第五章 破产法

企业破产法就像一个人有生也有死一样，企业也有生和死，生是指企业的设立，死就是企业的关闭、撤销和破产。21世纪——破产时代？破产是商品经济中的必然现象。在市场竞争中，优胜劣汰的法则使得部分经营者失败，在其全部资产不能清偿到期债务时，对债权人而言，就产生了偿还顺序及偿还数额的问题，为了解决这一问题，破产法律制度应运而生！通用走出破产保护程序减千亿负债“破茧”重生

通用汽车公司于2009年６月１日宣布破产。这家百年老企业过去４年亏损超过８００亿美元，并在去年将全球最大汽车制造商宝座让给了日本丰田公司。2009年７月１０日，通用汽车公司在签署完出售资产的文件后，宣布已经脱离破产保护，新通用公司因而诞生。

通用公司首席执行官韩德胜表示，通用公司走出破产保护程序的速度比任何人想象的都要快，公司将更加努力，争取在２０１５年之前还清政府为援助通用的５００亿美元贷款。

通用公司完成了向新通用公司的资产出售，而新通用在出售程序完成之后立刻开始运营。通用公司原计划在６０天到９０天后脱离破产保护程序，而实际上它在进入破产保护程序一个多月后就脱离了破产保护程序。新通用将会获得原公司最优良的业务资产及其在美国本土外的业务，包括亚太区其他业务。企业企业企业企业企业企业企业市场入口出口如果你还不了钱的话，最早用人身奴役来代替你的债务；接下来呢，就是对债务人财产的扣押；最后把它扩展为一种程序,即多个债权人都有利地平等地能够瓜分债务人财产的一个规则，这就是破产程序。债权2债权3债权N债权1破产程序的要义：公平对待债权人*破产概念内涵的演进传统：现代：事实状态倒闭清算和解重整事实状态倒闭清算2006年8月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第二十三次会议通过

自2007年6月1日起施行企业破产法律制度企业破产法律制度企业破产法律制度企业破产法律制度企业破产法律制度企业破产法律制度本章内容破产申请的提出与受理2管理人33概述31债权人会议34重整35和解36破产费用和共益债务37破产宣告与清算38破产法律责任39第一节企业破产法概述一、破产的概念概念破产经济意义

债务人在经济上处于一种事实状态，即无力偿还其到期的债务，最终不得不倾其所有以偿债务。概念破产法律意义

是指一种法律手段和法律程序，并以此来解决债务人和全体债权人之间的债权债务关系。企业破产法——概述1、以债务人不能清偿到期债务，但尚有可供清偿的财产存在为前提。——该债务是能以金钱计算的利益，并无力偿还。2、以公平清偿债权为宗旨——在多个债权人存在的情况下，合理协调各方的利益冲突，公平分得利益并承担损失。

如果只有一个债权人，则采用一般的民事执行程序即可。3、诉讼程序为清偿债务的手段——破产是一种诉讼程序，从破产申请到破产财产的分配，均在法院的主持和监督下按法定程序进行破产含义指债务人不能清偿到期债务，依法将其全部财产公平清偿给全体债权人，并免除其无法偿还的债务的一种诉讼程序.法律特征三、破产法的概念概念破产法概念

是调整因企业法人破产而形成的各种社会关系的法律规范的总称。实体规范程序规范破产法破产界限、破产财产、破产债权、破产费用、法律责任破产申请的提出、破产案件的受理、和解和重整、破产宣告等不能把破产案件简单地归结为清算倒闭事件；破产清算是公平清理债务的一种方法，但还有其他方法。中国企业破产法（以下简称破产法）鼓励当事人积极寻求以避免企业倒闭清算的方式来公平清理债务。破产程序适用

破产法[1]第2条规定，破产法的适用范围为企业法人，这其中不仅包括国有企业法人，同时包括承担有限责任的其他所有制的企业法人。

与企业破产法（试行）相比较，破产法将适用主体范围扩大到所有的具有法人资格的企业，不再区分是否为全民所有制企业，这其中包括具有法人资格的集体企业、民营企业以及设在中国领域内的中外合资经营企业、中外合作经营企业和外资企业等。

