法学理论讲义

世纪年代初，传销活动在中国大陆流行时，法律法规对此没有任何具体规定。当时，执法机关不得损害社会公共利益，破坏国家经济计划，扰乱社会经济秩序。”这说明法律原则具有哪些作用？(,多）年以上有期徒刑民遇通则规是，公民对自己的水成者具他社技成果，有校生造题业荣备证书，奖金或者其他奖励序，不讲效率；②法律调整外在行为，不干预人的思想观念；③法律强调稳定性，避免灵活性；④法律反映客观规律，不体现人的意志。下列哪些选项是正确的多） 个别I指引_确定的Ⅱ指引M有选择的指引非规范性指引察法的规范作用与法的作用的局限性。规范作用凡社会规范都具有规范作用，法律作为一种社会规范当然也具有规范作用，而法律规范包含法律规则己的行为。根据法律规范的行为模式，分为确定的指引和有选择的指引。其中，义务模式对人们的行为的指引是确定的指引，而权利模式对人们行为的指引是有选择的指引即不确定的指引。()评价作用预测作用，是指人们根据法律可预先估计人们相互间将怎样行为以及行为的后果等，从而对自己的行为作出合理的安排。预测作用对象是人们的相互行为。()教育作用教育作用，是指通过法律的实施，使法律对一般人的行为产生影响。教育作用对象是一般人的行为。()强制作用强制作用，是指法可以用来制裁、约束违法犯罪行为。法的强制作用是法律其他规范作用的保证。其作用对象是违法犯罪者的行为。综上所述，关于法的规范作用可以图示如下：法的作用的局限性法律虽然具有不容低估的作用，但同时必须要认识到，法律不是无所不能的，法的作用也有局限性，这种作用的局限性反映在人的因素、社会因素和法律自身因素三个方面。()人的因素①从社会调整的手段上看，法律只是人的行为和社会关系的调整手段之一，在复杂的社会关系和社会甚至在有些时候，法律并非首选的方式和手段。②从调整的范围上看，法律作用的深度和广度是有限的：即无法对人之所以作出该行为的动机、思想、观念、认识、信仰等发生作用，这些内在的东西往往只能依靠其他的手段加以调控。无法通过法律手段得到调整。法律作用的发挥。立法有良、恶之分，取决于立法者认识水准的高低，司法有公正偏私之别，有赖于司法者专业素养和职业道德的好坏。()社会因素①法律以社会为基础，法律不可能超出社会需要去“创造”社会。在这个意义上，法律的创制形成依赖于客观经济关系以及相应的社会条件。②同样法律作为社会规范之一，它的运行必然受到其他社会规范以及相应的社会条件和环境的制约，在不同的社会条件和社会环境中，法律发挥作用的程度是不同的。()法律的自身因素性的规范适用于多姿多态的行为，有时候会出现合法而不合理的情况，即个案不正义。②法律一旦成型就必然需要一定的稳定性，不可能频繁变动，如果法律朝令夕改将导致其失去权威性对于所要调整的社会关系而言出现了漏洞或“滞后性”，其固有的程式和时限难以对社会关系和社会事件进行快速的、及时的反应和处理。③法律是一种以语言为工具和载体的规范体系，语言表达力的局限也是法律作用的局限性所在。【答案】二、法的价值自由是至上和神圣的，限制自由的法律就不是真正的法律自由对人至关重要，因此，自由是衡量法律善恶的唯一标准自由是神圣的，也是有限度的，这个限度应由法律来规定我国《刑法》第条规定，为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的紧急避险行为，造成损害的，不负刑事责任。紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。该条文中的价值平衡，适用的是下列哪一项价值位阶原则个案平衡原则比例原则功利原则条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应该法律条文规定的内容是法律原则格式条款本身追求的是法的效率或效益价值，该法律条文规定的内容追求的是法的正义价值该法律条文是对法的价值冲突的一种解决该法律条文规定了法律解释的方法和遵循的标准法律与利益有着内在的联系。下列关于法律与利益关系的表述，哪一项是错误的？