投诉信(涉违法挂靠、违法分包承担用工主体责任)

投诉信投诉人：姚某，男，汉族，年月日出生，住址为广东省阳东县，身份证号码：****，联系电话：****。投诉人：林某，女，汉族，年月日出生，住址为广东省阳东县，身份证号码：****，联系电话：****。（姚某妻子）被投诉人：汕头建筑公司法定代表人：陈某地址：汕头市金平区****。被投诉人：汕头建筑公司广州分公司负责人：罗某地址：广州市南沙区****。投诉事项：被投诉人汕头建筑公司主管的由被投诉人汕头建筑公司广州分公司直接管理的广州市南沙区地块工业厂房项目工程存在严重违法挂靠、违法分包事实，致使该项目施工现场管理混乱，缺乏基本的安全生产条件，从而导致了投诉人姚某高温天气重症中暑的严重安全生产事故发生，为避免类似安全生产事故的再次发生，特请求贵局及时对该工程项目存在的违法挂靠、违法分包事实进行调查处理，并责令被投诉人汕头建筑公司承担用工主体责任，赔偿投诉人姚某医*..疗生活费用60万元。事实与理由：一、被投诉人汕头建筑公司出借自身施工单位承包资质给南沙产业园项目经理个人欧阳用于承接南沙产业园项目工程，严重违反了我国《建筑法》等相关法律法规规定的禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或个人使用本企业资质证书、营业执照，以本企业名义承揽工程的法定义务《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定，承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（试行）》第三条规定，住房城乡建设部负责统一监督管理全国建筑工程违法发包、转包、违法分包及挂靠等违法行为的认定查处工作。县级以上地方人民政府住房城乡建设主管部门负责本行政区域内建筑工程违法发包、转包、违法分包及挂靠等违法行为的认定查处工作。第十条规定，本办法所称挂靠，是指单位或个人以其他有资质的施工单位的名义，承揽工程的行为。前款所称承揽工程，包括参与投标、订立合同、办理有关施工手续、从事施工等活动。第十一条规定，存在下列情形之一的，属于挂靠：（一）没有资质的单位或个人借用其他施工单位的资质承揽工程的……（五）施工单位在施工现场派驻的项目负责人、技术负责人、质量管理负责人、安全管理负责人中一人以上与施工单位没有订立劳动合同，或没有建立劳动工资或社会养老保险关系的……南沙产业园项目工程名义上的承建施工单位虽为被投诉人汕头建筑公司，但是该施工现场的实际项目负责人欧阳并非被投诉人公司员工，而是挂靠在被投诉人公司名下的个人，并且，该项目工程也是欧阳个人借用被投诉人公司的资质证书、营业执照承揽的，所有项目工地的事务都是由他在负责处理，且其处还私刻有“汕头建筑公司”字样的公章，并对外以被投诉人汕头建筑公司名义使用。被投诉人汕头建筑公司明知个人欧阳不具有我国法律明文规定的施工资质，仍为贪图私利、枉顾法纪，将自身施工承揽资质、营业执照出借给不具有施工资质的个人使用，扰乱我国建筑市场次序和危害工程建设安全。二、该项目经理欧阳利用被投诉人汕头建筑公司资质证书、营业执照承揽南沙产业园项目后，并没有用心全权负责工程建设，而是又将整个工程项目肢解成多个小项目，再分包给众多包工头个人，致使施工现场管理混乱，且没有采取任何安全生产措施，事实上已引发了重大安全生产事故《中华人民共和国建筑法》第二十八条规定，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。第二十九条规定，建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（试行）》第八条规定，本办法所称违法分包，是指施工单位承包工程后违反法律法规规定或者施工合同关于工程分包的约定，把单位工程或分部分项工程分包给其他单位或个人施工的行为。