福建电大律师实务任务1-3试题及答案

福建电大律师实务任务1试题及答案主观题共5题（满分100分）一、案例分析（共5题，每题20分）第1题.甲，男，现年16岁，因在盗窃案中被列为犯罪嫌疑人，被某市人民检察院起诉到人民法院。甲父到律师事务所为甲聘请辩护律师，律师事务所指派乙律师担任甲的辩护人。问：乙律师在开庭之前应做好哪些准备工作?【参考答案】答：乙律师在开庭之前应做好下述准备工作：(1)查阅案卷。通过查阅人民检察院的起诉书和有关案卷材料，掌握起诉书的内容和有关案情。(2)会见被告人，其中包括：①同被告人进一步确定委托关系；②征求被告人对起诉书的意见，听取被告人的辩护意见；③向被告人告知各项诉讼权利、开庭审理的程序等法律知识；④为被告人提供有关法律帮助。(3)调查取证。对与被告人有关的问题依法进行调查，以查清案件的事实真相。(4)撰写辩护词。在查阅案卷、会见被告人和调查取证的基础上，认真负责地撰写辩护词。第2题.某甲，26岁月，1998年因故意伤害罪被判有期徒刑3年，2001年刑满释放。甲服刑前曾借给乙2000元钱。刑满出狱后，甲多次找乙索要，但乙以种种借口不予归还。2004年某日，甲再次到乙家索要欠款，乙不仅拒绝还款，并对甲进行辱骂。甲恼怒之下冲上去与乙撕扯在一起，撕打中，乙被甲绊倒，头部撞在桌角上，当即休克。甲见此情景后慌忙离开乙家，但想到自己2000元钱未讨回，于是又返回乙家，从乙家床头柜中翻出18000元现金后携款离去。乙妻回家后，见乙已死亡且家中凌乱，即以抢劫罪报案。后乙被抓获。试分析对甲的行为应如何定性及本案的法定量刑情节。【参考答案】答：甲的行为构成盗窃罪和故意杀人罪。理由是：甲仅因逃债之事与乙撕扯扭打，意外造成乙死亡，属于意外事件。但其先行行为导致乙倒地休克，使乙的生命权利处于危险状态，其具有作为义务，对其作为义务不予履行，导致乙死亡，属于不作为的间接故意杀人。甲并不是有意将乙撞倒其休克而取材，而是在乙死亡后，乘机到乙家中翻走现金18000元，属于秘密盗窃取乙的财物，符合盗窃罪的构成特征。亦即，甲没有使用暴力或者胁迫等手段窃取乙的财物，而是采取秘密手段窃取乙的财物，构成盗窃罪而不构成抢窃罪。甲构成累犯，理由是：1998年甲犯的是故意犯罪，被判处3年有期徒刑；2001刑满释放后不满5年，于2004年又犯应当判处有期徒刑以上刑罚的盗窃罪，符合累犯的特征。对于甲应以盗窃罪和故意杀人罪实行数罪并罚，且应当从重处罚。第3题.甲公司与乙公司于2010年６月签订了一份融资租赁合同，约定由甲公司进口一套化工生产设备，租给乙公司使用，乙公司按年交付租金。某银行出具担保函，为乙公司提供担保。后来甲公司与乙公司因履行合同发生争议。请根据以下设问所给的假设条件回答：（１）如果甲公司与乙公司签订的合同中约定了以下仲裁条款：因本合同的履行所发生的一切争议，均提交珠海仲裁委员会仲裁，甲公司因乙公司无力支付租金，向珠海仲裁委员会申请仲裁，将乙公司和某银行作为被申请人，请求裁决被申请人给付拖欠的租金。甲公司的行为是否正确？为什么？（２）如果存在上述仲裁条款，甲公司能否向人民法院起诉乙公司和某银行，请求支付拖欠的租金？为什么？（３）如果本案通过仲裁程序处理，甲公司申请仲裁委员会对乙公司的财产采取保全措施，仲裁委员会应当如何处理？（４）如果本案通过仲裁程序处理后，在对仲裁裁决执行的过程中，法院裁定对裁决不予执行，在此情况下甲公司可以通过什么法律程序解决争议？【参考答案】答（１）甲公司的行为是正确的。因为本案中的仲裁协议是合法有效的；某银行作为连带责任保证人，可以与一公司一同成为被申请人。仲裁法规定：当事人采用仲裁方式解决纠纷，应当双方自愿，达成仲裁协议。