公司法人治理结构问题研究

内容摘要：公司法人治理结构有法学和经济学两个层面的含义。目前中国公司法人治理结构存在的缺陷，究其原因与体制有关。如果要建立规范的公司治理结构，就要把公司看成是利益相关者的共同体；同时结合宏观和微观方面的条件，予以综合配置。建立与规范公司法人治理结构在国内外公司管理的实践中早已存在，但它在我国受到社会各界的广泛关注与重视则是近六七年的事。不过，在公司治理问题上至今为止并不存在一个可以被普遍接受的答案。笔者仅就其中几个方面抒以管窥之见。关键词：公司法人治理结构对策一、

公司法人治理结构的内涵

法人治理结构又译为公司治理（CorporateGovernance)是现代企业制度中最重要的组织架构。狭义的公司治理主要是指公司内部股东、董事、监事及经理层之间的关系，广义的公司治理还包括与利益相关者（如员工、客户、存款人和社会公众等）之间的关系。公司作为法人，也就是作为由法律赋予了人格的团体人、实体人，需要有相适应的组织体制和管理机构，使之具有决策能力、管理能力，行使权利，承担责任。这种体制和机构被称之为公司法人治理结构，也可以称之为公司内部管理体制。这种结构使公司法人能有效地活动起来，因而很重要，是公司制度的核心。

公司法人治理结构，按照公司法的规定由四个部分组成：

1．股东会或者股东大会，由公司股东组成，所体现的是所有者对公司的最终所有权；

2．董事会，由公司股东大会选举产生，对公司的发展目标和重大经营活动作出决策，维护出资人的权益；

3．监事会，是公司的监督机构，对公司的财务和董事。经营者的行为发挥监督作用；

4．经理，由董事会聘任，是经营者、执行者。

公司法人治理结构的四个组成部分，都是依法设置的，它们的产生和组成，行使的职权，行事的规则等，在公司法中作了具体规定，所以说，公司法人治理结构是以法制为基础，按照公司本质属性的要求形成的。

公司法人治理结构的建立应当遵循的原则是：

1．法定原则

公司法人治理结构关系到公司投资者、决策者、经营者、监督者的基本权利和义务，凡是法律有规定的，应当遵守法律规定。

2．职责明确原则

公司法人治理结构的各组成部分应当有明确的分工，在这个基础上各行其职，各负其责，避免职责不清、分工不明而导致的混乱，影响各部分正常职责的行使，以致整个功能的发挥。

3．协调运转原则

公司法人治理结构的各组成部分是密切地结合在一起运行的，只有相互协调、相互配合，才能有效率地运转，有成效地治理公司。

4.有效制衡原则

公司法人治理结构的各部分之间不仅要协调配合，而且还要有效地实现制衡，包括不同层级机构之间的制衡，不同利益主体之间的制衡。

公司法人治理结构从经济学的角度来讲，指的是在所有权与经营权分离的基础上，不同组织形式的股份制企业的股东大会、董事会、监事会和经理班子、职工等利益相关者之间有关公司经营与权利的公司组织制度与运行机制。公司法人治理结构从法学的角度来讲，则是指为维护股东、公司债权人以及社会公共利益，保证公司正常有效地运营，由法律和公司章程规定的有关公司组织机构之间权力分配与制衡的制度体系。

二、公司法人治理结构存在的问题

1、“一股独大”情况突出，对控股股东缺乏有效监督，给公司治理带来负面影响。

上市公司第一大股东平均持股比例达半数左右，尤其在国有企业改制上市的公司表现突出。并且相当数量的上市公司前十位股东中存在关联关系。大股东的绝对控制，使中小股东缺乏参与公司治理的途径，对公司的决策和治理无法施加有效影响，不利于中小股东参与公司治理。股权过分集中，容易形成“内部人控制”和大股东干预上市公司日常决策。股权高度集中于国有股，易形成政府过多干预公司的运作，占用上市公司资金的痼疾也源于此，近期进行的上市公司大股东占款调查报告结果显示，84.98%的被调查者认为问题的症结在于上市公司治理结构缺陷。

2、股东大会保护中小股东利益不够。

大股东通过控制会议程序，限制中小股东的发言权、质询权、知情权。制定有利于大股东的制度，限制中小股东的表决权。董事会中由于没有流通股股东派出的代表，拟订的分配方案、融资方案等有可能损害到流通股股东的利益；致使小股东“用脚投票”（即当公司绩效甚差时，股东为维护自身的利益，出售其持有的该公司的股票，引起股价下跌，招致敌意接管，该公司的董事、经理将被撤换）；机制尚未发挥出应有的作用，大部分上市公司经理对股票市场的价格变动麻木不仁。

