美国法上企业合并控制制度研究

美国法上企业合并控制制度研究

作为英美法系的成员，美国法律复杂，通俗而困难。此外，公司合并与经济理论和方法论密切相关，美国的公司合并制度更令人头痛。其法律渊源主要有三方面:第一,《克莱顿法》(theShermanAct)第七条、1950年的《塞勒-科夫沃法》(theCeller-KefauverAct,CKA)、《哈特-科库特-罗迪诺法》(theHart-Scott-RodinaAntitrustImprovementAct,HSR);第二,法院关于企业合并的案例;第三,司法部(DOJ)和联邦贸易委员会(FTC)制定的横向合并指南和非横向合并指南等。一、合并申报内容企业合并控制制度的具体程序包括:事先申报制度、合并申报标准、申报内容、合并规制机关的调查取证权、听证制度、司法审查、合并中的政治因素等七个方面的内容。(一)合并申报的公示1976年颁布并于1978年实施的HSR法对《克莱顿法》第七条进行了补充,从而形成了7A条款,在美国建立起企业合并的预先强制申报制度。此条款规定符合特定门槛的资产和股票并购应在并购完成前进行申报,从而在早期将反竞争性并购加以阻止,并向并购审查主管机关提供调查手段。HSR法授权FTC和司法部反托拉斯局在并购完成前对拟议中的并购所引起的反托拉斯问题进行评估,并规定了对并购进行审查的时间,如果并购可能具有反竞争性,则在其完成之前,FTC和司法部有权提出异议。《克莱顿法》将合并的申报义务主体界定为取得控制权的当事方企业的最终控制人,但该申报义务人可以授权其下属公司代为履行。合并申报一般要求当事方在合并协议达成一个月内(现金收购为15天)做出,迟延一天将被处以10000美元的罚金,合并申报后就自动进入30天的等待期(现金收购为15天),等待期内的合并应当暂停。如果当事方都要提供的信息和材料没有编完,并提出原因说明,FTC和司法部长助理在其自由裁量权内,可以将等待期予以增加,当不应超过20天(现金收购不超过10天)。依FTC或司法部长的请求,该期限经法院批准可进一步增加。美国的企业合并申报分为两个阶段,在第一阶段,并购当事人只需提交相对较少的信息资料,即只要所提交材料能够提示反托拉斯主管机关该并购计划可能影响竞争便足够;在第二阶段,当局要求当事人提交额外的信息。提交额外信息主要是主管机关发现所申报并购可能存在反竞争效果,而又无法根据第一阶段申报人所提交的资料解除该反竞争效果疑虑的,才要求申报人提交更多资料以供审查参考。(二)关于收购企业的收购美国的企业合并申报标准的传统有三个:1.合并交易本身应该是一项商业行为;2.主体规模:合并企业的经销售额或资产超过1亿美元,而被合并企业的销售额或资产超过1000万美元;3.交易规模:合并企业至少要取得被合并企业15%的财产或股份,或者被取的股份或财产至少达到1500万美元。只有同时符合这三项条件的合并才需向FTC或DOJ申报。2000年12月首次对HSR法进行修改,涉及合并的股份或资产从1500万美元提高到了5000万美元;删除了收购15%的要求;超过2000万美元的交易一律要求报告;从2005年起,主体规模和交易规模逐年根据GNP的变化进行相应的调整。(三)交易决定的内容美国的申报表要求申报的内容有十项:分别是:1)一般情况;2)合并情况;3)合并涉及的股票或资产金额及比率;4)申报人准备的文件,包括对合并的可行性研究,美国证券交易委员会的有关批准文件和会计报告;5)按产业和产品分类列出的特定年份申报人的营业收入;6)申报人的自身情况(包括申报人所属企业的情况、股东情况、股东的持股比例等);7)地理市场资料;8)固定的供销关系;9)申报人先前的收购情况;9)联系方式。需要注意的是,申报义务主体对所有的最终母体和受他控制的分支机构的来自美国境内的营业收入数据都需要申报,包括那些合并前只拥有5%股权的分支机构和任何能有助于分析合并效果的所有文件。二、competition《克莱顿法》第七条确立了美国企业合并规制制度的实体标准,即实质减少竞争标准(theSLCTest:theSubstantialLesseningofCompetition)。根据1997年的《横向合并指南》,如果一项合并能创设或强化市场优势地位和引发市场优势地位的运用,这样的合并应当被禁止。在具体衡量市场竞争是否受到实质性损害时,要从竞争受到损害的强度、范围、持续的时间、市场准入的可能性等多方面加以综合考察,一般而言,如果合并导致一个市场或市场中的大部分相关产品的价格显著地提高,并且难以在2年内消除,就构成了《克莱顿法》上的竞争实质性的减少。(一)市场界定的主要内容市场界定对竞争法的意义是不言而喻的,其重要性可以这样归纳:产品市场和地理市场对竞争案件的评价具有决定性的影响,有什么样的市场界定就有什么样的最终结果。从逻辑上讲,一个完整的企业合并规制过程无外乎包括三个阶段:市场界定、计算市场集中度、依据市场集中度信息对合并做出实体分析。美国在长期的反托拉斯实践中逐步发展和形成了一些有关市场界定的共同原则。包括以下三个方面的内容:1)产品的需求替代性是市场界定中的决定性因素;2)最小产品系原则,此原则要求将产品(地理)市场的边界只界定在能对当事方企业的行为产生有效竞争约束的最小产品(地理)组合上,此原则仅相对于5%-10%的价格涨幅而言的;3)作为市场界定所依据的价格是竞争市场价格。迄今为止,市场的界定方法主要有两种:一是传统的(下转第157页)(上接第151页)产品功能界定法;一是SSNIP界定法(smallbutsignificantandnontransitory)。SSNIP界定法应用的基础在于理论经济学的新发展,新的更为精确和可计量方法的改进。此种方法从合并后企业的一个假定的狭小产品(地理)市场出发,逐步分析在价格发生小幅、显著、和非短期性变化下(一般情况是在1年内价格上升5%-10%)企业盈利的变化情况。美国自20世纪90年代以来出现了临界损失分析法(thecriticallossanalysis),在实践中得到越来越多的应用,其优点是对数据的要求低,计算简便,相关资料通过相关的行业协会很容易得到。临界损失分析方法虽然还没有在欧盟的判例中出现,但是英国已经在2002年11月发布的其新的企业法中将这种方法作为一项重要的市场界定方法。(二)hhi指数是否可以合并美国的企业合并规制的实体分析是以市场集中度为起点的,其计量标准经历了市场份额----4企业集中度(CR4)----赫芬达尓-赫希曼指数(HHI)三次调整,以HHI指数为基础确定的“安全港”标准已成为其鲜明的特色。根据《合并指南》,如果合并后的HHI指数低于1000,一般认为该合并不会导致市场的集中,无须对合并进行进一步的分析;如果指数在1000-1800之间,合并后的市场会被认为是湿度集中,如果四是合并所引起的HHI指数增量不到100,则该合并通常会顺利通过,如果大于100,则需进一步分析相关的因素以确定是否因合并会导致当事方市场地位的加强;如果HHI指数在1800以上,则该市场就是高度集中的市场,如果HHI增量不超过50,则合并通常会通过,如果大于50,则反托拉斯机构会对合并进行全面而仔细的评估和调查,合并的可能性会大大降低。从整体上看,由于HHI指数“安全港”的引入,美国企业合并政策开始从严厉走向更加宽容,大大推动了经济和合并的增长。三、反托拉斯的经济分析方法美国法上企业合并采用了大