包括的情形：经营状况严重恶化，转移财产、抽逃资金以逃避债务，丧失商业信誉，有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形。需注意：（1）正确区分不安抗辩权与预期违约之间的不同：预期违约为客观上能履行而不履行（2）不安抗辩权的行使可对抗违约责任（3）不安抗辩权的行使注意期间（4）行使不安抗辩权应尽到通知义务（书面通知）2、解除合同首先应注意解除期限的规定。（1）按照法律规定或者当事人约定期限行使；（2）在对方当事人催告后的合理期限内行使。债权人应当注意积极行使自身权利，督促债务人履行法律风险：（1）没有及时行使解除权；（2）合同解除权没有以适当的方式行使。签订合同时应对通知方式做出明确约定。建议考虑以下方式：①在合同或其补充协议中加列通知条款，约定通知方式，转移或减小对通知的举证责任等。②经受送达人签收，注意对象，一般不能让门卫签收。③特快专递或快递服务，并在投寄后及时向邮局或快递服务公司索取对方签收邮件单据，防范对方拒签或者谎称原单位已经不存在的情况发生。④公证送达。3、追究违约责任或者损害赔偿责任（二）拒绝履行的法律风险防范实践中，一些企业借故不履行合同，这就需要守约方做出仔细判断，并积极通过多种手段尤其是诉讼手段维护自己的权利。方式有：1、进行抗辩或者解除合同对方拒绝履行并不等同于合同已经解除，守约方可主张法定解除权或约定解除权，但应满足法定的步骤，比如书面通知。如对方负有先履行或同时履行义务却未予履行，则守约方可主张先履行抗辩或同时履行抗辩，以防范自己履行义务得不到对价的风险。2、适当的催告适时适当的催告不仅可以给予违约方继续履行的压力和动力，同时也避免了自己的债权因超过诉讼时效而无法获得司法救济的风险。可以口头当面催告，建议以书面正式函件形式催告，并注意保留相关证据，比如特快专递邮件存根及内容、对方签收的回执。3、追究对方的违约责任注意违约责任有多种承担方式，要根据具体情况来选择最合适的方式。包括继续履行、采取补救措施（修理、更换、重新制作、退货、减少价款等）、支付违约金、赔偿损失（直接损失和可得利益损失，依据合同法113条）。三、合同不适当履行法律风险与防范1、部分履行对于债务人来说，其法律风险在于可能因此承担违约责任；对于债权人来说，就要行使同时履行抗辩权，并追究债务人的违约责任，最大限度地实现自身利益。对于部分履行，合同双方都要采取正确的措施，否则将面临其中的法律风险：（1）首先，对于合同是否属于“未履行”，合同履行一方当事人应当有清晰的认识。如不清楚可咨询法律专业人士。（2）其次，守约方应正确行使抗辩权。案例：P81（3）最后，部分履行一方可能面临解除合同和违约责任的法律风险2、提前履行风险：对债务人而言，一旦损害了债权人利益则等于不履行，而且还要承担因此给债权人增加的费用。对于债权人而言，可以拒绝损害其利益的提前履行。这里的关键是如何判断是否会损害债权人利益。应该说，这里的利益指重大利益，如果仅使债权人增加了费用则不构成损害债权人利益，债权人不能拒绝债务人的提前履行。建议：债务人如要提前履行，应与债权人沟通，变更合同，将提前履行变为适时履行，以避免因此带来的风险。3、迟延履行迟延履行一方面临解除合同、承担违约责任的风险。迟延履行利息和迟延履行金的适用具有强制性。民法232、民法意见279、293、294、295，最高院的执行规定24等法规，不但要求执行机构在执行程序中主动适用，而且要求在民事判决书中直接写明迟延履行利息条款，不以申请执行人的申请为适用条件。建议：积极履行，避免迟延履行。四、债务人责任财产减少法律风险与防范