新破产法适用于企业法人。其他企业法人以外的组织的清算，属于破产清算的，参照适用该法规定的程序。自然人不属于新破产法的调整范围。破产简要程序图申请破产法院受理申报债权通知公告债权人会议和解与重整组成清算组清理债权债务清偿处理破产程序终结OKNO终结破产程序中止程序破产宣告（一）破产人的概念就是受破产宣告、处于破产程序中的债务人，也就是民事权利受到破产程序拘束的人。（二）破产能力是指债务人应具备破产宣告的资格，实际解决的是破产法适用对象的问题。我国《企业破产法》仅适用于企业法人。（三）破产原因（也称破产界限、破产条件）新破产法第2条规定：企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。企业法人有前款规定情形，或者有明显丧失清偿能力可能的，可以依照本法规定进行重整。因此，破产的界限可概括为：1、不能清偿到期债务；（即支付不能）2、资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力。（即资不抵债）管理人

管理人，是指破产宣告后，接管破产财产并负责对其进行清理、估价以及处理分配的专门机关。旧破产法中称为清算人。P78第13条人民法院决定受理破产申请的，应当同时指定管理人。管理人由下列组织、机构或者个人担任：1、有关部门、机构的人员组成的清算组；2、依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构；3、具备相关专业知识并取得专门执业资格的人员。

下列人员除外:因故意犯罪受过刑事处罚；曾被吊销相关专业执业证书；与本案有利害关系；人民法院认为不宜担任管理人的其他情形管理人的职权主要有以下几项：1、接收债务人移交的财产及与财产有关的一切账簿文件。2、负责破产财产的管理、清理和处分。3、营业管理权。4、诉讼权。5、请求召集债权人会议。6、行使撤销权及对抵销权和取回权的承认。向人民法院报告工作，接受债权人会议和债权人委员会监督破产程序申请受理破产宣告清算注销申请人管辖申报债权债权人会议组成债权人会议职权债权人会议表决条件清算组破产财产破产债权清算费用重整整顿结果继续存在企业破产法——案件的申请破产申请的提出，是破产程序启动的依据。申请的实质条件是：符合破产界限，且无破产障碍破产申请具体3情形因经营管理不善造成严重亏损，不能清偿到期债务。1、主体合格——法人资格2、债务的清偿期限届满，且债权人要求清偿。3、债务人缺乏清偿能力——不能以财产、信用或技术以及其他能力等任何方法清偿债务4、债务人不能清偿到期债务是处于连续状态。并非“资不抵债”就该破产一、破产申请的提出破产申请的提出是人民法院受理破产案件的前提，也是破产程序开始的依据。1、破产界限破产界限也称破产原因，是指法院据以对债务人开始破产程序或者宣告债务人破产的依据，是破产程序适用所依据的法律事实。根据《企业破产法》第2条的规定，破产原因是企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力。

不能清偿

不能清偿债务人明显丧失清偿能力，不能以财产信用或能力等任何方式清偿清偿期限已经届满，债权人提出清偿要求、无争议的已有确定名义的债务对债务在可预见的相当长的期间内持续不能清偿还债方式债的性质不能偿还期限资产不足以清偿全部债务的含义：“资产不足以清偿全部债务”，简称“资不抵债”，又称为债务超过，是指债务人负债数额超过实有资产，其着眼点是资债比例关系，考察债务人的偿还能力以实有资产为限，强调以财产作为债务偿还的实际保障。明显缺乏清偿能力的含义：“明显缺乏清偿能力”，是指企业不能以任何方法清偿债务。清偿能力不仅包括财产，而且包括信誉、技术等其他因素。企业破产法——申请破产障碍法律规定下列情形的，不予宣告破产1、公用企业和与国计民生有重大关系的企业，政府给予自主或帮助清偿其债务的2、取得担保，自破产申请之日起6个月内清偿债务的；3、企业由债权人申请破产，企业的上级主管部门申请整顿并经企业与债权人会议达成和解协议的，中止破产程序；破产障碍企业破产法——案件的申请由债务人所在地法院管辖。破产管辖申请（被申请）破产的债务人应当具备法人资格，不具备法人资格的企业、个体工商户、合伙组织、农村承包经营户不具备破产主体资格。债务人住所地指债务人的主要办事机构所在地。债务人无办事机构的，由其注册地人民法院管辖。可以是债务人，也可以债权人；破产申请人企业破产法——案件的申请债权人申请：1、破产申请书2、企业主体资格证明；3、债权发生的事实与证据；4、债权性质、数额及担保情况；5、债务人不能清偿的证据；债务人申请：1、破产申请书2、企业主体资格证明(具备法人资格）；3、企业法定代表人与主要负责人名单；4、亏损情况说明；5、资产状况；6、债权情况；7、企业担保情况8、企业职工情况和安置预案；国有企业向人民法院申请破产时，应当提交其上级主管部门同意其破产的文件；其他企业应当提供其开办人或者股东会议决定企业破产的文件。