3、“三分开”、“两独立”不到位，公司缺乏应有的独立性。

上市公司实际运作中，人事任免、交叉任职受大股东影响，如董事长候选人是由大股东组织人事部门提名，高管人员需组织部门任命，并有行政级别。部分公司董事长有交叉任职，经理及其他高级管理人员也有兼职的情况。

财务缺乏独立性，如将资金存放在控股股东的财务公司或结算中心帐户，业务接受控股股东财务部门的指导，财务决策需由控股股东审批等。

资产方面，办公场所和生产经营场所没有严格分开，出现和控股股东签订生产经营场所、土地使用权的租赁等关联交易合同。

业务方面，特别在持续性关联交易如材料采购和销售方面缺乏独立性，购销活动需要通过控股股东进行，必须采用控股股东的商标，租用控股股东的辅助生产设备和配套设施的情况。

4、董事会构成不合理，董事勤勉尽责不够。

董事会构成存在控股股东“一股独大”。董事长由控股股东提名，董事人选由控股股东或持有或合并持有公司股份5%以上的大股东提名，清一色的董事会构成使得董事会决策难以保证公司利益最大化，有利益冲突时会更多的考虑控股股东的利益。

董事会成员中存在勤勉尽责不够的问题，有董事既不亲自出席、也不委托其他董事出席会议的情况，不能履行职责，履行其对公司的注意义务、忠实义务等也存在较多问题。

5、监事会监督作用发挥不够。

监事会成员中，股东代表监事主要由控股股东委派或董事长提名，职工代表监事通常是公司的下属职员，因此监事会难以保证相对的独立性。

监事会对董事会和董事、经理的监督作用不够，监事会难以否决董事会决议，难以发现并纠正公司财务报告问题，难以发现并纠正董事、经理履行职务时的违法违规的情况。监事会成员责任意识不强。

三、完善法人治理结构的建议

1、

加快建立各项公司治理文件的出台，从制度上加强对控股股东行为的制约。要加快推出《上市公司治理准则》的一系列配套文件，使公司在股东大会、董事会、监事会建设以及行为规范方面有规可依。据统计，自党的十五大以来，证券监管部门先后共出台了200多部关于上市公司法人治理的法规条文。十六大以后，关于规范上市公司法人治理结构的要求又更加深入，《国务院关于推进资本市场改革开放和稳定发展的若干意见》明确指出，进一步提高上市公司质量，推进上市公司规范运作。完善上市公司法人治理结构，按照现代企业制度要求，真正形成权力机构、决策机构、监督机构和经营管理者之间的制衡机制。意见全面细化了党的十六届三中全会关于积极推进中国资本市场建设的总体部署，并对规范上市公司法人治理结构提出了高屋建瓴的指导意见，为上市公司的规范运作和稳定发展指明了方向，这也是我们从事公司治理结构研究的指南。2，加强领导，提高认识

在“中国资本市场与公司治理论坛”研讨会上，尚福林主席说，完善上市公司治理结构，规范上市公司运作，是资本市场健康发展的重要基础。良好的公司治理结构能够保护股东和利益相关者的利益，同时能够提高公司竞争力，培育市场信心，吸引投资者。2005年底，中国证监会发布了《关于提高上市公司质量意见》，提出完善法人治理结构。上市公司要严格按照《公司法》、外商投资相关法律法规和现代企业制度的要求，完善股东大会、董事会、监事会制度，形成权力机构、决策机构、监督机构与经理层之间权责分明、各司其职、有效制衡、科学决策、协调运作的法人治理结构。股东大会要认真行使法定职权，严格遵守表决事项和表决程序的有关规定，科学民主决策，维护上市公司和股东的合法权益。董事会要对全体股东负责，严格按照法律和公司章程的规定履行职责，把好决策关，加强对公司经理层的激励、监督和约束。要设立以独立董事为主的审计委员会、薪酬与考核委员会并充分发挥其作用。公司全体董事必须勤勉尽责，依法行使职权。监事会要认真发挥好对董事会和经理层的监督作用。经理层要严格执行股东大会和董事会的决定，不断提高公司管理水平和经营业绩。这次新的《公司法》完善了监管执法机制和监管责任制度，强化执法权威和执法效率。修订后的法律，增加了证券监管部门执法手段，加大了监管权力，为进一步提高监管有效性提供了法律保障。同时，也明确了相应的监管责任，对建立证券监管部门行政执法的约束机制作了规定。目前，我国公司治理结构已经出现了可喜的变化。表现在：（1）、国有股的股权结构逐步改善，股权多元化步伐加快。国有控股的上市公司占主导地位，这是由于我国上市公司大多由国有企业改制而来，有其特定的历史因素。随着证券市场十多年的规范发展，民营企业控股和外资成分控股的上市公司逐步增多，投资主体多元化的步伐正逐渐加快。除了改制上市以及再融资等方式，使上市公司大股东股权稀释外，上市公司还通过吸纳非国有经济参股、控股，控制权逐步向民营企业转移。通过股权转让，非流通股股权有所分散，减少了地方政府的直接行政干预，促进了政企分开。上市公司股权结构日益多元化和合理化，有利于形成股东之间的制衡机制，维护中小股东的权益，为公司治理结构的规范化奠定了基础。（2）、公司“三会”运作基本规范有效，保护流通股股东法规逐步落实。建立规范的法人治理结构，是公司规范运行的基础性工作。各上市公司依据《公司法》、《证券法》等法律法规，建立了能够确保股东充分行使权力、保护中小股东合法权益、促进规范运作的“三会”运作机制，建立起了由股东大会、董事会、监事会各司其职、相互制衡的公司治理结构，并制定了相应的议事规则。《关于加强社会公众股股东权益保护的若干规定》于2004年12月7日施行，其中关于分类表决的规定在一定程度上提高了流通股股东的话语权。重庆百货增发方案遭流通股东否决，显示出了分类表决制度的威力，有利于保护投资者的利益，对于遏制上市公司恶意圈钱具有警示作用。（3）、独立董事制度建立，积极作用得到发挥。各公司按照《指导意见》建立了独立董事制度，选聘了符合要求的独立董事，大学教授、技术专家、注册会计师、律师等占了大多数。独立董事在对公司重大生产经营决策、重大关联交易、对外投资、征集投票权、高管人员的选聘、各专业委员会运作等方面起到了监督咨询作用。（4）、激励约束机制逐步建立。

