经济法通论-姜大儒-第五章 公司法律制度

新世纪普通高等教育经济学类课程规划教材经济法通论主编：姜大儒目录CONTENTS第一章 经济法基础第二章 企业法律制度概说第三章 个人独资企业法律制度第四章 合伙企业法律法规第五章 公司法律制度第六章 企业国有资产法律制度第七章 企业破产法律制度第八章 合同法律制度第九章 工业产权法律制度第十章 反不正当竞争法律制度第十一章 反垄断法律制度第十二章 消费者权益保护法律法规第十三章 产品质量法律制度第十四章 招标投标法律制度第十五章 价格法律制度第十六章 银行法律制度第一节 公司法概述一、公司的概念与基本特征

(一)公司的概念公司(Corporation/Company)是世界性的经济组织，因各国法律体系及公司法律制度不同，对公司概念的表述也就不尽相同。《中华人民共和国公司法》(以下简称《公司法》)未对公司的定义做出直接的概括性规定，与公司定义相关的规定只《公司法》第二条:“本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。”根据《公司法》规定的精神，我们对公司的定义做如下的表述:公司，是指依照公司法设立的由股东出资组成的法人企业。第一节 公司法概述(二)公司的基本特征公司依法设立公司具有法人资格公司股东承担有限责任公司股东既可以是自然人也可以是法人公司是以股东投资为基础设立的股权式企业第一节 公司法概述(三)刺破公司的面纱所谓“刺破公司的面纱”(又称公司法人人格否认制度)，就是为解决股东滥用法人人格和有限责任这个问题，引进了无限责任法人的概念和制度。刺破公司的面纱是对具有独立法人资格的公司在具体的法律关系中如果由于股东处于不正当的目的滥用法人人格并因此给债权人利益和社会公共利益造成损害，法官可以基于公平正义的价值理念，否认该法人的独立法律人格与有限责任，责令其股东直接对法人的债务承担连带责任的一种法律制度。第一节 公司法概述(四)公司的基本功能公司的出现开启了人类文明的新篇章，公司把科学技术(发明、创造)、人类活动、经济行为甚至文化都组织在一起，产生了新的生产力，解决了以往个人不能完成的事情。公司不仅是一种企业组织，还是一种制度、一种文化、一种生存方式和一种生活方式。第一节 公司法概述二、公司的分类(一)按股东责任范围分类无限公司有限责任公司两合公司股份有限公司股份两合公司第一节 公司法概述(二)按公司信用基础分类1.人合公司2.资合公司2.人合兼资合公司第一节 公司法概述(三)按公司间因资产或股权以及因协议方式形成的控制或支配关系分类1.母公司2.子公司第一节 公司法概述(四)按公司内部的管辖系统分类1.总公司2.分公司第一节 公司法概述三、《公司法》与《涉外企业法》的关系《公司法》是调整公司的设立、组织、活动及终止过程中发生的经济关系的法律规范的总称，而《涉外企业法》是调整涉外企业(中外合资企业、中外合作企业和外商独资企业)的设立、组织、活动及终止过程中发生的经济关系的法律规范的总称。《涉外企业法》主

要由《中外合资经营企业法》《中外合作经营企业法》和《外资企业法》三部法律组成。第一节 公司法概述《公司法》与《涉外企业法》的关系是普通法与特别法的关系。双方都有规定的，优先适用特别法。《涉外企业法》是《公司法》的特别法，《公司法》是《涉外企业法》的普通法。中外合作经营企业与中外合资经营企业有如下区别:第一，中外合作经营企业是中国的企业或其他经济组织与外国企业、其他经济组织和个人依中国法律规定，在中国境内共同举办的按合同约定分配收益或产品、分担风险和亏损的企业。中外合作经营企业是契约式企业而非股权式企业。中外合作者的经营管理权第一节 公司法概述第二，中外合作经营企业可以是法人企业，也可以是非法人企业。取得法人资格的合作企业，其企业组织形式为有限责任公司。不具有法人资格的合作企业，其各方的合作关系视为合伙关系，实际上是合伙企业。第三，中外合作经营企业可以设立董事会作为其权力机构行使经营管理权(指法人企业即有限公司)，也可以不设董事会只设联合管理委员会管理(指非法人企业);而中外合资经营企业设董事会。第四，中外合作经营企业可以约定外方合作者提前收回投资，合作期满企业的原始财产及积累资产全部归中方合作者所有。第一节 公司法概述《公司法》与《涉外企业法》关于有限责任公司规定的不同之处，在于以下几个方面:(一)股东资格