实践中，债务人为了逃避债务，可能会想尽办法让自己的责任财产减少，债权人如何应对：1、行使撤销权合同法第74条确定了债权人撤销权的相关制度。具体为：因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人可以请求人民法院撤销。期限：自债权人知道或应当知道撤销事由之日起一年内（除斥期间，不得中断、中止），自行为发生之日起五年没有行使的撤销权消灭。建议：债权人应对债务人的资产状况有清晰地动态了解，发现撤销事由时积极行使撤销权。以诉讼形式行使。2、债权人行使代位权合同法第73条作了相应规定，即因债务人怠于行使到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但专属债务人自身的除外。以债权人的债权为限，必要费用由债务人承担。3、申请宣告债务人破产在债务人下落不明时依法申请其破产，了结既有法律关系，使债务人依法“死亡”。4、刺破公司的面纱，要求公司股东承担连带责任公司的面纱即公司以其资产承担责任、股东以出资承担责任的限制，公司法第20条第3款规定“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”公司财产与股东财产混乱不清。五、合同变更法律风险与防范1、没有授权委托在协商变更时，应要求对方提供完整的授权委托书，否则变更后的协议可能被对方以没有授权为由否认，从而给企业带来相应的法律风险。案例：P90企业之间签订的协议，一般都要由各自授权委托自然人完成。因此企业务必要对合同另一方的自然人代表进行审查，尤其是审查授权委托书是否存在，以及双方之间的行为有没有违反代理制度。2、随意变更合同构成违约一些当事人没有较强的合同意识，在合同履行过程中随意变更合同，很容易构成违约，反而对自身不利。因此，变更合同时，一定要注意审核变更后的合同与原合同之间的关系。合同履行过程中的一些情况并不必然导致合同变更。合同的稳定性也是很重要的，正常的商业风险不能引起合同变更。合同当事人一定要分清合同履行过程中发生的情况究竟是正常的商业风险还是情势变更，弄清合同变更是否必要，防止因变更不当陷入违约。合同法司法解释二第二十六条对情事变更做了规定，即：合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。3、合同变更形式选择的风险坚决避免口头约定变更书面合同，对形成合同变更的往来函件予以保存，否则更改后的合同发生争议时将因难以举证导致损失。这里注意要有合同意识，清楚合同的约定，避免有时无意识的变更合同。4、没有在事先予以约定部分合同变更对相关的从合同效力也有很大影响，比如保证合同。因此在保证合同订立时，一定要对主合同变更事项做出明确约定。5、合同变更内容约定不明确法律规定，当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。因此要达目的必须约定明确，否则就要按原合同履行。6、合同变更由于种种原因不具有法律效力进行合同变更，一定要注意合同变更是否符合法律要求，防止因变更不合法而导致变更无效的法律风险。案例P94六、证据保存不当法律风险与防范证据是对事实的真实反映，合同双方一旦发生争议，必然要以相关证据来还原事实真相。证据保存不当则可能导致举证不能，无法维护权利。企业要做好证据保存应注意以下几个方面：1、基本材料的保存。如合同及有关协议，以及当事人约定纳入合同内容的有关资料，包括合同正式签订前产生的相关资料。2、合同履行过程中证据的保存。包括但不限于交付货物的收据，发票或其他收款凭证、向对方发送的告知、通知、提出的异议等。3、证明对方违约事实的证据，如产品验收不合格证明，催缴货款通知书。4、证明我方损失的证据。如造成工期延误，保管费用、运输费用等支出的证据。5、证明保存方法同样应重视。如对产品质量交由双方约定的质检机构进行检验，并对取样过程进行公证。6、举证责任分配。一般“谁主张，谁举证”，最高法证据规定“主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任”、“主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任”、“对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的一方当事人承担举证责任”。建议：企业合同资料管理应力求完整。原件必须归档保存，合同基础资料的使用应建立严格的审批、催还、归档制度。同时建立证据预警制度。证据预警主要是在无合同，无收发货记录或履行、货款清收等情况出现时，合同管理人员及时向具体业务人员提出通过签订补充协议、债权确认文书等方式予以补救的措施。七、合同履行监管缺失法律风险与防范合同履行是个长期连续的过程，只有做好履行监管，才能为实现合同目的做好保障。怎样监管，建议重视以下几方面：1、加强应收账款的监督和检查，制定应收账款的催收、签认、资料保管等具体操作规范，保存相关证据，定期对应收账款情况分析，对合同的履行、资金回收、存在的风险等情况进行研究，提出应对措施。对于没有还款诚意，有较大风险的应收账款，应及时向法院起诉，以避免和减少经济损失。2、加强履行过程中的信用监管。关注合同向对方的状况变化，看是否存在：经营状况严重恶化、转移财产、抽逃资金以逃避债务、丧失商业信誉，以及其他可能丧失履行债务能力的其他情形。3、建立企业合同履行台账。详细的记录合同履行情况，及时掌握信息，处理履行争议，分析存在问题，并制定整改措施。4、建立合同管理责任制度。可推行合同承办人制度，提高责任心。儿童慢性咳嗽与处理1急性咳嗽，时间短于4周单击此处添加文本具体内容2亚急性咳嗽，时间介于4－8周单击此处添加文本具体内容3慢性咳嗽，时间超过8周单击此处添加文本具体内容一.定义CONTENTSONE1二.咳嗽感受器与部位三种感受器

RARlike（快速适应性感受器，机械刺激为主）

Nociceptive（伤害感受器，化学刺激为主）

Polymodal（咳嗽感受器，机械刺激与酸）有髓神经纤维口咽部、喉、支气管树、外耳道与鼓膜A

神经纤维C神经纤维C类神经纤维感受器(VR1)无髓神经纤维通过释放神经多肽，刺激RARs主要位于支气管Opioidreceptor阿片受体,有μ、κ、δ和σ亚型麻醉镇痛剂通过某些肽类物质(如β-内啡肽)及μ阿片受体抑制咳嗽呼吸道中也存在μ受体,参与了芬太尼诱发呛咳过程慢性咳嗽经常（16~62%）同时由一种以上病因引起UACS，哮喘，GERD是各年龄慢性咳嗽最常见的三种原因慢性咳嗽是57%哮喘和75%GERD的唯一症状大多数慢性咳嗽能明确病因，使治疗有效率达84~98%三.慢性咳嗽的常见病因上呼吸道咳嗽综合症(UACS)