(，单）法对社会的控制和调整主要通过对利益的调控而实现法律是分配利益的重要手段，法律表达利益的过程，同时也是对利益选择的过程民法的诚信原则在维护民事活动中当事人利益和社会利益的平衡方面具有积极作用离开了法律，利益就无从产生，也无以存在出租车司机甲送孕妇乙去医院，途中乙临产，情形危急。为争取时间，甲将车开至非机动车道掉头，被交警拦截并被告知罚款。经甲解释，交警对甲未予处罚且为其开警车引道，将乙及时送至医院。对此事件，下列哪一项表述是正确的单）在此交通违章的处理中，交警主要使用了形式逻辑的推理方法警察对违章与否的解释属于"行政解释"在此事件的认定中，交警进行了法的价值判断此事件所反映出的价值之间没有冲突处以年有期徒刑。邢某不服上诉，理由是自己偷割电缆变卖所得仅元钱，顶多属于“小偷小摸”行为。二审法官依照最高人民法院《关于审理破坏公用电信设施刑事案件具体应用法律若干问题的解释》维持原判。对此，下列哪一种理解是错误的单）法官依据最高人民法院的解释对邢某行为所作出的判断是一种事实判断最高人民法院《关于审理破坏公用电信设施刑事案件具体应用法律若干问题的解释》是司法解释在这个案件中，法官主要运用了"演绎推理"邢某对自己行为的辩解是对法律的认识错误在现代法律实践中，当法的价值发生冲突时，通常采取哪些原则多价值排序原则秩序优先原则个案平衡原则比例原则法的价值的种类、法的价值冲突的解决原则。法的价值判断与事实判断()事实判断是一种描述性判断，是关于客体实际上是什么的判断，而价值判断是一种规范性判断，是关于客体应该是什么的判断。()客观世界是由事实构成的，价值是判断者附加在客体之上的，不同的主体其价值观不同，故对同一客体会做出不同的价值判断，因此，价值判断具有主观性。()法律作为一种规范，它是立法者从自己的价值体系出发，做出的关于人应该如何行为的判断，()根据三段论的推理规则，如果大前提是价值判断结论必然为价值判断，故在法律实施过程中，一定主体依据法律规范所作出的实体结论为价值判断。()在法律的实施过程中，对案件事实的认定总体上属于事实判断，但是认定案件事实离不开证据，一个证据有无证明力以及证明力大小需要相关主体做价值判断。秩序之所以成为法的基本价值之一，是因为：①任何社会统治的建立都意味着一定统治秩序的形成。法律的根本而首要的任务就是确保统治秩序的建立，因而秩序对于法律来说，无疑是基本的价值。或变化模式，它是人们相互作用的状态和结果。任何时代的社会，人们都期望着行为安全与行为的相互调适，这就要求通过法律确立惯常的行为模式。序虽然是法的基础价值，但是秩序本身又必须以合乎人性、符合常理作为其目标。从这个意义上说，现代社会所言的秩序还必须接受正义的规制。()自由自由的定义学说众多，各家意见也不尽统一，对于考生来说没有必要纠缠于概念的争议中。考生应当重点掌握自由和法律之间的关系。以下两点考生应该予以注意：①法律是自由的保障，自由是判断法律善恶的标准之一。良法应当是自由之法。②自由是有限度的、有范围的，而这个限度和范围由法律来设立。对于公民个人而言法无禁止即自由。种情况下限制只有是正当的。对于这一问题的回答有以下学说。在《论自由》一书中，密尔把人的行为分为自涉行为和涉它行为。前者只影响自己的利益或者仅仅伤害到自己，后则影响到别人或者伤害到别人。密尔认为只有伤害别人的行为才是法律检查和干涉的对象，未伤害任何人或仅仅伤害自己的行为不应受到法律的惩罚，简言之，社会干预个人行动自由唯一的目的是自我保护，只有为了阻止对别人和公共的伤害，法律对社会成员的限制才是合理的，可以证成的。●法律家长主义法律家长主义原则也称父爱主义，其基本思路是，禁止自我伤害的法律，即家长式的法律强制是合理冒犯原则的基本思路是：法律禁止那些虽不伤害别人但却冒犯别人的行为是合理的。这里的冒犯行为为公然侮辱公众的道德信念、道德感情和社会风尚，因此必须受到刑事制裁。●法律道德主义原则正义是在涉及利害关系的场合，要求平等地对待他人的观念形态，即把个人应得的东西归予个人。