没有仲裁协议，一方申请仲裁的，仲裁委员会不予受理。仲裁委员会应当由当事人协议选定。担保法规定：当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。（２）甲公司不能向人民法院起诉。因为双方当事人已自愿达成了仲裁协议。仲裁法规定：当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法院不予受理，但仲裁协议无效的除外。（３）仲裁委员会应将该财产保全申请依法提交给人民法院。仲裁法规定：一方当事人因另一方当事人的行为或者其他原因，可能使裁决不能执行或者难以执行的，可以申请财产保全。当事人申请财产保全的，仲裁委员会应当将当事人的申请依照民事诉讼法的有关规定提交人民法院。申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失。（４）甲公司可以根据双方达成的书面仲裁协议重新申请仲裁，也可以向人民法院起诉。民事诉讼法规定：对依法设立的仲裁机构的裁决，一方当事人不履行的，对方当事人可以向有管辖权的人民法院申请执行。受申请的人民法院应当执行。被申请人提出证据证明仲裁裁决有下列情形之一的，经人民法院组成合议庭审查核实，裁定不予执行：（一）当事人在合同中没有订有仲裁条款或者事后没有达成书面仲裁协议的；（二）裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的；（三）仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；（四）认定事实的主要证据不足的；（五）适用法律确有错误的；（六）仲裁员在仲裁该案时有贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。人民法院认定执行该裁决违背社会公共利益的，裁定不予执行。裁定书应当送达双方当事人和仲裁机构。仲裁裁决被人民法院裁定不予执行的，当事人可以根据双方达成的书面仲裁协议重新申请仲裁，也可以向人民法院起诉。根据最高人民法院有关规定：仲裁机构裁决的事项部分属于仲裁协议的范围，部分超过仲裁协议范围的，对超过部分，人民法院应当裁定不予执行。人民法院裁定不予执行仲裁裁决后，当事人可重新达成书面仲裁协议申请仲裁，也可向人民法院起诉。第4题.甲与乙于2008年结婚，婚后生一女孩。后因性格不合，经常吵闹。2000年，甲以双方无共同语言等理由诉至区人民法院，要求与乙离婚，区人民法院经审理驳回起诉。后夫妻关系仍未好转。2010年10月，乙计划外又生一女孩，经双方同意送他人抚养。2011年3月甲再次向区人民法院起诉，坚决要求与乙离婚，区法院认为夫妻感情确已破裂，遂判决甲与乙离婚。甲不服，以感情未完全破裂，财产分割不公等理由上诉至市中级人民法院。请问应该如何处理此案？并请说明理由。【参考答案】答：应作出如下裁定：1、撤销一审判决；2、驳回甲的起诉。因乙分娩不足一年，一审判决违反了《中华人民共和国婚姻法》第二十六条：女方在怀孕期间和分娩后一年内，男方不得提出离婚。的规定，故中级人民法院应依据以上规定及《中华人民共和国民事诉讼法》第116条第（六）项规定：依照法律规定，在一定期间内不得起诉的案件，在不得起诉的期限内起诉的，不予受理。作出以上裁定。第5题.甲公司向银行申请贷款100万元，除用本单位价值50万元的轿车抵押外，还请乙公司为此笔贷款提供担保。银行与乙公司签定的保证合同约定：甲公司不能履行债务时，由保证人承担保证责任。贷款到期后，甲公司未能清偿贷款，银行诉至人民法院，诉讼请求为：(1)甲公司还本息并支付违约金；(2)已公司依法对此笔全部贷款承担连带责任。