慢性鼻窦炎慢性鼻炎，包括过敏性鼻炎增殖体肥大吸入综合症

胃食道反流病(GERD)

会厌功能障碍支气管源性疾病哮喘综合征病毒感染后咳嗽心因性疾病儿童慢性咳嗽(胸片正常)的常见原因常见的支气管源性疾病是儿童慢性咳嗽的第一大原因支气管哮喘咳嗽变异性哮喘(CVA)

非哮喘性嗜酸细胞性支气管炎(NAEB)<一>哮喘综合征有慢性气道炎症，气道高反应，肺功能异常有咳嗽及喘息发作，以夜间和清晨为重有特应性家族史对糖皮质激素，抗白三烯受体拮抗药及支气管扩张药有效1.支气管哮喘有慢性气道炎症，气道高反应，肺功能大多正常；中央气道慢性炎症和支气管反应增高平滑肌收缩刺激肌梭内咳嗽感受器以咳嗽为主，偶尔有喘息发作以夜间和清晨为重对糖皮质激素，抗白三烯受体拮抗药，支气管扩张药有效2.咳嗽变异性哮喘又称过敏性咳嗽有慢性气道炎症，痰液嗜酸细胞>2.5~5%无气道高反应和肺功能异常仅有咳嗽，无喘息发作对糖皮质激素，抗白三烯受体拮抗药有效；支气管扩张药无效3.嗜酸细胞性支气管炎激素敏感性咳嗽常用的相关检查支气管舒张试验支气管激发试验3％NaCl雾化吸入诱导咳嗽痰液咳出或吸出处理后计数嗜酸细胞数痰液嗜酸细胞>2.5~5%诱导痰嗜酸细胞计数RSV毛细支气管炎与慢性咳嗽有密切关系RSV导致支气管结构或功能的持续损害RSV改变神经敏感阈值，咳嗽感受器阈值降低RSV诱导RSV-IgE形成，ECP增高RSV诱发咳嗽(哮喘、肺发育不全、气道吸入)<二>病毒感染后咳嗽以夜间及清晨咳嗽为主，可伴有喘息发作多持续3－8周，但对于早产儿、小于3个月的婴儿及伴有基础疾病的患儿持续时间较长部分伴有特异体质的患儿，对糖皮质激素及白三烯拮抗药物治疗有效是儿童慢性咳嗽常见原因之一分泌物直接刺激鼻咽部分泌物反流刺激咽喉分泌物导致鼻咽喉部神经敏感度增加<三>上呼吸道咳嗽综合症

慢性鼻炎过敏性鼻炎常年性非过敏性鼻炎血管运动性鼻炎感染性鼻炎慢性鼻窦炎增殖体肥大引起UACS的原因有：临床表现喉部发痒、疼痛，咳粘液性痰及清嗓动作有咽后壁分泌物流动感咽后壁可见粘液样分泌物咽部粘膜呈鹅卵石改变(结节状淋巴滤泡)一代抗组胺药物/鼻减充药物有效胃食道反流酸性反流非酸性反流气管食管瘘吞咽协调障碍<四>吸入综合症胃食道反流反流形式：食道下端咳嗽感受器反流到咽下部或喉部(咽喉部反流)吸入气管或支气管肺多见于小龄幼儿，表现为喂水或奶时的呛咳部分见于神经肌肉受损或发育异常的患儿上呼吸道感染后会加重症状进食稠厚流质或鼻饲能明显改善症状吞咽协调障碍1.室内环境空气污染污秽或刺激性有害气体；气媒性过敏原2.在集体环境中生活

幼儿园和小学<五>慢性或反复呼吸道感染3.支气管肺功能结构异常气道堵塞

支气管异物、支气管淋巴结压迫、异位血管.气道结构异常原发性纤毛运动障碍慢性气道炎症麻疹肺炎后,先天性心脏病肺功能异常早产儿、支气管发育不良胸部平片或CT：明确肺部病变鼻腔镜：明确鼻炎及鼻窦炎鼻窦平片或CT：明确鼻窦炎吞钡、同位素、食道下端pH测定：明确胃食道返流支气管扩张或激发试验：明确哮喘或病毒感染后咳嗽诱导痰液试验：明确嗜酸细胞支气管炎纤支镜检查：明确异物超声心动图检查：心脏情况四.常用辅助诊断措施ONE1常见慢性咳嗽的处理方法过敏性鼻炎：鼻用糖皮质激素抗组胺药-减充剂/抗组胺药避免过敏原/刺激物血管运动性鼻炎：鼻用嗅化异丙托品感染后鼻炎：第一代抗组胺药-减充剂鼻用嗅化异丙托品慢性鼻窦炎：抗生素+抗组胺药-减充剂