从实质内容看，正义体现按为平等、公正等具体形态。法律对正义的实现主要通过以下几个途径：①正义是法的基本标准。②正义是法的评价体系。③正义极大地推动着法律的进化。正义形成了法律精神上进化的观念源头，使自由、民主、平等、人权等价值观念深入人心；正义促进了法律地位的提高，它使得依法治国作为正义所必需的制度建构而存在于现代民主政体之中，从而突出了而生；正义也提高了法律的实效。法律的执行不仅要有利于秩序的维持，更主要的是要实现社会正义。、法的价值冲突及其解决。法的各种价值之间有时会发生矛盾，从而导致价值之间的相互抵触，甚至某些情况下还会导致舍一择一局面的出现。立法可以在一定程度上协调、平衡各种价值之间的矛盾。然而，立法不可能穷尽社会生活的一切形态，在个案中更可能因为特殊情形而使得价值冲突难以避免，因而必须形成有效的平衡价值冲突()价值位阶原则它是指在不同位阶上的法的价值发生冲突时，在先的价值优于在后的价值。一般来说，基本价值（自律标准；而秩序则表现为实现自由、正义的社会状态，必须接受自由、正义标准的约束。()个案平衡原则它是指在处于同一位阶上的法的价值之间发生冲突时，必须综合考虑主体之间的特定情形、需求和利益，以使得个案的解决适当兼顾双方的利益。()比例原则①适合性原则：限制人民权利之措施必须能够达到所预期的目的，又称“适当性原则”。②必要性原则：在适合达到目的的多种手段中，应该选择对人民权利侵害最小的手段，又称“最小侵害原则”。这项原则主要着重于权衡“受限制的法益”和“受保护的法益”之轻重，以达到利益之间的和谐，又称合【答案】三、法律要素（一）法律规则关于法律规则的逻辑结构与法律条文，下列哪些选项是正确的多）假定部分在法律条文中不能省略行为模式在法律条文中可以省略法律后果在法律条文中不能省略法律规则三要素在逻辑上缺一不可法律规则是法律的基本构成因素。下列关于法律规则分类的表述哪一项可以成立？(，单）《律师法》第条规定：“没有取得律师执业证书的人员，不得以律师名义执业，不得为牟取经济利《中小企业促进法》第条规定：“国家鼓励中小企业交流，促进科技成果产业化，积极发展科技型中小企业。”此规定为强行性规则《宪法》第条规定：“中华人民共和国公民的通信自由和通信秘密受法律的保护。除因国家安全或者追查刑事犯罪的需要，由公安机关或者检察机关依照法律规定的程序对通信进行检查外，任何组织或者个人不得以任何理由侵犯公民的通信自由和通信秘密。”此规定为命令性规则《医疗事故处理条例》第条规定：“军队医疗机构的医疗事故处理办法，由中国人民解放军卫生主公民的权利能力一律平等民事活动应当自愿、公平、等价有偿、诚实信用合同的当事人应当按照合同的约定，全部履行自己的义务党必须在宪法和法律范围内活动学生甲和学生乙就法、法律规范的概念展开讨论。学生甲的论点是：①法与法律规范的概念完全相同，因为法的构成要素等同于法律规范的构成要素；②所有的法和法律规范都是通过法律条文来表述的；③表述法和法律规范内容的文件被称为“规范性法律文件”。学生乙的论点是：①法的要素不能等同于法律规③同一个法律规范可以通过一个法律条文来表述，也可以通过若干个法律条文来表述。对上述论点进行分析，下列选项哪些是正确的任）学生甲的论点①和论点②学生甲的论点③和学生乙的论点③学生乙的论点①学生乙的论点②不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成侵害的，属于正当防卫，不负刑事责任”。授权性规范义务性规范命令性规范禁止性规范【考点专题讲座】以上题考察的知识为法律规则。作为法律的三要素之一，对与法律规则的考察主要集()法律规则的逻辑结构法律规则的逻辑结构，是指法律规则从逻辑的角度看是由哪些部分或者要素组成的，以及这些部分①假定条件，是指法律规则中有关适用该规则的条件和情况的部分。②行为模式，是指法律规则中规定人们如何具体行为的部分。行为模式包括可以模式、应为模式和勿为模式。前者即权利行为模式；后两者都属于义务行为模式。行为模式是法律规则的核心部分。