破产申请资料企业破产法——受理程序在法院决定受理企业破产案件前，破产申请人可以请求撤回破产申请。债权人申请债务人破产，债务人对债权人的债权提出异议，人民法院认为异议成立的，应当告知债权人先行提起民事诉讼。破产申请不予受理。申请通知之日起7日内为债务人对破产申请的异议期申请异议法院准许撤回申请的，在撤回申请之前已经支出的费用由破产申请人承担。申请异议审查立案驳回受理企业破产法——受理程序法院对破产申请进行审查，7日内决定是否立案。立案有下列情形的，不予受理：1、债务人隐匿、转移财产，为逃避债务而申请破产的2、债权人借破产申请毁损债务人声誉，意图损害公平竞争的审查企业破产法——受理程序受理破产案件后，发现不符合法律规定的受理条件或者有法律规定不予受理情形的，应当裁定驳回破产申请。法院受理债务人的破产申请后，发现债务人巨额财产下落不明且不能合理解释财产去向的，应当裁定驳回破产申请。驳回破产申请人对驳回破产申请的裁定不服的，可以在裁定送达之日起10日内提起上诉受理企业破产法——受理程序受理案件裁定10日内——1、通知与公告

通知：将合议庭组成人员情况书面通知破产申请人和被申请人；公告：在法院公告栏张贴企业破产受理公告受理公告内容：破产申请受理时间、债务人名称;申报债权的期限、地点和逾期未申报债权的法律后果;第一次债权人会议召开的日期、地点；裁定破产申请之日25日内通知已知债权人，给予公告企业破产法——受理程序2、在债务人企业发布公告：

1）停止清偿债务，必须偿付的，应经法院或清算组审批；2）保护好企业财产，不得非法处理企业帐册、文书、印章，不得隐匿、私分、无偿转让、非正常压价出售企业财产；3、通知债务人开户行，停止其结算业务；法人代表行为受到限制：不得擅离职守或以其他方式逃避、拒绝向清算组交接。破产程序开始人民法院受理后的破产保全

破产保全：是指破产程序开始时旨在保持债务人财产的完整性所给予的限制性措施的统称。

破产保全制度设立的基础是破产程序开始前所有破产债权人的地位的平等性，目的是为了保持债务人财产的完整性从而实现破产预防和破产债权最大化受偿。

实质就是保护债务人的财产在破产程序开始时处于完整状态，可以增加，但不能以任何形式减少。

破产保全不需要提交申请，也不需要提供担保，只要破产程序开始便发生破产保全的效力。破产保全的效力不是对债务人财产采取冻结、查封、扣押等诉讼保全措施，而在于中止或禁止可能使债务人财产减少的行为。1、债务人有关人员的法定义务2、债务人个别清偿无效3、次债务人的义务及其违法责任4、管理人对债务人未履行完毕合同的决定权（30日）5、保全措施解除，执行程序中止6、民事诉讼或仲裁的变化7、有关债务人诉讼的程序处理企业破产法——破产程序：开始2、债权申报和登记通知者：收到之日起一个月内无通知：公告之日起三个月内逾期未报视为自动放弃债权企业财产和债权债务的登记和清理，这是企业下一步和解、清算或重整的基础。1、要求债务人提交资料

程序开始对债权人申请破产的，法院还应通知债务人在15日内向法院提交有关会计报表、债权债务清册、企业资产清册以及法院认为应当提交的资料。企业破产法——破产程序：开始债权人申报债权应当提交债权证明和合法有效的身份证明；申报的债权有财产担保的，应当提交证明财产担保的证据。3、筹备债权人会议法院对债权按照有无财产担保分别予以登记担保物优先受偿权由全体债权人组成企业破产法——破产程序：债权人会议由全体债权人组成的，为实现公平受偿权利，在破产程序中对破产相关事宜进行讨论决议和监督的临时性机构。债权人会议审查、确认有关债权资料讨论通过和解协议草案讨论通过破产财产的处理和分配方案；定期听取债务人破产整顿报告申请终结破产整顿职权无财产担保的债权人享有表决权债务人的法定代表人必须列席会议规则