上呼吸道咳嗽综合症治疗原则避免接触过敏原;

阻断或减轻炎症反应和分泌物的产生;

治疗感染;

纠正结构异常

诊断为UACS诱发咳嗽的患者,如果第一代抗组胺药物和(或)减充血剂(A/D)的经验性治疗没有效果,下一步应进行鼻窦的影像学检查吸入皮质醇，减轻气道炎症和气道反应性白三烯受体拮抗剂，

受体激动剂，治疗夜间阵发性咳嗽一般不用祛痰药、中枢性止咳药和抗生素咳嗽变异性哮喘

(Coughvariantasthma)吸入性糖皮质激素及白三烯拮抗药物有效对支气管扩张药物无效嗜酸细胞性支气管炎避免反复呼吸道感染

受体激动剂或溴化异丙托品缓解咳嗽必要时可吸入糖皮质激素一般在1岁后逐渐好转

感染后气道高反应性加强喂养指导稠厚食品鼻饲喂养吞咽协调障碍1.针对性抗病原治疗2.治疗局部慢性病灶3.调节机体免疫状态4.加强营养与锻炼

慢性迁移性感染重视病史与体检，包括耳鼻咽喉和消化系统疾病。根据病史与体检结果选择有关检查，由简单到复杂。先检查常见病，后少见病。诊断和治疗两者应同步或顺序进行。如前者条件不具备时，根据临床特征进行诊断性治疗，并根据治疗反应确定咳嗽病因，治疗无效时再选择有关检查。慢性咳嗽的病因诊断原则

1．病史和查体，通过病史询问缩小诊断范围

2．常规X线胸片检查

3．胸片有明显病变者,可根据病变的形态、性质选择进一步检查。

4．胸片无明显病变者，如被动吸烟、环境刺激物，则脱离刺激物的接触，观察4周。咳嗽仍未缓解或无上述诱发因素，则进入下一步诊断程序。

慢性咳嗽病因诊断流程具体步骤：5．肺通气功能+支气管激发试验，诊断和鉴别哮喘通气功能正常、激发试验阴性，进行诱导痰检查

6．怀疑呼吸道过敏者，可行变应原皮试、血清IgE

和咳嗽敏感性检测。7．存在鼻后滴流或频繁清喉时，可先按UACS治疗，联合使用第一代H1受体阻断剂和鼻减充血剂。对变应性鼻炎可加用鼻腔吸入糖皮质激素。治疗1～2周症状无改善者，可摄鼻窦CT或鼻咽镜

8．对于饮水或喂奶呛咳者，可考虑改用稠厚食品，必要时进行短期鼻饲喂养。

9．上述检查仍未确诊，或试验治疗仍继续咳嗽者，应考虑进行高分辨率CT和纤支镜以及心脏超声检查，除外支气管扩张症、支气管内膜结核及左心功能不全等疾病。

10．反复发作的慢性咳嗽患者，夜间不咳，较敏感，如上述各项检查和针对性治疗均无效时，应除外心因性咳嗽。

注意点：

1．经相应治疗后咳嗽缓解，病因诊断方能确立。

2．部分患者可同时存在多种病因。如果患者治疗后，咳嗽症状部分缓解，应考虑是否同时合并其它病因谢谢第三节分析文体特征和表现手法2大考点书法大家启功自传赏析中学生，副教授。博不精，专不透。名虽扬，实不够。高不成，低不就。瘫偏‘左’，派曾‘右’。面微圆，皮欠厚。妻已亡，并无后。丧犹新，病照旧。六十六，非不寿。八宝山，渐相凑。计平生，谥曰陋。身与名，一起臭。【赏析】寓幽默于“三字经”，名利淡薄，人生洒脱，真乃大师心态。1.实用类文本都有其鲜明的文体特征，传记的文体特征体现为作品的真实性和生动性。传记的表现手法主要有以下几个方面：人物表现的手法、结构技巧、语言艺术和修辞手法。2.在实际考查中，对传记中段落作用、细节描写、人物陪衬以及环境描写设题较多，对于材料的选择与组织也常有涉及。3.考生复习时要善于借鉴小说和散文的知识和经验，同时抓住传记的主旨、构思以及语言特征来解答问题。传记的文体特点是真实性和文学性。其中，真实性是传记的第一特征，写作时不允许任意虚构。但传记不同于一般的枯燥的历史记录，它具有文学性，它通过作者的选择、剪辑、组接，倾注了爱憎的情感；它需要用艺术的手法加以表现，以达到传神的目的。考点一分析文体特征从哪些方面分析传记的文体特征？一、选材方面1.人物的时代性和代表性。传记里的人物都是某时代某领域较