在审理过程中，银行请求法院直接对乙公司进行强制执行。问：作为乙公司的代理律师，应依法提出哪些答辩要点?【参考答案】答：作为乙公司的代理律师，应依法提出如下答辩要点：(1)在人民法院对银行与甲公司的主合同纠纷未依法审判终结之时，就甲公司有关财产依法强制执行之前，乙公司对银行可以拒绝履行担保责任。(2)根据我国《担保法》的规定，乙公司承担的不是连带保证责任，而是一般保证责任。(3)由于甲公司贷款时已用本单位价值50万元的轿车设定抵押，对此，乙公司仅对其贷款余额的50万元承担保证责任。

福建电大律师实务任务2主观题共5题（满分100分）一、案例分析（共5题，每题20分）第1题.何某2004年因盗窃曾被判处有期徒刑5年，刑罚执行3年后2007年8月1日被假释，假释后何某长期无所事事，自2008年9月至2010年5月间，多次参与赌博，并把此作为自己的第一职业。在不到2年的时间内，获利达3万多元用于个人挥霍。由于赌友纪某欠其赌债1万余元不还，2010年6月，何某等候在某小学门口，将纪某刚放学的8岁男孩骗至车上强行带走，送到邻县亲戚姚某家：然后请姚某代其写信威胁纪某必须在三天内送还4万元。否则，将其儿子卖掉抵债。纪某向公安机关报案，小孩解救。在案发后被逮捕羁押期间，何某如实主动地揭发了邻居马某的盗窃犯罪活动，经查证属实。问：(1)何某的赌博行为是否构成犯罪、如何处理?(2)何某绑架纪某小孩的行为如何定性?为什么?(3)本案中姚某行为是否构成犯罪，如何处理?(4)对何某的最后刑罚应当如何确定?【参考答案】答：(1)何某赌博行为构成赌博罪，应撤销假释，将前罪的剩余刑罚与赌博罪进行并罚：(2)构成绑架罪，绑架小孩不仅仅是为了索要赌债，而且还另索要巨大数额的财物：(3)构成绑架罪，属于从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚：(4)对何某应当以盗窃罪的2年剩余刑罚与赌博罪、绑架罪实行数罪并罚，同时既要考虑绑架罪属于累犯而应从重处罚的量刑因素，又要考虑立功的法定从宽处罚因素。第2题.王某因揭发他人违法行为，被人追杀。王某多次拦车，均遭司机拒载。适逢妇女丁某骑价值9000元摩托车驶过，王某哀求丁某将自己带走，但也遭拒绝。眼见凶手逼近，情急之下，王某一手抓住丁某摩托车，一手将丁某推下，丁某倒地，但未受伤，王某骑车逃至安全地方，停歇一会后，才想到摩托车系丁某的。于是将摩托车工具箱撬开，发现内有现金3000元和一张未到期面额2万元的定期存单。王某将2000元现金和存单据为已有，并将摩托车推下山摔坏。几日后，王某使用伪造的身份证在到期之前将存单中的2万元取出。此后逃往外地。试分析王某上述各行为的性质，并说明理由。请你以王某辩护人身份为其拟一份辩护提纲。【参考答案】答：王某夺取摩托车的行为构成紧急避险。紧急避险是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已给另一较小合法权益造成损害的行为。王某因揭发他人违法行为被追杀，在逃跑的过程中迫不得已为了保护自己的人身权利，夺用丁的摩托车逃走，虽损害了他人合法权益，但保全了较大的合法利益，符合紧急避险的构成要件。王某将工具箱内的3000元据为已有的行为构成盗窃罪。盗窃罪是指以非法占有为目的，窃取公私财物数额较大，或者多次窃取公私财物的行为。王某在逃到安全的地方，擅自将摩托车工具箱撬开，将3000元现金和定期存单据为已有，构成盗窃罪。但盗窃的金额并不包括定期存单20000元，因为虽然王某将存单据为已有可是王某并不能实际占有20000元。第3题.张某和郭某在赵某开的工厂打工，赵某拖欠张、郭6000多元的报酬一直不付。