（二）债权人会议是由全体依法申报债权的债权人组成、代表全体债权人共同意志、对破产程序中的重大问题行使决策权的组织。1、组成：依法申报债权的债权人为债权人会议的成员，有权参加债权人会议，享有表决权。债权尚未确定的债权人，除人民法院能够为其行使表决权而临时确定债权额的外，不得行使表决权。P74债权人可以委托代理人出席债权人会议，行使表决权。代理人出席债权人会议，应当向人民法院或者债权人会议主席提交债权人的授权委托书。债权人会议应当有债务人的职工和工会的代表参加，对有关事项发表意见。

企业破产法——破产程序：债权人会议首次会议：应当在债权申报期限届满后15日内法院召集此后会议：债权人会议主席、清算组提议1/4以上债权人要求(占无财产担保债权总额）决议须由出席会议的有表决权债权人过半数以上通过；通过和解协议：且其代表的债权额须占无财产担保债权总额的半数以上债权人通过。决议对全体债权人均有约束力。决议召开除债务人的财产不足以支付破产费用，破产程序提前终结外，不得取消债权人会议。在开会前15日将会议时间、地点、内容、目的等事项通知债权人

案例债权人委员会

第67条债权人会议可以决定设立债权人委员会。债权人委员会由债权人会议选任的债权人代表和一名债务人的职工代表或者工会代表组成。债权人委员会成员不得超过九人。债权人委员会成员应当经人民法院书面决定认可。债权人委员会行使下列职权：（一)监督债务人财产的管理和处分；(二)监督破产财产分配；(三)提议召开债权人会议；(四)债权人会议委托的其他职权。管理人、债务人的有关人员违反本法规定拒绝接受监督的，债权人委员会有权就监督事项请求人民法院作出决定；人民法院应当在五日内作出决定。

法院

债权人会议

管理人

债权人委员会

企业破产法——破产程序：破产和解1、债务人可以向人民法院申请和解2、法院在破产案件审理过程中，可以根据债权人、债务人具体情况向双方提出和解建议。破产和解提出法院作出破产宣告裁定后，和解协议达成并经人民法院裁定认可，由人民法院裁定中止执行破产宣告裁定，并公告中止破产程序。向债权人会议——提出和解方案——表决通过——法院审查认可——中止破产程序否决和解——法院做出破产宣告裁定程序二、破产和解程序（一）破产和解的概念和特征1.破产和解：是指为了避免破产宣告或破产分配，由债务人提出和解申请及和解协议草案，债权人会议讨论通过并经法院许可的，解决债权人、债务人之间的债权债务问题的制度。

和解制度的一般特征(1)债务人已具备破产原因，以避免破产清算为目的(2)由债务人提出和解的请求，与债权人团体达成协议(3)和解的内容一般是延期、分期偿还债务，以及免除或者部分免除债务(4)破产和解具有强制性(5)和解协议须经法院裁定认可方能生效（二）和解的基本程序1.债务人提出和解申请债务人－直接和间接提交和解协议草案2.法院裁定讨论和解人民法院经审查认为和解申请符合规定的，应当裁定和解，予以公告，并召集债权人会议讨论和解协议草案。

债权人会议讨论和解协议协议的通过债权人会议通过和解协议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的三分之二以上。

达成和解协议：法院认可裁定后生效和解协议的法律效力（1）破产程序中止（2）对债务人的效力A.债务人重新取得对其财产的支配权B.债务人应严格执行和解协议（3）对债权人的效力如：作出的承诺应该遵守和解债权人未依照本法规定申报债权的，在和解协议执行期间不得行使权利。协议执行完毕后，按协议规定的清偿条件行使权利。终止和解程序（1）协议执行中的终止－法院经和解债权人请求，应当裁定终止和解协议的执行，并宣告债务人破产