③法律后果，是指法律规则中规定人们在作出符合或者不符合行为模式的要求是应当承担的相应的结果部分，是法律规则对人们具有法律意义的行动的态度。法律后果包括合法后果和违法后果。一个都可以被省略。()法律规则与法律条文的关系①一个完整的法律规则由数个法律条文来表述。②法律规则的内容分别由不同规范性法律文件的法律条文来表述。③一个条文表述不同法律规则或其要素。④法律条文仅规定法律规则的某个要素或若干要素。【注意】法律条文和法律规则之间不是一一对应的关系、法律规则的分类别别确定性规则委任性规则准用性规则有权……，享有……的权利；可以……禁止……，不准……，不得……，不应当……，严禁……，不要……无须援引或参照其他规则由其他机关制定规则规则内容的确定性程度不同类强行性规则任意性规则对人们行为规定和限定的范围或程度不同强行性规则任意性规则对人们行为规定和限定的范围或程度不同允许自行选择、协商确定行为的模式【答案】(,多）案件审判中，先适用法律原则，后适用法律规则案件审判中，法律原则都必须无条件地适用法律原则的适用可以弥补法律规则的漏洞法律原则的适用采取“全有或全无”的方式该条文体现了国家政策，是典型的法律规则该条文既是法律原则，也体现了国家政策的要求该条文是授权性规则，规定了国家机关的职权该条文没有直接规定法律后果，但仍符合法律规则的逻辑结构关于法律概念、法律原则、法律规则的理解和表述，下列哪一选项不能成立？关于法律概念、法律原则、法律规则的理解和表述，下列哪一选项不能成立？(法律规则并不都由法律条文来表述，并非所有的法律条文都规定法律规则法律原则最大限度地实现法律的确定性和可预测性法律概念是解决法律问题的重要工具，但是法律概念不能单独适用法律原则可以克服法律规则的僵硬性缺陷，弥补法律漏洞这一条的内容是法律规则一切民事案件均可以优先适用这一条文这一条的内容所反映的是正义的价值在处理民事案件时可以采取"个案平衡原则"适用这一条文法律原则不仅着眼于行为及条件的共性，而且关注它们的个别性法律原则在适用上容许法官有较大的自由裁量余地法律原则是以"全有或全无的方式"应用于个案当中的相互冲突的法律原则可以共存于一部法律之中、法律原则的分类。一个国家或民族出于一定的政策考四项基本原则、计划生育原则、建设社会主义市场经济的法律原则对人的行为及其条件之覆盖基本原则整个法律体系或某一法律部门所适用的、体现法的基本价值的原则宪法中的各种原则面的宽窄和适用范具体原则适用某一法律部门中特定情形的原则英美契约法中的要约原则和承诺原则法律原则涉及的内实体性原则涉及实体问题的原则容和问题不同程序性原则涉及程序法问题的原则“一事不再理辩护原则；非法证据排除；无罪推定法律规则法律规则法律原则一般由假定条件、行为模式、法律原则着眼点不仅限于行为及条件的共性，法律后果三部分构成，其内容明确而且关注他们的个别性，其要求比较笼统模糊，它而又具体，法律规则着眼于主体行不预先设定明确的、具体的假定条件，更没有设定为及各种条件的共性，目的是防止明确的法律后果。它只对行为或裁判设定一些概括或削弱法律适用上的“自由裁量”性的要求或标准，为法官的自由裁量留下了一定的余地对人的行为及其条件有更大的覆盖面和抽象性，他们是对从社会生活或社会关系中概括出来的某一类行为、某一法律部门甚至全部法律体系均通用的价值准则，具有宏观的指导性，其适用范围比法律规则宽广以“全有或全无”的方式适用不以全有或全无之方式应用于个案，不同的法于个案当中，要么适用，要么不适律原则具有不同的强度，而这些不同强度的原则甚适用范围适用方式某一类行为规则是从千差万别的行为中抽象和总结出来的行为的共性，而法律原则在具体的个案中由于其笼统模糊，因而在具体的个案中可以基于特定主体的自由裁量做出不同的解释，从而关注行为或者案件的个别性。法律原则适用条件和方式用必须符合下列条件：①“穷尽规则”。在通常情况下，法律适用的基本要求是：有规则依规则。“法律发现”的主要任务是法官尽可能全面则漏洞”的手段发生作用。