(二)出资方式(三)注册资本管理(四)公司内部管理机构设置

(五)利润分配和承担风险第二节 公司法的基本制度一、公司的设立(一)公司设立的概念公司的设立，是指发起人为创设公司并使之取得法人资格，依照法定的条件和程序必须采取和完成的多种连续的准备行为。公司的“设立”与“成立”不同。公司成立的最终标志是获得工商行政管理机关颁发的公司企业法人营业执照。第二节 公司法的基本制度(二)公司设立的方式

1.发起设立发起设立是指由发起人认购公司应发行的全部资本(或全部股份)而设立公司。有限责任公司的设立必须采用发起设立方式;股份有限公司的设立则既可以采取发起设立，也可以采取募集设立方式。2.募集设立募集设立是指由发起人认购公司发行股份的一部分，其余部分向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。此种设立方式仅适用于股份有限公司。第二节 公司法的基本制度(三)公司设立的条件及程序

1.公司设立的条件公司设立的条件分为一般条件和特殊条件。一般条件，是指各类公司成立时都应具备的共性条件。我国《公司法》对公司设立的一般条件没有做明确规定，但参照《民法通则》关于法人企业设立条件的规定，公司设立的一般条件应包括（1）依法成立;（2）有必要的财产;（3）有自己的名称、组织机构和场所;（4）能够独立承担民事责任。第二节 公司法的基本制度2.公司设立的程序公司设立的程序，是指公司发起人设立公司时必须完成的步骤与过程。因公司类型和公司设立方式的不同，公司设立的具体程序也有所区别。一般而言，有限责任公司的设立程序比较简单，股份有限公司的设立程序则较为复杂，发起设立程序简单，募集设立程序比较复杂。第二节 公司法的基本制度二、公司的登记管理

(一)登记的管辖公司登记实行国家、省(自治区、直辖市)、市(县)三级管辖制度。

1.国家工商行政管理局登记管辖范围（1）国务院授权部门批准设立的股份有限公司;（2）国务院授权投资的公司;（3）国务院授权投资的机构或者部门单独投资或者共同投资设立的有限责任公司;（4）外商投资的有限责任公司;（5）依照法律的规定或者按照国务院的规定，应当由国家工商行政管理局登记的其他公司。第二节 公司法的基本制度2.省、自治区、直辖市工商行政管理局登记管辖范围（1）该级政府批准设立的股份有限公司;（2）该级政府授权投资的公司;（3）该级政府授权投资的机构或者部门单独或者共同投资设立的有限责任公司;（4）国务院授权投资的机构或者部门与其他出资人共同投资设立的有限责任公司。3.市、县工商行政管理局登记管辖范围本地区内的前面所列公司以外的其他公司，具体登记管辖由省、自治区、直辖市工商行政管理局规定。第二节 公司法的基本制度(二)设立登记的程序1.申请名称预先核准2.申请设立登记3.分公司登记第二节 公司法的基本制度(三)证照管理证照是指公司和分公司登记后，取得的企业法人营业执照或营业执照。这两种执照有正本和副本之分，正本和副本具有同样的法律效力。证照是国家发给公司的一种法律证件，也是证明公司身份的招牌，公司应当妥善保管好。企业法人营业执照或者营业执照的正本

应当置于公司住所或者分公司营业场所的醒目位置，以便于来者看清。任何单位和个人不

得伪造、涂改、出租、出借、转让。如有遗失或者毁坏的，公司应当在公司登记机关指定

的报刊上声明作废，申请补领。此外，公司向有关单位提交的营业执照复印件需要公司登

记机关加盖印章的，可以在复印件上加盖印章。第二节 公司法的基本制度三、公司名称与住所

(一)公司的名称1.公司名称的概念与特征公司名称是公司在营业中所使用的独特称号，是使公司人格特定化的标记。公司以自己的名称区别于其他公司的营业。公司的名称如同其他法人的名称和自然人的姓名，是公司具有法律主体资格的必要条件。公司名称具有唯一性、特定性和排他性三个特征。第二节 公司法的基本制度公司名称的组成公司名称应由以下四部分依次组成:一是公司所在行政区域;二是公司的字号(又称商号);三是公司的行业或经营特点;四是公司的组织形式。公司名称的制定和使用规则公司应当使用中文名称。公司名称不得含有法律禁止的如下内容和文字:①有损于国家、社会公共利益的;②可能对公众造成欺骗或者误解的;③外国国家(地区)名称、国际组织名称;④政党名称、党政军机关名称、群众组织名称、社会团体名称及部队番号;⑤汉语拼音字母