债务人不能执行或不执行和解协议债务人的财务状况继续恶化债务人有严重损害债权人利益的行为（2）执行后的终止完全履行了和解协议，和解和破产程序终结不能完全履行和解协议，恢复破产清算程序和解程序的终结（1）正常终结：减免债务，不再清偿（2）非正常终结：法院宣告企业破产【案例】和解甲公司系某市卫生局下属的一家企业，因业务经营不善，负债累累，被其一家债权人乙公司申请破产。2007年7月11日，法院受理此案并通知甲公司。法定期限内甲公司上级主管部门即市卫生局向法院申请对甲公司进行整顿，甲公司的债权人会议依法与甲公司签订了和解协议，9月15日发布公告，中止破产程序。整顿期间乙债权人发现甲公司放弃了对丙公司的到期债权，故向法院申请甲公司破产。2008年2月20日，法院裁定宣告甲公司破产。2008年3月9日，破产程序终结。[问题]1.甲公司的债权人会议与甲公司签订的和解协议是否成立?2.债权人会议与甲公司签订的和解协议是否会导致破产程序中止?[参考结论]1.甲公司的债权人会议与甲公司签订的和解协议成立。2.债权人会议与甲公司签订的和解协议会导致中止破产程序。一、破产重整程序重整：指企业在无力偿债或将陷入无力偿债的情况下，依照法律规定的程序，保护企业继续经营，实现债务调整和企业整理，走向复兴的再建型债务清理制度。（一）重整申请和重整期间1.重整申请人（1）债务人、债权人直接申请（2）债务人或出资额占债务人注册资本十分之一以上的出资人→间接

→债权人申请破产清算的，法院受理后宣告破产前2.重整期间

法院裁定债务人重整之日至重整程序终止3.重整期间的法律效力（1）债务人：在重整期间，经债务人申请，人民法院批准，债务人可以在管理人的监督下自行管理财产和营业事务。

已接管债务人财产和营业事务的管理人应当向债务人移交财产和营业事务，本法规定的管理人的职权由债务人行使。（2）管理人：管理人负责管理财产和营业事务的，可以聘任债务人的经营管理人员负责营业事务。注：企业拯救的任务由重整企业和专业管理人执行

（3）在重整期间，对债务人的特定财产享有的担保权暂停行使。

注：担保物有损坏或者价值明显减少的可能，足以危害担保权人权利的，担保权人可以向人民法院请求恢复行使担保权。（4）为继续营业而借款的，可以为该借款设定担保。（5）债务人合法占有的他人财产，权利人要求取回的，应符合事先约定的条件。（5）在重整期间，债务人的出资人不得请求投资收益分配。债务人的董事、监事、高级管理人员不得向第三人转让其持有的债务人的股权。但是，经人民法院同意的除外。重整时间表：6个月30日10日30日

法院裁定重整重整计划草案债权人会议讨论重整计划通过申请法院批准法院裁定终止重整（3）重整计划的执行执行人：债务人监督人：破产管理人（4）执行的法律后果期满终结：企业恢复正常经营；破产宣告减免的债务，债务人不再清偿不能执行或不执行，法院裁定终止执行重整计划债权人表决重整计划（1）法院应自收到草案起30日内召开债权人会议，对重整计划草案进行表决→实行分组表决担保债权组、职工债权组、国家债权组、普通债权组（可分出小额债权组）、出资人组。(2)1/2＋2/3出席会议的同一表决组的债权人过半数同意重整计划草案，并且其所代表的债权额占该组债权总额的三分之二以上的，即为该组通过重整计划草案。各表决组均通过重整计划草案时，重整计划即为通过。

部分表决组未通过的，债务人或管理人可以同其进行协商，后可再表决一次。法院批准重整计划，终止重整程序（1）通过→批准自重整计划通过之日起十日内，债务人或者管理人应当向人民法院提出批准重整计划的申请。人民法院裁定：a.批准→终止重整程序并公告b.不批准→裁定终止重整程序，并宣告债务人破产（2）未通过→批准a.批准→终止重整程序并公告b.不批准→裁定终止重整程序，并宣告债务人破产重整计划的执行1.重整计划的执行重整计划由债务人负责执行人民法院裁定批准重整计划后，已接管财产和营业事务的管理人应当向债务人移交财产和营业事务。2.管理人的监督权