张、郭二人将赵某15岁的女儿A骗出，然后带到外地扣押以迫使赵某支付报酬；在此期间张、郭多次打电话让赵某支付报酬，但赵某以各种理由拒不支付。于是张、郭商定将A卖给他人。在张某外出寻找买主期间，郭某奸淫了A。张某找到了买主陈某后，张、郭二人以6000元将A卖给了陈某。陈某买回A后，要与A结婚,A不愿意；陈某觉得A年纪小、太可怜，便让A回原居住地与家人团聚。但又觉得自己亏了，于是找到了张某，让张某退回自己的6000元钱。张某拒绝退还，陈某便于深夜将张某的一辆价值4000元的摩托车骑走。根据上述案情，分析张某、郭某、陈某的刑事责任。请以陈某辩护人身份拟一份辩护词或辩护提纲。【参考答案】答:张某与郭某的行为构成共同犯罪，两人均为主犯。首先，张某与郭某将A骗出后扣押于外地的行为，是为索取债务而实施的非法拘禁行为，而非绑架行为；其次，张某与郭某将A出卖给陈某的行为，是拐卖妇女行为；第三，在实施拐卖行为的过程中，郭某奸淫A的行为属于拐卖妇女罪中的严重情形，由于郭某的行为超出了共同故意的范围，张某对此部分的严重情形不负罪加一等的责任。因此张某的行为构成非法拘禁罪与拐卖妇女罪，二罪并罚；郭某的行为构成非法拘禁罪与拐卖妇女罪，郭某对奸淫被拐卖妇女的情形负罪加一等的责任，二罪并罚。陈某收买A的行为是收买被拐卖妇女的行为，但是陈某按照A的意愿，不阻碍其返回原居住地，可以不追究刑事责任；陈某索债不成，将张某的摩托车骑走的行为构成盗窃罪，因该债务本身是非法的。第4题.甲，男，30岁，1998年4月因侮辱罪被判处有期徒刑2年，缓刑3年。1999年12月，甲教唆乙（1984年10月生）与一名痴呆女性强行发生性关系，甲在一旁观看取乐，但其本身并未与该痴呆女子发生性关系。乙回家后，被其父发现异常，随后追问出真情，将乙捆绑后送至当地公安机关。乙到案后说出行为的前因后果，公安机关遂将甲抓获归案。请你就本案应如何处理表明观点，并陈述理由。【参考答案】答：乙已满14周岁，可以构成强奸罪。甲与乙构成强奸罪的共同犯罪，其中甲为教唆犯，乙为实行犯。甲教唆的乙不满18周岁，所以对甲的犯罪行为应当从重处罚。乙属于犯罪的时候不满18周岁的人，应当从轻或者减轻处罚。甲在缓刑考验期间犯罪，对甲应当撤销缓刑，对其强奸罪判处刑罚后，与其侮辱罪所判的2年有期徒刑实行数罪并罚。乙虽然不是主动到公安机关投案，但根据有关司法解释的规定，犯罪嫌疑人经亲友规劝、由亲友送去投案的，也视为自动投案。乙在投案后如实交代了自己与甲的全部罪行，所以成为自首，对其可以从轻或者减轻处罚。第5题.上海某公司与福州某公司签订了一份买卖合同。合同中的仲裁条款规定：因履行合同发生的争议，由双方协商解决；无法协商解决的，由仲裁机构仲裁后双方发生争议，上海某公司向其所在地的上海仲裁委员会递交了仲裁申请书，但福州某公司拒绝答辩。同年双方经过协商，重新签订了一份仲裁协议，并商定将此合同争议提交福州某公司所在地的福州仲裁委员会仲裁，事后上海某公司担心福州仲裁委员会实行地方保护主义，偏袒福州某公司，故未申请仲裁，遂向合同履行地人民法院提起诉讼，且起诉时说明此前两次约定仲裁的情况，法院受理此案，并向福州某公司送达了起诉状副本，福州某公司向法院提交了答辩状。法院经审理判决被告广州某公司败诉，被告不服，理由是双方事先有仲裁协议，法院判决无效。问：（1）买卖合同中的仲裁条款是否有效？请说明理由。（2）争议发生后，双方签订的协议是否有效？为什么？（3）原告上海某公司向法院提起诉讼正确与否？为什么？（4）人民法院审理本案是否正确？为什么？（5）被告福州某公司的上诉理由是否正确？为什么？【参考答案】答：1）买卖合同中的仲裁条款无效。