第九条规定，存在下列情形之一的，属于违法分包：（一）施工单位将工程分包给个人的……欧阳利用被投诉人汕头建筑公司承揽南沙产业园工程项目后，随即入驻了该项目工地，并以被投诉人汕头建筑公司驻该项目工地经理的身份处理日常事务。但是，欧阳并没有全权负责该工程项目的劳动用工、安全生产条件建设等必要的建设管理工作，而是将南沙产业园工程项目再多方肢解分包给其他不具有施工资质的个人承建，其中，南沙产业园G栋工程则由该项目负责人欧阳分包给了个人罗，罗又将G栋建设工程的木工组分包给了个人陈。对于南沙产业园项目工地的劳动用工则全部由各小工头以被投诉人汕头建筑公司的名义招录，每位工人的考勤及工资发放也都由招录的各小工头负责处理，然而，针对施工现场的安全生产条件建设则根本没有人负责处理，每位工人在施工工地工作连基本的生命安全保障都没有，完全凭个人运气进行劳作。2014年7月17日，投诉人姚某由小工头陈以被投诉人汕头建筑公司名义招录到工地从事木工组杂工工作，主要负责露天场地翻动搬运木头。2014年7月31日，气象局监测日最高温度为38.3度，施工工地温度更是高达40度以上，按照我国《防暑降温措施管理办法》第八条规定，“在高温天气期间，用人单位应当按照下列规定，根据生产特点和具体条件，采取合理安排工作时间、轮换作业、适当增加高温工作环境下劳动者的休息时间和减轻劳动强度、减少高温时段室外作业等措施：（一）用人单位应当根据地市级以上气象主管部门所属气象台当日发布的预报气温，调整作业时间，但因人身财产安全和公众利益需要紧急处理的除外：1.日最高气温达到40℃以上，应当停止当日室外露天作业……”。然而，因为该项目工地存在严重违法挂靠、违法层层分包的情形存在，致使工地工人的劳动保护权益根本无法得到实现，仍旧实行全天10小时劳作制度，致使投诉人姚某当天工作至下午16时突发重症中暑休克晕倒，不省人事。后经医院长达30多天抢救才脱离生命危险，但因脑部神经已严重受损不可逆转，遗留有严重精神症状，生活不能自理，目前仍在医院精神科进行治..*疗。被投诉人汕头建筑公司枉顾法纪，贪图私利，将不得出借的资质证书、营业执照出借给根本没有承建能力的个人欧阳去承揽工程项目，并不对其违法层层分包的事情予以监管和制止，也不对其施工工地安全生产条件加以指导和监督，才导致了投诉人姚某重症中暑丧失生活自理能力的重大安全生产事故发生，酿成..*人间悲剧，摧毁幸福家庭。三、被投诉人汕头建筑公司与欧阳之间的违法挂靠、出借资质承揽工程项目的行为以及欧阳违法层层分包的行为，严重扰乱了我国建筑市场的发展，应当依法给予惩治，并视情节追究相关责任人刑事责任，以避免类似投诉人姚某重大安全事故的再次发生，促.*.进我国建筑市场的健康发展《中华人民共和国建筑法》第四十四条规定，建筑施工企业必须依法加强对建筑安全生产的管理，执行安全生产责任制度，采取措施，防止伤亡和其他安全生产事故的发生。建筑施工企业的法定代表人对本企业的安全生产负责。第七十一条规定，建筑施工企业违反本法规定，对建筑安全事故隐患不采取措施予以消*.除的，责令改正，可以处以罚款；情节严重的，责令停业整顿，降低资质等级或者吊销资质证书；构成犯罪的，依法追究刑事责任。建筑施工企业的管理人员违章指挥、强令职工冒险作业，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的，依法追究刑事责任。《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（试行）》第十二条规定……其他单位和个人发现违法发包、转包、违法分包及挂靠等违法行为的，均可向工程所在地的县级以上人民政府住房城乡建设主管部门进行投诉并提供相关证据或线索。接到投诉的住房城乡建设主管部门应当依法受理、调查、认定和处理，除无法告知投诉人的情况外，应当及时将查处结果告知投诉人。