重整计划的终止1.执行完毕的效力按照重整计划减免的债务，自计划执行完毕时起，债务人不再承担清偿责任2.未执行完的执行终止债务人不能执行或者不执行重整计划的，人民法院经管理人或者利害关系人请求，应当裁定终止重整计划的执行，并宣告债务人破产。

终止执行的结果人民法院裁定终止重整计划执行的，债权人在重整计划中作出的债权调整的承诺失去效力。债权人因执行重整计划所受的清偿仍然有效，债权未受清偿的部分作为破产债权。

注：只有在其他同顺位债权人同自己所受的清偿达到同一比例时，才能继续接受分配。为重整计划的执行提供的担保继续有效。

总结：重整的终止1.具备规定事由的，经利害关系人请求，法院可以裁定终止重整程序：债务人的经营状况和财产状况继续恶化，缺乏复兴的可能性；债务人有诈欺、恶意减少企业财产、无理拖延或者其他显著不利于债权人的行为；由于债务人的法人机关及工作人员的行为，致使管理人无法执行职务。2.在通过和批准重整计划的过程中，债权人会议没有通过重整计划草案，而该草案在协商后仍未获得有关债权人的通过，或者被法院不予批准的，应终止重整程序。3.在重整计划执行阶段，重整企业不能或者拒绝遵循重整计划的，法院可以依利害关系人的申请，裁定终止重整计划的执行，宣告其破产。2、不同和解重整目标消极避免破产积极拯救企业启动原因不能清偿到期债务原因较宽，即使债务人尚未不能支付，但有不能支付危险和可能也可启动申请主体债务人债务人、债权人、债务人出资人效力债务人；和解债权人（无担保债权人）债务人；全体债权人利害关系人债务人、债权人债务人、债权人、债务人的出资人表决机制全体表决分组表决重整和和解的制度比较

共同点：（1）均以债务人不能履行到期债务为前提，避免债务人破产；（2）均为强制性集体程序，采取少数服从多数表决原则；（3）均以法院批准为生效必要条件；（4）均在监督机构的监督下实施；（5）均会使债权人受到程度不同的损失。企业破产法——破产宣告和清算1、企业因经营管理不善造成严重亏损，不能清偿到期债务的2、在企业整顿期间，由于非正常原因被法院依法终止整顿的3、企业整顿期满，不能按照和解协议清偿债务的是法院依法宣布债务人破产以清偿债务的裁定和宣告。是开始破产清算的标志。破产宣告条件“不能清偿到期债务”是指：

1）债务的履行期限已届满；

2）债务人明显缺乏清偿债务的能力。债务人停止清偿到期债务并呈连续状态，人民法院应当自裁定宣告企业破产之日起15日内成立清算组。（二）破产宣告的法律效果第107条人民法院依照本法规定宣告债务人破产的，应当自裁定作出之日起五日内送达债务人和管理人，自裁定作出之日起十日内通知已知债权人，并予以公告。

第108条破产宣告前，有下列情形之一的，人民法院应当裁定终结破产程序，并予以公告：(一)第三人为债务人提供足额担保或者为债务人清偿全部到期债务的；(二)债务人已清偿全部到期债务的。企业破产法——破产宣告和清算1、宣告破产，应公开进行，应通知债权、债务人到庭宣布。2、宣告破产的同时发布公告。程序企业亏损、资产负债情况；宣告破产理由和法律依据；宣告日期；破产企业的帐册等有关资料的保护要求1、破产企业应停止生产经营活动，法院准许除外；2、企业由清算组接管；3、企业法定代表人在办理向清算组移交手续前负责保管企业全部资料。并与财务等人员一起留守在企业。4、破产企业的债务人向清算组清偿债务效力

企业破产法——破产宣告和清算1、企业接管权——接管并负责破产财产的保管、清理、估价、处理和分配2、民事活动权——接受清偿的债务和交付的财产；解除或继续履行合同等3、破产财产分配权——提出破产财产的分配方案，经通过并裁定后执行。是接管破产企业，对破产财产进行清算、评估和分配的机构；由法院指定或由债权人会议选任。清算组职权1、向法院和债权人会议负责，并接受二者的监督。若有损害债权人利益行为时，二者可予以解除或撤销2、查明并对破产财产重新估价，如对折旧后的残值估价3、制作破产财产明细表、资产负债表4、通知债权人领取财产。逾期不领可提存。5、办理破产企业的注销登记手续职责破产清算（一）破产财产的变价1、破产管理人拟订变价方案，适时变价；2、拍卖，债权人会议另有决议的除外（二）破产财产的分配1、破产管理人制定破产分配方案2、交债权人会议通过3、法院裁定认可4、执行分配方案，管理人执行破产实体规范一、破产债权二、破产财产三、破产费用与共益债务一、破产债权p79（一）概念：