(外文名称中使用的除外)、数字;⑥其他法律、行政法规规定禁止的。第二节 公司法的基本制度(二)公司的住所公司的住所是指其主要办事机构所在地，也是公司最重要的生产经营场所，是公司设立和存续的必不可少的要素。对于公司的住所，《公司法》要求必须在公司章程中载明，并作为公司登记的必要事项之一。第二节 公司法的基本制度四、公司章程(一)公司章程的概念和作用公司章程是指公司必备的规定公司组织及活动基本规则的法律文件，是以书面形式固定下来的全体股东共同一致的意思表示。设立任何公司都必须依法制定公司章程。公司章程的作用有两点:第一，公司章程是规范股东之间即公司内部关系的准绳，是公司发起人或股东间的契约(合同)，公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员(以下简称高管人员)均具有约束力。第二，公司章程是规范公司与第三人的关系和政府对公司进行监督管理的依据。第二节 公司法的基本制度(二)公司章程的内容公司章程内容又称公司章程条款。

1.有限责任公司章程条款根据《公司法》第二十五条规定，有限责任公司章程条款包括（1）公司名称和住所;（2）公司经营范围;（3）公司注册资本;（4）股东的姓名或者名称;（5）股东的出资方式、出资额和出资时间;（6）公司的机构(指组织机构)及其产生办法、职权、议事规则;（7）公司的法定代表人;（8）股东会会议认为需要规定的其他事项。第二节 公司法的基本制度2.股份有限公司章程条款根据新《公司法》第八十二条规定，股份有限公司章程条款包括（1）公司名称和住所;（2）公司经营范围;（3）公司设立方式;（4）公司股份总数、每股金额和注册资本;（5）发起人的姓名或者名称、认购的股份数、出资方式和出资时间;（6）董事会的组成、职权、

任期和议事规则;（7）公司的法定代表人;（8）监事会的组成、职权、任期和议事规则;（9）公司利润分配办法;（10）公司的解散事由与清算办法;(11)公司的通知和公告办法;(12)股东大会会议认为需要规定的其他事项。第二节 公司法的基本制度(三)公司章程的生效及变更

1.公司章程的生效关于公司章程生效的时间，理论界存在一定的分歧。本教材认为公司章程生效的时间应当在公司获准登记成立之时，但在公司章程经股东全体同意，并签字、盖章之后，即在股东之间部分地发生效力，对参与制定公司章程的股东具有相应约束力。设立有限责任公司，应当由全体股东共同签署所拟订的公司章程并经公司登记机关登记后方产生法律效力。设立股份有限公司，则在发起人制定公司章程后，交由股份有限公司创立大会决议通过并经公司登记机关登记后，方产生法律效力。第二节 公司法的基本制度2.公司章程的变更公司章程一经制定生效，应保持其内容的稳定性，不得随意变更。但当社会经济情况或公司本身情况发生重大变化时，在不违反公司设立目的，不违反社会公共利益的前提下，可以依法变更公司章程。变更公司章程是公司的重大事宜，应依照法定程序进行。有限责任公司变更公司章程须经代表2/3以上表决权的股东通过并做出决议;股份有限公司变更公司章程须由股东大会做出特别决议。因变更公司章程导致公司登记事项需要更改的，公司应申请变更登记。第二节 公司法的基本制度五、公司注册资本(一)公司注册资本的概念及相关规定公司注册资本，是指由公司章程规定的并由公司登记机关予以登记的全体公司股东(发起人)认缴的出资总额。有限责任公司的注册资本是指在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额，在发起人认购的股份缴足前，不得向他人募集股份;采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。第二节 公司法的基本制度(二)与公司注册资本相关的几个概念