突出的人物。2.选材的真实性和典型性。传记的材料比较翔实，作者从传主

的繁杂经历中选取典型的事例，来表现传主的人格特点，有

较强的说服力。3.传记的材料可以是重大事件，也可以是日常生活小事。[知能构建]二、组材方面1.从时序角度思考。通过抓时间词语，可以迅速理清文章脉络，

把握人物的生活经历及思想演变过程。2.从详略方面思考。组材是与主题密切相关的。对中心有用的，

与主题特别密切的材料，是主要内容，则需浓墨重彩地渲染，

要详细写；与主题关系不很密切的材料，是次要内容，则轻

描淡写，甚至一笔带过。三、句段作用和标题效果类别作用或效果开头段内容：开篇点题，渲染气氛，奠定基调，表明情感。结构：总领下文，统摄全篇；与下文某处文字呼应，为下文做铺垫或埋下伏笔；与结尾呼应。中间段内容：如果比较短，它的作用一般是总结上文，照应下文；如果比较长，它的作用一般是扩展思路，丰富内涵，具体展示，深化主题。结构：过渡，承上启下，为下文埋下伏笔、铺垫蓄势。结尾段内容：点明中心，深化主题，画龙点睛，升华感情、卒章显志，启发思考。结构：照应开头；呼应前文；使结构首尾圆合。标题①突出了叙述评议的对象。②设置悬念，激发读者的阅读兴趣。③表现了传主的精神或品质。④点明了主旨，表达了作者的情感。⑤运用修辞，使文章内涵丰富，意蕴深刻，增加了文章的厚度与深度。四、语言特色角度分析鉴赏传记的类别自传采用第一人称，语言或幽默调侃或自然亲切；他传采用第三人称，语言或朴实自然或文采斐然。语意和句式句子中的关键词所包含的情感、态度等，整句与散句、推测与肯定、议论与抒情、祈使与反问等特殊句式，往往有着不同一般的表现力。这些都是分析语言的切入点。修辞的角度修辞一般是用来加强语言的表现力的。抓住修辞特点，就能从语言的表达效果上加以体味。语言风格含蓄与明快、文雅与通俗、生动与朴实、富丽与素淡、简洁与繁复等。1.(2015·新课标全国卷Ⅰ)阅读下面的文字，完成后面的题目。[即学即练]朱东润自传1896年我出生在江苏泰兴一个失业店员的家庭，早年生活艰苦，所受的教育也存在着一定的波折。21岁我到梧州担任广西第二中学的外语教师，23岁调任南通师范学校教师。1929年4月间，我到武汉大学担任外语讲师，从此我就成为大学教师。那时武汉大学的文学院长是闻一多教授，他看到中文系的教师实在太复杂，总想来一些变动。用近年的说法，这叫作掺沙子。我的命运是作为沙子而到中文系开课的。大约是1939年吧，一所内迁的大学的中文系在学年开始，出现了传记研究这一个课，其下注明本年开韩柳文。传记文学也好，韩柳文学也不妨，但是怎么会在传记研究这个总题下面开韩柳文呢？在当时的大学里，出现的怪事不少，可是这一项多少和我的兴趣有关，这就决定了我对于传记文学献身的意图。《四库全书总目》有传记类，指出《晏子春秋》为传之祖，《孔子三朝记》为记之祖，这是三百年前的看法，现在用不上了。有人说《史记》《汉书》为传记之祖，这个也用不上。《史》《汉》有互见法，对于一个人的评价，常常需要通读全书多卷，才能得其大略。可是在传记文学里，一个传主只有一本书，必须在这本书里把对他的评价全部交代。是不是古人所作的传、行状、神道碑这一类的作品对于近代传记文学的写作有什么帮助呢？也不尽然。古代文人的这类作品，主要是对于死者的歌颂，对于近代传记文学是没有什么用处的。这些作品，毕竟不是传记文学。除了史家和文人的作品以外，是不是还有值得提出的呢？有的，这便是所谓别传。别传的名称，可能不是作者的自称而是后人认为有别于正史，因此称为“别传”。有些简单一些，也可称为传叙。这类作品写得都很生动，没有那些阿谀奉承之辞，而且是信笔直书，对于传主的错误和缺陷，都是全部奉陈。是不是可以从国外吸收传记文学的写作方法呢？当然可以，而且有此必要。但是不能没有一个抉择。罗马时代的勃路塔克是最好的了，但是他的时代和我们相去太远，而且他的那部大作，所着重的是相互比较而很少对于传主的刻画，因此我们只能看到一个大略而看不到入情入理的细致的分析。英国的《约翰逊博士传》是传记文学中的不朽名作，英国人把它推重到极高的地位。这部书的细致是到了一个登峰造极的地位，但是的确也难免有些琐碎。而且由于约翰逊并不处于当时的政治中心，其人也并不能代表英国的一般人物，所以这部作品不是我们必须模仿的范本。是不是我国已经翻译过来的《维多利亚女王传》可以作为范本呢？应当说是可以，由于作者着墨无多，处处显得“颊上三毫”的风神。可是中国文人相传的做法，正是走的一样的道路，所以无论近代人怎么推崇这部作品，总还不免令人有“穿新鞋走老路”的戒心。国内外的作品读过一些，也读过法国评论家莫洛亚的传记文学理论，是不是对于传记文学就算有些认识呢？不算，在自己没有动手创作之前，就不能算是认识。这时是1940年左右，中国正在艰苦抗战，我只身独处，住在四川乐山的郊区，每周得进城到学校上课，生活也很艰苦。家乡已经陷落了，妻室儿女，一家八口，正在死亡线上挣扎。我决心把研读的各种传记作为范本，自己也写出一本来。我写谁呢？我考虑了好久，最后决定写明代的张居正。第一，因为他能把一个充满内忧外患的国家拯救出来，为垂亡的明王朝延长了七十年的寿命。第二，因为他不顾个人的安危和世人的唾骂，终于完成历史赋予他的使命。他不是没有缺点的，但是无论他有多大的缺点，他是唯一能够拯救那个时代的人物。(有删改)【相关链接】①自传和传人，本是性质类似的著述，除了因为作者立场的不同，因而有必要的区别以外，原来没有很大的差异。但是在西洋文学里，常会发生分类的麻烦。我们则传叙二字连用指明同类的文学。同时因为古代的用法，传人曰传，自叙曰叙，这种分别的观念，是一种原有的观念，所以传叙文学，包括叙、传在内，丝毫不感觉牵强。(朱东润《关于传叙文学的几个名词》)②朱先生确是有儒家风度的学者，一身正气，因此他所选择的传主对象，差不多都是关心国计民生的有为之士。他强调关切现实，拯救危亡，尊崇气节与品格。这都是可以理解的。(傅璇琮《理性的思索和情感的倾注——读朱东润先生史传文学随想》)★作为带有学术性质的自传，本文有什么特点？请简要回答。答：________________________________________________解析本题考查分析文本的文体基本特征和语言特色。解答时，要在阅读的基础上，了解文章的文体特征、内容的侧重点、内容表达的特征。本文作为一篇带有学术性质的自传，突出特点之一就是偏重学术经历，介绍了自己的传记文学观及其形成过程。文章的开头与结尾，将自己的生平与学术结合起来，尤其是为张居正写传原因的解说，结合当时的社会背景和自己家庭的情况，更是呈现出学术背后的家国情怀。在行文方面，语言平易自然，穿插“怎么会在传记研究这个总题下面开韩柳文呢？”“我写谁呢？”等口语，语言平白如话，就像面对面闲谈一样。答案①偏重学术经历，主要写自己的传记文学观及其形成过程；②写生平与写学术二者交融，呈现学术背后的家国情怀；③行文平易自然，穿插使用口语，就像和老朋友闲谈一样。1.一般和具体结合我们在对文本的一般性特征进行分析的同时，也应该注意到富有个性的“具体”的特征。[思维建模]分析文体特征2要领2.注意效果解读