所以，从技术的层面看，若不述为法律原则适用的一个条件规则：在通常情况下，适用法律规则不至于要进行本身的正确性审查。但假如适用法律规则可能导致个案的极端不公正的后果，那么此时就需要对法律规则的正确性进行实质审查，首先通过立法手段，其次通过法官之“法律续造”的技术和方法选择法律原则作为适用的标准。这样，我们就可以把这个条件用反面推论的方式确立为如下规则：“法律原则不得径行适用，除非旨在实现个案正义。”③“更强理由”。在判断何种规则在何时及何种情况下极端违背正义，其实难度很大，法律原则必须为适用第二个条件规则提出比适用原法律规则更强的理由，否则上面第二个条件规则就难以成立。在已存有相应规则的前提下，若通过法律原则改变既存之法律规则或者否定规则的有效性，却提出比适用该规则分量相当甚至更弱的理由，那么适用法律原则就没有逻辑证明力和说服力。据此，我们可以得出如下的条件规则：“若无更强理由，不适用法律原则。”【答案】甲公司是瑞士一集团公司在中国的子公司。该公司将柔性防护技术引入中国，在做了大量的宣传后，开始被广大用户接受并取得了较大的经济效益。原甲公司员工古某利用工作之便，违反甲公司保密规定，与乙公司合作，将甲公司的幅摄影作品制成宣传资料向外散发，乙公司还在其宣传资料中抄袭甲公司的工程设计和产品设计图、原理、特点、说明，由此获得一定的经济利益。甲公司起诉后，法院依据公开赔礼道歉、赔偿损失万元。针对本案和法院的判决，下列何种说法是错误的任）一切国际条约均不得直接作为国内法适用《伯尔尼保护文学艺术作品公约》可以视为中国的法律渊源《伯尔尼保护文学艺术作品公约》不是我国法律体系的组成部分，法院的判决违反了"以法律为准绳"《中华人民共和国著作权法》和《伯尔尼保护文学艺术作品公约》分属不同的法律体系，法院在判决时不应同时适用黄某于年月在某市住宅区购得一套住房，年月取得房产证。当年月黄某将住房租借给廖某。廖某在装修该房时损坏自来水管道，引起漫水，将楼下住户陈某的住房浸泡。陈某要求廖某予以赔偿。对此事件，下列哪一种说法是正确的单）黄某对自己所购买的住房仅有相对权，故其法律义务也是相对的廖某不是住房的所有人，故对陈某的损失不负法律责任此侵权案件首先应依据法律原则来加以处理此案件的处理应直接适用法的正式渊源对法律汇编与法典编纂之间区别的理解，可以有多种角度。下列哪一表述准确地揭示了二者之间的区法律汇编既可以由个人进行，也可以由社会团体乃至国家机关进行；法典编纂只能由国家立法、执法和司法机关进行法律汇编是为了形成新的统一的规范性法律文件；法典编纂是将不同时代的法典汇编成册法律汇编可以按年代、发布机关及涉及社会关系内容的不同，适当地对汇编的法律进行改变；法典编纂不能改变原来法律规范的内容法律汇编不属于国家机关的立法活动；法典编纂是一种在清理已有立法文件基础上的立法活动下列有关"法的渊源"的表述哪些是不正确的？(，多）法的非正式渊源，是指不能被国内法院适用的法的渊源，如正义标准、理性原则、习惯等在我国，宪法、法律、行政法规、地方性法规等主要是依据其所调整的社会关系而作出的分类依据"条约必须遵守"的原则，一切国际条约和国际惯例均构成当代我国法的渊源之一依据有关法律规定，国家政策可以作为我国法院审理案件时的判决依据【考点专题讲座】以上题都涉及法律渊源这一概念。从这十年来的命题看，法律渊源主要集中考察：法的正式渊源和法的非正式渊源()分类标准：是否具有国家制定的法明文规定的法律效力。()正式法源是指具有明文规定的法的效力并且直接作为法律人的法律决定的大前提的规范来源的那些资料，如宪法、法律、法规等，主要为制定法，即不同国家机关根据具体职权和程序制定的各种规范性文件。对于正式法源法律人有义务适用它们。()非正式的法的渊源则指不具有明文规定的法律效力、但具有法律说服力并能构成法律人的法律决定的前提的准则来源的那些资料，如正义标准、理性原则、公共政策、道德信念、社会思潮、习惯、乡、法律汇编和法典编纂()法律汇编，也称法规汇编，是对已经颁布的规范性法律文件按照一定的目的或者标准进行系统的律文件的内容。