因为《仲裁法》规定：仲裁协议应当具有下列内容：（一）请求仲裁的意思表示；（二）仲裁事项；（三）选定的仲裁委员会本案中双方当事人签订的合同中的仲裁条款并未指明具体的仲裁委员会，属于内容不明确，因此该仲裁条款无法履行，是无效的。2）争议发生后，双方重新签订的仲裁协议是有效的。因为《仲裁法》规定：仲裁协议对仲裁事项或仲裁委员会没有约定或者约定不明确的，当事人可以补充协议。上海市某公司与福州某公司重新签订的仲裁协议指明了具体的仲裁委员会，因此是有效的。3）上海市某公司向人民法院的起诉是不正确的。《仲裁法》规定：当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉，人民法院不予受理，但仲裁协议无效的除外。本案中，双方当事人重新签订的仲裁协议是有效的，因此上海市某公司的起诉是不正确的。4）人民法院审理本案是合法的。因为《仲裁法》规定：当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议，人民法院受理后，另一方在首次开庭前提交仲裁协议的，人民法院应当驳回起诉，但仲裁协议无效的除外；另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的，视为为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理。本案中，上海市某公司向人民法院起诉时，未声明有仲裁协议，人民法院受理该案后，福州某公司又应诉答辩了，因此应当视为人民法院有管辖权。5）被告的上诉理由不成立。因为在法院受理该案后，被告未提出异议，且应诉答辩，则人民法院的审理和判决都是有效的。

福建电大律师实务任务3主观题共5题（满分100分）一、案例分析（共5题，每题20分）第1题.1997年9月1日，甲借给乙10000元，双方未约定还款期限。1998年9月5日因甲急需用钱，就要求乙于1个月内还款。但乙一直也未还款，因甲从别人处借款解决了急需，也未再向乙催要。2001年11月1日甲重新向乙索要借款，乙提出暂时还款困难，于是双方达成一还款协议，其中约定乙于1个月内还款10000元，甲放弃对利息的请求。1个月后，乙仍未还款，甲向法院起诉，要求乙还款而乙在答辩中称，甲要求还款请求已过诉讼时效，其权利不应受法律保护。分析：本案中的诉讼时效，法院应否满足甲的请求？【参考答案】答：该案中，甲在1998年9月5日要求乙还款，并给予了一个月的宽限期，因此，在宽限期届满后乙未还款时，甲应知道其权利受到侵害，应开始计算诉讼时效，诉讼期间为2年。至2001年11月1日甲再向乙要款时，诉讼时效期间已届满。但超过诉讼时效的期间，当事人自愿履行的，不受诉讼时效的限制。因甲乙之间达成还款协议，该还款协议依法予以保护。因此，乙应履行其与甲达成的还款协议，甲依还款协议要求乙履行的请求权并未过诉讼时效期间，法院应满足甲的请求。第2题.某甲在某百货公司购买服装，在到收银台交款时，因地面太滑而摔伤，甲即找公司经理要求赔偿。该公司的保安人员认为甲在购货中有盗窃行为，就强将甲带入办公室。试析甲与百货公司间因何法律事实发生何法律关系？【参考答案】答：本案中甲与百货公司间在三个法律事实发生三种法律关系：一是因买卖服装发生的买卖关系；二是甲因地面太滑而摔伤这一侵权行为而发生的侵权损害赔偿关系；三是因甲被保安人员误为盗窃并被强行带入办公室的侵权行为引起的侵权损害赔偿关系。第3题.乙经常到外地出差，甲委托乙外出到某地时代卖一台录像机。乙到某地后发现当地所卖的录像机并不便宜，而电视机较便宜。乙知道甲还未电视机，于是就为甲购买了一台电视机。乙回来后向甲作了说明，甲未表示反对，