分析文体特征时，不能仅仅停留在辨别认知的层面上，而必须懂得去对它们做“效果”分析。对“效果”的分析不外乎从这样的两个方面去考虑：一是从表达者的表达这个方面去考虑，看他采用这样的方式会给他的表达带来怎样的好处；二是从阅读者这个方面考虑，看他这样做可以对读者的阅读产生什么样的积极的效果。分析传记的文体特征☞咀嚼经典高考题目提升审题答题技能高考曾经这样考品答案，悟技巧，不丢分1.(2014·辽宁卷)本文第一自然段有何作用？请简要分析。(6分)(《侯仁之：城市的知音》)①交代侯仁之选择历史专业的原因；②写出了侯仁之对国家民族命运的关注，使传主形象更加丰满；③体现了传记的真实性；④为下文介绍侯仁之的学术研究及成就做铺垫。(答出1点给1分，2点给3分，3点给5分，4点给6分)2.(2013·福建卷)文章已有“《梦里京华》”一例，为何还要例举“委曲求全”？请简要分析。(4分)(《那一种遥远的幽默》)①增强说服力，进一步突出王文显剧作别有一番幽默，肯定他喜剧创作的能力和影响。②引出下文对王文显任代理校长时行事风格的叙写，形成对比，以突出王文显治校的持重务实，一丝不苟。(每点2分，意思对即可。)3.(2012·新课标全国卷)12(1)选项E：本文撷取谢希德人生的若干片断，描写她热爱祖国、献身科学、关爱亲人的事迹，表现了一位杰出女性的伟大人格。(√)(《谢希德的诚与真》)本选项考查对文体特征的理解，涉及文章的选材、文本的主要内容与主题等内容。(正确选项，3分)因传记是记载人物生平或事迹的一类记叙文体，它的表达技巧比较接近于小说和散文，可以说文学类文本的表现手法都与传记相通。由于传记的文体特征，需要格外注意其他人物对传主的映衬、细节描写、引用和议论等方面。考点二分析表现手法3题型(一)叙述1.顺叙的作用(效果)：思路清晰，结构条理。2.倒叙的作用(效果)[知能构建](1)能增强文章的生动性，使文章产生悬念，更能引人入胜。(2)强调作用，这一段主要写了……放到开头强调了传主的……(与传主精神、品质等的关系)。(3)表达了作者对传主怎样的情感(与作者情感的关系)。(4)深化了主旨(与主旨的关系)。(5)使文章结构富于变化，避免了叙述的平淡和结构的单调。3.插叙的作用(效果)(1)内容上：①(如果是引述他人的话，或是传主自己的话、书信等)突出了传记的真实性，使文章内容更充实。②深化了文章主题。③使人物形象更加鲜明。④(如果是引述他人的话等就属于侧面描写)侧面烘托了传主的……⑤(如果插叙的语段拿传主和其他人对比)通过对比，衬托出了传主的……(2)结构上：①避免了结构的平铺直叙，使行文起伏多变，使结构更加紧凑集中。②对……做了必要的铺垫照应，补充说明。(二)描写(主要是细节描写)1.描写的三种作用(1)让传主形象更全面完整，更立体化。传主形象是由多个侧面组成的，只表现其伟大的一面，而不展现其普通的一面，人物就不能立体化。