以改变原来法律规范的内容。()国际条约和国际惯例可以成为我国法律的渊源。()《民法通则》第条第款规定：中华人民共和国缔结或者参的民事法律有不同规定的，适用国际条约的规定，但中华人民共和国声明保留的条款除外。因此，在民商【答案】五、法律解释（一）法律解释的概念法律语言具有开放性，因此法律没有确定性法律适用并不是适用法律条文自身的语词，而是适用法律条文所表达的意义法律适用的过程并不是纯粹的逻辑推理过程，而有法律适用者的价值判断社会风俗习惯作为非正式的法律渊源，可以支持对法律所作的解释法律解释作为法律职业技术的核心在任何有法律职业的国家中，其规则和标准没有不同法律解释方法是多种多样的，解释者往往只使用其中的一种方法法律解释不是可有可无的，而是必然存在于法律适用之中法律解释具有一定的价值取向性，因此，它是一种纯主观的活动，不具有客观性法律解释、法律推理与法律职业、法律思维之间有着密切的联系，法学院同学甲与乙对此有过讨论。甲认为：①法律职业的独特性与其所特有的法律思维是分不开的；②法律思维是一种仅仅依靠法官自由裁量的思维；③法律解释和法律推理是抽象的，它具体体现在法律思维中。乙则认为：①法律思维是一种仅仅进行形式逻辑推理的思维；②通过进行法律解释和法律推理，能够培养和深化法律思维，有助于保持法律职业的自律和自治。下列何种选项的观点是正确的任）甲的观点①和②甲的观点①和乙的观点②甲的观点③和乙的观点①甲的观点②和乙的观点②【考点专题讲座】以上题考察的知识点有：()法律解释的概念法律解释是指一定的人、组织以及国家机关对法律法规的内容所作的必要的说明。()法律解释的特征方面的背景情况）②法律解释与具体案件密切相关。●法律解释由有待处理的案件引起；●法律解释需要将条文与案件事实结合起来进行。法律解释的主要任务，就是要确定某一法律规定的法律事实是否有意义，也就是对一项对应于一个待裁判或处理的法律规定加以解释。③法律解释有一定的价值取向性。法律的解释的过程是一个价值判断、价值选择的过程。人们创制并适用法律是为了实现一定的目的，而这些目的又以某些基本的价值为基础。这些目的和价值就是法律解释所要探索的法律意旨，在法律解释④法律解释受解释学循环的制约。整体的理解有赖于部分，部分的理解也有赖于整体。()法律思维是抽象的，它具体体现在法律解释和法律推理中，特别是法律推理，由于其演绎、归纳和辩证等方法的运用，以及受到现行法律的约束，更能体现法律思维的特点。进法律职业者更好地开展法律活动，在社会分工体系中发挥其应有的作用。、法律解释与法律推理的区别和联系。()法律解释与法律推理的区别：①法律解释和法律推理完成任务不同：法律解释是对法律规定的涵义进行说明；法律推理则是在法律论辩中通过运用法律理由，以理服人。②法律解释和法律推理针对对象不同：法律解释针对的是法律规定，通过研究法律文本，阐发其意旨；()法律解释与法律推理的联系法律解释和法律推理都与具体的法律问题有关；法律解释和法律推理在很多情况下是不可分割的。在进行法律解释时，离不开推理方法的运用，而在法律推理过程中，常常需要对法律规范进行解释，然后运用于具体案件事实，特别在法律规定不明确或涵义有争议的情况下，法律解释更是法律推理过程中的一个【答案】（二）法律解释种类年月全国人大常委会对《妇女权益保障法》进行了修正，增加了“禁止对妇女实施性骚扰”的《办法》对构成"性骚扰"具体行为所作的界定，属于对《妇女权益保障法》的立法解释《办法》属于《妇女权益保障法》的下位法，按照法律高于法规的原则其效力较低《办法》属于对《妇女权益保障法》的变通或补充规定《办法》对"性骚扰"进行了体系解释有权法律解释多）司法机关对宪法和法律的解释国务院对宪法和法律的解释全国人民代表大会常务委员会对宪法和法律的解释法律专家对宪法和法律的解释【考点专题讲座】以上两题考察的知识点是法律解释的种类。1.以法律解释是否具有普遍的效力为标准——正式解释与非正式解释()所谓正式解释，通常也叫法定解释，是指由特定的国家机关、官员或其他有解释权的人对法律作出的具有法律上约束力的解释。