人民法院受理破产申请时，对债务人享有的债权。（二）特征1、受理前有效成立；2、金钱债权或货币估价的债权；3、具有法律强制执行力；4、依法进行债权申报。二、破产财产（一）概念：破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后到破产程序终结前债务人取得的财产为债务人财产。（二）撤销权无偿转让财产的；以明显不合理的价格进行交易的；对没有财产担保的债务提供财产担保的；对未到期的债务提前清偿的；放弃债权的。

上述行为发生在受理破产申请前一年内人民法院受理破产申请前六个月内，债务人对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销。为逃避债务而隐匿、转移财产的；（无效）虚构债务或者承认不真实的债务的。债务也财产的合法减少1、权利人的取回权2、出卖人对在途物的取回权3、债权人的抵销权（1）债务人的债务在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的。（2）债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的；但是，债权人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而负担债务的除外。（3）债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的；但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请一年前发生的原因而取得债权的除外。三、破产费用与共益债务（一）破产费用1、破产案件诉讼费；2、管理、变价和分配债务人财产的费用；3、管理人职务费用、报酬、聘用人员费用。（二）共益债务

共益债务是指人民法院受理破产申请后，为了全体债权人的共同利益以及破产程序顺利进行而发生的债务。1、管理人或债务人请求履行均未履行完毕的合同产生的债务；2、债务人财产受无因管理所产生的债务；3、债务人不当得利之债；4、继续营业发生的费用；5、管理人或工作人员执行职务致他人损害所付债务；6、债务人财产致人损害所产生的债务。（三）清偿1、不足清偿破产费用与共益债务的，先偿破产费用；2、不足清偿破产费用或共益债务的，按比例清偿；3、不足清偿破产费用的，管理人提请人民法院终结破产程序并公告（15天）。企业破产法——破产宣告和清算破产财产的分配可以采取货币或实物的方式1、优先偿付破产费用和共益债务2、企业所欠职工工资、劳动保险费用3、所欠税款4、破产债权分配顺序破产财产分配完毕，破产程序即告终结未得到清偿的债权，不再清偿前一顺序的债权得到全额偿还之前，后一顺序的债权不予分配；破产财产不足以清偿同一顺序的清偿要求时，按照比例清偿。不属于破产财产的范围1、取回权的标的物。2、债务人财产中设立了担保的财产和他人依法享有优先权的财产。3、担保物灭失后产生的保险金、补偿金、赔偿金等代位物。4、特定物买卖中，尚未转移占有但相对人已完成支付对价的特定物。5、尚未办理产权证或者产权过户手续但已向买方支付的财产。6、债务人在所有权保留买卖中尚未取得所有权的财产。7、所有权专属于国家且不得转让的财产。8、破产企业工会所有的财产。9、破产企业的职工住房，已经签订合同、交付房款，进行房改给个人的，不属于破产财产。10、债务人的幼儿园、学校、医院等公益福利性设施，不属于破产财产。破产分配破产分配，又称破产财产的分配，是指破产管理人将变价后的破产财产，根据符合法定顺序并经合法程序确定的分配方案，对全体破产债权人进行公平清偿的程序。破产分配标志着破产清算的完成。破产分配结束是破产程序终结的原因。破产程序的终结1、破产管理人向法院提交破产财产分配报告提请终结破产程序2、法院15日内裁定是否终结破产程序裁定终结并公告3、终结之日起10日内，注销登记1.某国有企业因经营管理不善，依法被人民法院宣告破产。经管理人确认：（1）该企业的全部财产变价收入为300万元；（2）向建设银行信用贷款66万元；（3）其他债权合计为300万元；（4）欠职工工资和法定补偿金65万元，欠税款35万元；（5）管理人查明法院受理案件前3个月无偿转让作价为80万元的财产（不包括在以上变价收入中）；（6）破产费用共30万元。问：本案中，中国建设银行某支行可以得到多少清偿额？（1）破产财产的确定根据规定，人民法院受理破产申请前1年内，无偿转让财产的，管理人有权请求人民法院予以撤销，由于以上破产企业法院受理案件前3个月无偿转让作价为80万元的财产，所以该行为无效，该财产应该追回，并入破产财产分配破产财产中，破产财产＝300+80＝380（万元）。（2）破产债权的确定