(2)让人物真实可信。要把人物写好，就要写其普通的一面，因为读者是普通的公民，他愿意接受伟人身上普通的一面。这样的人物会让读者觉得真实亲切，易于接受。(3)符合读者心理需要。对于大人物诸如政治家、艺术家、影视明星等，读者已经从媒体中了解了一些他们在本行业内的成就、事迹。对于传记作品，读者更渴望了解一些花絮。因此，一些细节正能解决这一问题。2.两种答题方式(1)如果是写人物的细节，可以这样：①思维趋向：写人物的细节＝细节内容＋独特形象＋表现主题＋读者心理。②答题方式：通过描写……细节，……刻画出一个……形象，突出……(主题思想)，给读者……感受。(2)如果是场面细节，可以这样：①思维趋向：场面细节＝细节内容＋读者感受＋表现主题。②答题方式：通过对……的描写，传神地写出在场人……的心情，烘托了……的现场气氛，使读者仿佛置身于现场之中，产生身临其境之感。真实性和感染力都很强。真实地反映了……表达了……的情感倾向。(三)议论的作用1.内容上：对主题表达起画龙点睛的作用。评论性文字既是对

事实的阐释，也是作者自我态度的呈现。2.结构上：①用在开头，起统领全文、点明中心、引出下文的

作用，并能使文章的主题思想得到鲜明的表达；②用在文章

的结尾，一般是为了加深对所写人物的认识，深化文章的主

题思想，凸显所写人物的品格意义，起画龙点睛的作用；③用在文章的中间，起承上启下的作用，使事与事之间紧密

地连接起来，使文章结构显得严谨。1.从侧面表现传主通过写与传主相关的人、事、物，从侧面表现传主的道德性格、特点、品性等。可以使传记具有更为真实感人的力量，可以塑造丰满的传主形象，突出传主的精神面貌，起到增强作品历史深度和情感力度的作用，增强文章的真实性和可读性。2.内容和情节的需要不交代其他相关的人、事、物，内容情节就不完整，就无法更好地表现传主。只有把传主放到一定的环境中，他的行为、性格才显现其合理性。这样写可以更好地体现作者的写作意图，丰富文章内容，增强文章内涵，增强文章文化底蕴等。3.由点及面，深化主题作者要揭示某种社会道理或者一个大的群体，比如整个民族的某种品质，光凭传主一个人无法全面地展现，就必须拓展，传主再加上其他的人、事、物，点面结合，就可以更全面、更深刻地表现主题。4.增强表达效果增强文章的文学色彩；让人产生丰富的想象，发人深省，耐人寻味；等等。直接引用大量原始材料，可以更好地突出人物的特点，揭示人物的精神面貌，对人物作出客观公正的评价。在传记中，引用主要包括以下几个方面：引用内容引用效果直接引用可以增加作品真实性，更好地突出人物的特点，揭示人物的精神面貌，对人物做出客观公正的评价。引用诗词可以从侧面烘托和丰富传主的思想精神，使传记显现出一种古朴文雅的风格。引用故事可以增强文章的趣味性，使文章更具有可读性。引用传主在书信、日记中的表白以及传主的话可以印证作者的观点，也可以使传记具有更为真实感人的力量。引用他人的话使文章对人物的评述更加全面客观、真实可信，也能从侧面烘托传主的形象。阅读下面的文字，完成后面的题目。[即学即练]朱启钤：“被抹掉的奠基人”林天宏①2006年6月13日下午，一场大雨过后，正阳门箭楼被带着水雾的脚手架包裹得严严实实。北京旧城中轴线上的这座标志性建筑，正经历着新中国成立后规模最大的一次修缮。②由正阳门箭楼北望，长安街车水马龙，它与城楼左右两侧的南北长街、南北池街，一同构成了北京旧城东西、南北走向的交通要道。③我问同行的一个记者：“你知道改造北京旧城，使其具有现代城市雏形的第一人是谁？”“梁思成？”她答道。④这个答案是错误的，却并不让人意外。随着北京旧城改造不断进入媒体视野，梁思成等一批建筑学家已被大众熟知。