正式解释有时也称有权解释。【注意】正式解释与非正式解释的主要区别在于，有没有法律的普遍约束力，注意这里是普遍的约束力，指的是对不定的大多数人有效。2.以解释的尺度不同——字面解释、限制解释与扩充解释(1)限制解释，是指在法律条文的字面涵义显然比立法原意为广时，作出比字面涵义为窄的解释。未成年子女，后者指成年子女。人民共和国公民在法律面前一律平等”，这里的法律应该做字面解释【答案】（三）法律解释方法在一起案件中，主审法官认为，生产假化肥案件中的“假化肥”不属于《刑法》第条规定的“生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品”中的“产品”范畴，因为《刑法》第条对“生产假农药、假兽药、假化肥”有专门规定。关于该案，法官采用的法《刑法》第条规定，持枪抢劫是抢劫罪的加重理由，应处年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。冯某抢劫了某出租车司机的钱财。法院在审理过程中确认，冯某抢劫时使用的是仿真手枪，因此，法官在法意图也应是这样。因为如果立法者在制定法律时不将仿真手枪包括在枪之内，就会在该条款作出例外规刑法之所以将持枪抢劫规定为抢劫罪的加重事由，是因为这种抢劫可能造成他人伤亡因而其危害性大，而法官对仿真手枪是不是枪的判断是一种纯粹的事实判断法官的争议说明：法律条文中所规定的"词"的意义具有一定的开放性，需要依据案件事实通过"解释学循环”来确定其意义有的公园规定："禁止攀枝摘花。"此规定从法学的角度看，也可以解释为：不允许无故毁损整株花木。这一解释属于下列哪一项单）扩大解释文法解释目的解释历史解释【考点专题讲座】以上题考察的知识点是法律解释的方法。法律解释的方法方式清晰地描述制定法的某个条款的内容，这种方法要求解释者必须对语言使用方式或规则的有效性进行证成。文义解释的特点是将解释的焦点集中在语言上，而不顾及根据语言解释出的结果是否公正、合理。法律规定的含义，或者说将对某个法律规定的解释建立在参与立法的人的意志或立法资料的基础之上。这种解释方法要求解释者对立法的目的或意图进行证成，而要完成这个任务，解释者必须以一定的立法资料如会议记录、委员会的报告等为依据。是不合乎社会道德标准的；第四，过去与现在的情形不同不能充分地排除在目前的情形下不会出现，因此，第五，该解决方案在目前也许不被称赞。这种方法要求解释者要对历史事实及其与现实情形的差异进行证成，而且要对“是不是符合社会道德标准”的命题进行证成。()比较解释根据外国的立法例和判例学说对某个法律规定进行解释。如果说历史解释是利用历史已经发生的法律状况证成某个解释结果，那么比较解释是利用另一个社会或国家的状况证成某个解释结对于中国这样大规模地移植其他国家法律制度及法学的国家的法制实践来说，比较解释的重要性是不言而()体系解释，也叫做逻辑解释或系统解释。指将被解释的法律条文放在整部法律乃至整个法律体系中，联系此法条与其它法条之间的关系进行解释。它的具体形认的有效的其他法律规定的含义相矛盾，那么必须被承认是无效的，也就是说，它是利用逻辑中的矛盾律来支持或反对某个解释结果，因此也被称为逻辑解释。()客观目的解释：这种学说认为法律解释的目标不是在于探求历史上立法者事实上的意思，法律从被颁布之日起，就有它自身的目的。法律解释的目标就是探求这一个内在于法律的目标。用来决定法律【注意】以上六种解释方法各有其功能。①文义解释和立法者的目的解释是使法律使用者在做法律决定时严格受制于制定法，相对于其他解释方法这两种解释方法使法律适用的确定性和可预测性得到最大可能的保证。②历史解释和比较解释容许法律适用者在做法律决定时可以参酌历史法律经验和其他国家或社会的法律经验。③体系解释有助于维护特定国家法律秩序的统一，从而保障法律适用的一致性。