1.公司资产公司资产是指可供公司支配的公司全部财产。它既包括由股东出资构成的公司资本及其增值部分，也包括公司对外发行的债券、向银行贷款等形成的公司负债及其他股东权益。公司一经注册登记成立，就合法拥有了由股东出资构成的公司法人财产，除非公司解散，

否则公司就可以无限期地使用这些财产。2.投资总额投资总额是指股东投入公司的基本建设资金和流动资金的总和。投资总额中包括公司的借款，所以投资总额一般都大于注册资本。第二节 公司法的基本制度六、公司股东的出资方式公司股东的出资方式又称公司资本的构成。有限责任公司股东的出资方式包括货币和可以用货币作价并可以依法转让的非货币财产两种方式，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。股份有限公司的发起人也可以用货币和可以用货币作价并可以依法转让的非货币财产出资，但股份有限公司的非发起人股东只能以货币出资，因为股份有限公司的资产要分为等额股份，股东以其认购股份的多少相应地对公司承担责任，股东购买股票当然要用钱买，所以不能用非货币方式出资。第二节 公司法的基本制度七、公司转投资《公司法》对转投资的概念未做明确规定，学理上一般认为转投资是指公司作为投资主体，以公司的法人财产作为对另一企业的出资，从而使本公司成为另一企业股东的股权投资行为。八、公司的法定代表人法定代表人即代表公司法人行使职权的负责人。公司的法定代表人为一人，由自然人担任。公司的法定代表人要由公司章程规定，在董事长、执行董事或者经理中选择，并依法登记。公司法定代表人变更的，应当办理变更登记。第三节 有限责任公司一、有限责任公司的基本特征(一)股东人数的限制性(二)股东出资的非股份性

(三)股东财产的独立性(四)公司资本的封闭性(五)公司设立和组织的简便性

(六)资合与人合的统一性第三节 有限责任公司二、有限责任公司的设立条件和设立程序

(一)设立条件股东符合法定人数有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额股东共同制定公司章程有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构有公司住所第三节 有限责任公司(二)设立程序与股份有限公司相比，有限责任公司的设立程序相对简便。其基本的设立步骤包括:签订发起人协议订立公司章程行政审批缴纳出资验资申请设立登记第三节 有限责任公司三、有限责任公司股东出资额的认缴及责任股东可以分期缴纳出资，但必须按公司章程规定按期足额缴纳各自所认缴的出资额。股东在有限公司成立之前及成立之后，未按公司章程约定按期足额缴纳所认缴出资的，违约股东要向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任，并填补未按期足额缴纳的出资部分。对于股东的出资，有限责任公司应在成立后向股东签发出资证明书并置备股东名册。股东按照实缴的出资比例分取红利。公司成立后，股东不得抽逃出资。第三节 有限责任公司四、有限责任公司的股权转让与退股公司成立后，股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东、征求同

意，其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上

不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权(包含股东共同购买)，不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股

东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例，协商不成的，按照转让时各自的出

资比例行使优先购买权。第三节 有限责任公司五、有限责任公司的组织机构

(一)股东会1.股东会的概念、特点和职权（1）概念有限公司的股东会，是依照《公司法》和公司章程的规定设立的，由全体股东组成的公司权力机构。股东会对外不代表公司，对内也不执行业务。(2)特点①股东会是公司的必设机构(特殊类型公司除外)。②股东会是公司的权力机构。第三节 有限责任公司(3)职权①决定公司的经营方针和投资计划;②选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项;③审议批准董事会的报告;④审议批准监事会或者监事的报告;⑤审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案;⑥审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案;⑦对公司增加或者减少注册资本做出决议;⑧对发行公司债券做出决议;⑨对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式做出决议;⑩修改公司章程;⑩公司章程规定的其他职权。第三节 有限责任公司(二)董事会1.董事会的概念和特点董事会是公司的常设机构。董事会是公司的执行机构。董事会是公司的领导机构和经营决策机构。董事会是公司的对外代表机关。第三节 有限责任公司2.董事会的职权董事会对股东会负责，依法行使11项职权(1)召集股东会会议，并向股东会报告工作(2)执行股东会的决议;(3)决定公司的经营计划和投资方案;(4)制订公司的年度财务预算方案、

决算方案;(5)制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案;(6)制订公司增加或者减少注册资本

以及发行公司债券的方案;(7)制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案;(8)决定

公司内部管理机构的设置;(9)决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项;(10)制定公司的基本管理制度;(11)公司章程规定的其他职权。第三节 有限责任公司3.董事会的人数和产生方式有限公司设置董事会的，其成员为3