第十三条规定，县级以上人民政府住房城乡建设主管部门要加大执法力度，对在实施建筑市场和施工现场监督管理等工作中发现的违法发包、转包、违法分包及挂靠等违法行为，应当依法进行调查，按照本办法进行认定，并依法予以行政处罚……（二）对认定有转包、违法分包违法行为的施工单位，依据《建筑法》第六十七条和《建设工程质量管理条例》第六十二条规定，责令其改正，没收违法所得，并处工程合同价款0.5％以上1％以下的罚款；可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。（三）对认定有挂靠行为的施工单位或个人，依据《建筑法》第六十五条和《建设工程质量管理条例》第六十条规定，对超越本单位资质等级承揽工程的施工单位，责令停止违法行为，并处工程合同价款2％以上4％以下的罚款；可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书；有违法所得的，予以没收。对未取得资质证书承揽工程的单位和个人，予以取缔，并处工程合同价款2％以上4％以下的罚款；有违法所得的，予以没收。对其他借用资质承揽工程的施工单位，按照超越本单位资质等级承揽工程予以处罚。（四）对认定有转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人以本单位的名义承揽工程的施工单位，依据《建筑法》第六十六条和《建设工程质量管理条例》第六十一条规定，责令改正，没收违法所得，并处工程合同价款2％以上4％以下的罚款；可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。（五）对建设单位、施工单位给予单位罚款处罚的，依据《建设工程质量管理条例》第七十三条规定，对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员处单位罚款数额5%以上10%以下的罚款。（六）对注册执业人员未执行法律法规的，依据《建设工程安全生产管理条例》第五十八条规定，责令其停止执业3个月以上1年以下；情节严重的，吊销执业资格证书，5年内不予注册；造成重大安全事故的，终身不予注册；构成犯罪的，依照刑法有关规定追究刑事责任。对注册执业人员违反法律法规规定，因过错造成质量事故的，依据《建设工程质量管理条例》第七十二条规定，责令停止执业1年；造成重大质量事故的，吊销执业资格证书，5年内不予注册；情节特别恶劣的，终身不予注册。第十四条规定，县级以上人民政府住房城乡建设主管部门对有违法发包、转包、违法分包及挂靠等违法行为的单位和个人，除应按照本办法第十三条规定予以相应行政处罚外，还可以采取以下行政管理措施……（二）对认定有转包、违法分包、挂靠、转让出借资质证书或者以其他方式允许他人以本单位的名义承揽工程等违法行为的施工单位，可依法限..*制其在3个月内不得参加违法行为发生地的招标投标活动、承揽新的工程项目，并对其企业资质是否满足资质标准条件进行核查，对达不到资质标准要求的限期整改，整改仍达不到要求的，资质审批机关撤回其资质证书。对2年内发生2次转包、违法分包、挂靠、转让出借资质证书或者以其他方式允许他人以本单位的名义承揽工程的施工单位，责令其停业整顿6个月以上，停业整顿期间，不得承揽新的工程项目。对2年内发生3次以上转包、违法分包、挂靠、转让出借资质证书或者以其他方式允许他人以本单位的名义承揽工程的施工单位，资质审批机关降低其资质等级。（三）注册执业人员未执行法律法规，在认定有转包行为的项目中担任施工单位项目负责人的，吊销其执业资格证书，5年内不予注册，且不得再担任施工单位项目负责人。对认定有挂靠行为的个人，不得再担任该项目施工单位项目负责人；有执业资格证书的吊销其执业资格证书，5年内不予执业资格注册；造成重大质量安全事故的，吊销其执业资格证书，终身不予注册。第十五条规定，县级以上人民政府住房城乡建设主管部门应将查处的违法发包、转包、违法分包、挂靠等违法行为和处罚结果记入单位或个