但少有人知晓的是，从1915年起，北京已开始有计划地进行市政工程建设，正阳门箭楼、东西长安街、南北长街与南北池街，都是在时任内务部总长朱启钤的主持之下改造与打通的。⑤同样少有人知晓的是，1925年，25岁的美国宾夕法尼亚大学留学生梁思成，收到父亲梁启超从国内寄来北宋匠人李诫撰写的《营造法式》一书，兴趣大增，由此走上中国古代建筑研究之路。1930年，梁思成加入中国营造学社，在那里撰写了《中国建筑史》，成为建筑学一代宗师。而《营造法式》一书的发现者与中国营造学社的创始人，正是朱启钤。⑥“朱启钤是中国古建筑研究工作的开拓者与奠基人，没有他，就不可能在上个世纪30年代出现像梁思成这样的建筑学领军人物，我们读到《中国建筑史》的年份，还不知要推迟多少年。”中国文物研究所某研究人员曾这样评价。但是，“由于历史原因，他被研究者们有意无意地抹掉了”。⑦朱启钤于1930年创办的中国营造学社，将他的筹划与组织才能发挥得“淋漓尽致”。他为学社请来当时最为优秀的学术精英：东北大学建筑系主任梁思成，中央大学建筑系教授刘敦桢，著名建筑师杨廷宝、赵深，史学家陈垣，地质学家李四光，考古学家李济……他还以其社会人脉，动员许多财界和政界人士加入学社，直接从经费上支持营造学社的研究工作。曾有建筑史家这样评价朱启钤：“人力、物力、财力，这些都是研究工作所必不可少的条件，能把这方方面面的人事统筹起来，是需要非凡之才能的。朱启钤以一己之力，做了今天需要整个研究所行政部门做的事。”⑧有数据显示，截至1937年，营造学社野外实地测绘重要古建筑达206组，因此探索出一整套研究中国古建筑的科学方法，为撰写中国建筑史构建了扎实的科学体系。⑨假若没有朱启钤，中国的古建筑研究，又会是怎样的图景？如今，斯人已逝，营造学社停办也已整整60周年。⑩6月13日的那场大雨，将故宫端门外西朝房冲洗得干干净净。游人如织，屋宇间却依旧透着落寞，此处正是营造学社旧址。而位于东城区赵堂子胡同3号的朱启钤故居，住着数十户人家，杂乱之中，依稀可辨当年气魄。(摘自2006年6月21日《中国青年报》，有删改)【注】朱启钤(1872—1962)，曾任全国政协委员、中央文史馆馆员。★2.文章多处提到梁思成，这对写朱启钤有什么作用？请选一例作简要分析。答：______________________________________________解析结合文章第③⑤⑥段进行分析，写梁思成主要是从侧面表现朱启钤，让读者对传主有一个全面的、立体的了解。答案文章通过对梁思成有关事迹的叙述，或直接或间接地写出了朱启钤对我国古建筑研究的重要贡献。所选事例及分析：第③段，文章写记者认为改造北京旧城第一人是梁思成，间接说明朱启钤不为人所熟知，点明题意，引出下文。第⑤段，梁思成因《营造法式》一书而走上中国古代建筑研究之路，加入中国营造学社，在中国建筑学界有很高的地位；而《营造法式》一书的发现者与中国营造学社的创始人就是朱启钤，这间接反映出朱启钤鲜为人知的贡献，照应题目。第⑥段，点明如果没有朱启钤，就不可能在上个世纪30年代出现像梁思成这样的建筑学领军人物，直接突出朱启钤的贡献。★3.作者为什么两次提到6月13日那场大雨？请谈谈你的看法。答：________________________________________________解析文章两次提到大雨分别在第①段和最后一段。应注意从内容、结构和表现人物主题等角度进行分析。开篇写雨是为了引出人物，结尾写雨是为了营造落寞氛围，首尾照应，使文章浑然一体，有力地表现了传主。答案①文章开头写雨中正阳门箭楼的修缮，引出朱启钤1915年就开始有计划地进行北京市政工程建设(或：现代北京旧城仍保留了朱启钤当年规划的格局)。②结尾的雨引出营造学社旧址的落寞和朱启钤故居成为