破产债权为300+66＝366（万元）。（3）破产分配破产费用30万元应该优先支付，其次是职工的工资65万元，再次是欠缴的税款35万元，所以剩余破产财产＝380－30－65－35＝250（万元）

清偿率＝250/366×100％＝68.3％银行破产债权为66万元，因此获得的债权清偿数为：清偿数＝清偿率×某个债权人的破产债权＝66×68.3％=45.08（万元）。

甲公司由于经营管理不善资不抵债,于1996年3月18日被债权人申请破产。3月24日人民法院受理了此案,并将有关消息通知了甲公司。

1996年7月14日,甲公司的上级主管单位申请对甲公司进行重整。经过法院批准，并发布公告,中止破产程序。重整期间,债权人之一的乙公司发现甲公司不但经营状况没有好转,反而又负了一笔新债,并且提前偿还了某银行的一笔借款。于是乙公司就向人民法院申请甲公司破产,法院裁定后于1997年10月21日宣告甲公司破产。1997年11月30日,破产程序终结。但是1997年12月底,人民法院在审理其他案件时发现,1997年11月,甲公司曾放弃对某大医院的20万元债权,条件是该公司职工在该医院治疗时享有优厚待遇。[问题]1、本案件有那些做法不符合法律规定？2、假如经查，甲公司欠工商银行贷款1200万，贷款时曾提供一套设备作抵押，该设备价值800万；甲公司曾为丙公司向建设银行一笔300万的贷款作保证人，现丙公司尚未偿还该笔贷款。工商银行的1200万贷款如何处理？建设银行可否申报债权？3、整顿期未满,可宣告破产吗?如可程序应如何？4、提前偿还借款可否？5、对甲公司放弃的20万元债权应如何处理?西日贸易有限责任公司（以下简称“贸易公司”）系由甲公司和乙公司分别出资300万元和200万元设立，贸易公司实际到位的注册资本为400万元，甲公司尚有100万元出资因公司章程规定的出资期限未到期而没有完全履行出资义务。贸易公司在经营中因投资决策发生严重失误，造成重大损失，不能清偿到期债务，向其所在地的人民法院申请破产。人民法院于2007年2月8日受理了该破产申请后，指定了管理人全面接管贸易公司。经审理人民法院于2008年1月8日依法宣告贸易公司破产。管理人对贸易公司的相关事项清理如下：（1）2006年4月20日向丙公司无偿赠与一批物资，价值30万元。（2）2006年1月24日向丁银行借款10万元，借期2年。其借款利息截至2007年2月8日为8万元，其后截至2008年1月8日为5万元。（3）2006年12月16日与甲公司签订一份买卖合同，约定甲公司为贸易公司定制一批特殊规格的服装，合同标的额为68万元，由甲公司于2007年4月上旬交货，货到付款。现双方均尚未履行该合同，管理人决定解除该合同，由此造成甲公司实际经济损失为10万元。（4）武汉一债权人因参加债权人会议发生差旅费1万元，南京一债权人为参加贸易公司的破产清算而聘请律师的费用2万元。（5）2007年6月19日贸易公司的一幢危房突然倒塌，致路人戊不幸受到伤害，遭到损失3万元。（6）除上述事项外，贸易公司经评估确认尚有资产1200万元（变现价值）；负债2800万元（其中，应付工资300万元、基本养老保险费用60万元、补充养老保险费用40万元、基本医疗保险费用30万元、补充医疗保险费用20万元、应缴税金400万元、其他流动负债650万元、长期负债1300万元）；破产费用100万元。

要求：根据以上事实和破产法律制度的规定，分别分析回答下列问题：（1）甲公司享有的破产债权是多少数额？其尚未缴纳的出资是否应补缴？并分别说明理由。（2）贸易公司向丙公司赠与物资的行为是否可以撤销？并说明理由。（3）丁银