~13人，由符合条件的当选董事组成。董事会成员的产生方式有三种:第一，股东会选举产生，即由股东会按照公司章程的规定，以一定表决权的方式选举产生公司董事，再由选出的董事组成董事会。第二，股东单方委派产生，即由股东根据公司章程或合营合同，依照其单方意志确定一定数量的董事会成员，这种方式主要适用于国有独资的有限公司和中外合资经营的有限公司。第三，职工民主选举产生。第三节 有限责任公司董事会会议的召集和主持董事会会议由董事长召集和主持;董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长召集和主持;副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。董事会的议事方式和表决程序董事会的议事方式和表决程序由公司章程规定。第三节 有限责任公司董事长董事会设董事长一名，可以设副董事长。董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。实践中一般由董事会推选和罢免董事长和副董事长。董事董事的概念和类型董事是由公司股东选举产生的，是公司的决策者和公司业务的主管者。有限公司的董事类型包括:董事长、副董事长、执行董事、常务董事、普通董事。董事的任期和解除董事的任期由公司章程规定，但每届任期不得超过三年。董事任期届满，连选可以连任。董事在任期届满之前，股东会不得无故解除其职务。第三节 有限责任公司(三)经理经理的概念经理是公司董事会聘任的依照劳动合同受雇于公司、主持公司日常管理工作的公司行政负责人。经理的职权经理对董事会负责，依法行使8项职权:①主持公司的生产经营管理工作，组织实施董

事会决议;②组织实施公司年度经营计划和投资方案;③拟订公司内部管理机构设置方案;④拟订公司的基本管理制度;⑤制定公司的具体规章;⑥提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人;⑦决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员;⑧董事会授予的其他职权。公司章程对经理职权另有规定的，从其规定。经理列席董事会会议。第三节 有限责任公司(四)监事会监事会的概念和设置监事会成员的构成监事会或监事的职权第三节 有限责任公司六、有限责任公司董事、监事、高管人员的资格和义务

(一)董事、监事、高管人员的资格2年龄条件1身份条件3国籍条件4兼职条件5品行条件第三节 有限责任公司七、一人有限责任公司(一)一人有限责任公司的概念一人有限责任公司是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。第三节 有限责任公司八、国有独资公司(一)国有独资公司的概念和特征国有独资公司，是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府委托本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。国有独资公司具有如下特征:投资者的单一性财产的国有性投资者责任的有限性第三节 有限责任公司八、国有独资公司(二)国有独资公司的设立国有独资公司由国家单独出资设立，其设立条件和程序除《公司法》有特别规定外，与一般的有限责任公司大体相同，所不同的主要是公司的资产性质、股东人数、公司章程的制定、组织机构等设立条件方面。国有独资公司的公司资产具有国有性质，属国家所有。国有独资公司的公司章程由国有资产监督管理机构制定，或者由董事会制定报国有资产监督管理机构批准。第三节 有限责任公司(三)国有独资公司的组织机构国有独资公司不设股东会，股东会职权由国有资产监督管理机构行使。国有资产监督管理机构可以授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项，但公司的合并、分立、解散、增减注册资本和发行公司债券，必须由国有资产监督管理机构决定。其中，重要的国有独资公司合并、分立、解散、申请破产的，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。第四节 股份有限公司一、股份有限公司的基本特征(一)股东出资的股份性

(二)资本募集的公众性

(三)公司经营的开放性(四)公司信用基础的资合性(五)公司所有权与经营权的分离性第四节 股份有限公司二、股份有限公司的设立条件和设立程序

(一)设立条件股份有限公司的设立，可以采取发起设立或者募集设立的方式。《公司法》对股份有限公司的设立采取准则主义而非审批主义，即只要符合法律规定的条件，设立股份有限公司可直接向登记机关申请登记设立，不需要报行政主管机关批准。此外，股份有限公司即可向社会公开募集股份，也可定向募集股份。第四节 股份有限公司(二)设立程序1.发起设立公司以发起设立方式设立股份有限公司，因不向社会公开募股，故设立程序较为简单。主要程序包括：发起人认购股份。选举董事会和监事会。办理设立登记。第四节 股份有限公司2.募集设立公司募集设立公司较为