公司所有权与经营权的分离，使得股东和经营者利益的不一致而产生了委托-代理关系，这就要求公司必须建立良好的激励约束机制，确保投资者在企业中的资产得到应有的保护和获得合理投资回报。为此，不少上市公司采取年薪制、股权激励等措施发挥经营者的积极性，促进上市公司的发展。

3、优化股权结构，是推进公司治理结构不断完善的基础。

按照《国务院关于推进资本市场改革开放和稳定发展的若干意见》的要求，规范公司非流通股份的转让行为，解决公司股份中尚不能上市流通股份的流通问题，吸纳外资、民营资本，切实优化股权结构。

4、健全股东大会制度，切实保护中小股东权益。

从首旅股份配股议案的涉险过关，到华北制药以股抵债获高票通过，直至重庆百货增发议案遭遇“滑铁卢”，几宗分类表决案均表现出了两个明显特点：一是参加表决的流通股股东比例很少，因此很难言及在流通股股东中的代表性；二是参加表决的流通股东中，机构投资者占据绝大多数，表决事项的决定权仍由机构投资者左右，此次重庆百货增发议案遭“一票否决”更是达到极致。因此，还要进一步完善与分类表决相关的法规，为中小投资者网络投票提供技术等方面的保证，使得社会公众股股东权益得到真正保护。

5、建立和完善股东诉讼制度。

建立股东集体诉讼制度，可以采取委托诉讼、法律援助、基金会代表等方式维护股东的合法权益。建立股东派生诉讼制度，尽快启动司法程序，保护股东权益。

6，加强诚信教育，做好投资者关系管理，实现公司的投资价值源泉功能。

公司要树立“股东观念、责任观念和程序观念”，加强诚信教育，积极做好投资者关系管理工作，实现股东利益最大化和保证公司持续稳定发展。我们公司近年专门设立投资者专线，开设的电子信箱，充分听取投资的建议。

我们公司制订了严格的信息披露制度，及时将公司信息准确披露给全体股东，保障全体股东平等的知情权；另一方面公司董事会严格执行授权制度，对超过股东大会授权范围的项目投资以及年度分红派息方案及年度经营计划等公司重大事项都要报请股东大会审议通过后才执行。

7、避免出现“内部人”控制的情况，确保董、监事的知情权

要强调董事特别是独立董事的的知情履责权。我们中原油气每月定期出版了《中原油气》，集中反映公司在过去一个月中的生产经营、财务状况、重要会议以及股东大会、董事会、监事会决议的执行和国家重要的政策法规情况，使全体董事、监事对公司情况能够及时、准确的加以了解，为其决策提供依据。另外，为进一步提高董事、监事的决策水平，及时掌握证券市场的最新发展，我们还建立了董事、监事定期培训制度，每年都组织董事、监事和高管人员定期参加内部、外部培训，通过各种形式的培训，大大提高了决策层的理论基础和决策能力。同时我们还建立了规范的可以追究董事责任的董事会议事规则，实行集