④客观目的解释可以使法律决定与特定社会的伦理与道德要相一致，从而使法律决定具有最大可能的法律解释方法的位阶()各种解释方法之所以具有不同的功能，是因为他们各自指出了在法律解释中考虑的因素不同或提出问题的视角不同，而这就意味着在具体的情景下按照不同的法律解释方法对同一个法律规定进行解释可能会得出完全不同的解释结果，这种结果的出现导致了法律适用的不确定性。消除这种不确定性的方法是在各种法律解释之间确立一个位阶关系。()现在大部分法学家都认可下列位阶：文义解释→体系解释→立法者的目的解释→历史解释→比较解释→客观目的解释【答案】省人大常务委员会认为一项法律的个别条款在适用上存在某些困难，并认为有必要对该条款作出法律解释。依据我国《宪法》和《立法法》规定，该省人大常委会正确的做法是任）对该条款直接作出法律解释提请全国人民代表大会常务委员会就该条款作出法律解释提请最高人民法院就该条款作出司法解释提请全国人民代表大会就该条款作出法律解释该解释属于立法解释该解释的效力与所解释的刑法条文的效力相同该解释与司法解释的效力相同该解释的效力具有普遍性法律的规定需要进一步明确具体含义的法律制定后出现新的情况，需要明确适用法律依据的法律之间发生冲突，需要裁决其效力优先性的执法过程中具体适用法律的疑难问题法律解释可以分为立法解释、司法解释和学理解释，不同的法律解释其效力也不相同。依据我国《立法法》的规定，下列哪些情况属于全国人大常委会法律解释的权限范围多）法律的规定需要进一步明确具体涵义的法律规定业已修正需要重新定义其相关内容的法律制定后出现新的情况，需要明确适用法律依据的法律之间发生冲突，需要裁决其效力优先性的【考点专题讲座】以上题考察的知识点是当代中国的法律解释体系。国人大常委会的解释权为核心的各机关分工配合的法律解释体制。具体而言，当代中国对法律的正式解释立法解释，是指全国人大常委会对法律作出的具有普遍约束力的解释，它的效力和被解释的法律一()根据《立法法》第条的规定，法律有以下情况之一的，由全国人大常委会解释需要进一步明确具体含义的；【注意】立法解释是专属于全国人大常委会的法律解释权()根据《立法法》第条的规定，有权向全国人大常委会提出法律解释要求的主体有：()法律解释草案表决稿由全国人大常委会全体组成人员的过半数通过，由全国人大常委会发布公.行政解释：主要指国务院及其主管部门对法律的解释。不属于审判和检察工作中的其他法律、法令如何具体应用的问题，由国务院及主管部门进行解释。.司法解释：最高人民法院、最高人民检察院对法律的解释。凡属于法院审判工作中具体应用法律、法令的问题，由最高人民法院进行解释。凡属于检察工作中具体应用法律、法令的问题，由最高人民检察院进行解释。最高人民法院和最高人民检察院的解释如果有原则性的分歧，报请全国人民代表大会常委会地方解释：凡属于地方性法规条文本身需要进一步明确界限或作补充规定的，由制定法规的省、自治区、直辖市人民代表大会常委会进行解释或作出规定。凡属于地方性法规如何具体应用的问题，由省、【答案】六、法律适用的一般原理法律论证中的内部证成和外部证成之间的区别表现为，内部证成是针对案件事实问题进行的论证，外部证成是针对法律规范问题进行的论证无论内部证成还是外部证成都不解决法律决定的前提是否正确的问题无论内部证成还是外部证成都离不开支持性理由和推理规则【考点专题讲座】法律适用的一般原理为年新增考点。考生应该注意以下内容：法适用的目标律决定具有可预测性和正当性。可预测性是形式主义法治的要求，它的正当性是实质法治的要求。()可预测性可预测性意味着做法律决定的人在做决定的过程总尽可能的避免武断和恣意。这就要求法律人将法律决定建立在既存的一般性法律规范的基础上，而且他们必须按照一定的方法适用法律规范，如推理规则正当性，是指按照实质价值和某些道德考量，法律决定是正当的或正确的。实质价值和道德主要是指特定法治国家或宪政国家的宪法规定的一些该国公民都承认的、法律和公共权力保障和促进的实质价()法的可预测性和法的正当性之间的关系①法律决定的可预测性和正当性之间存在着一定的紧张关系。这种紧张关系实质上是形式法治与实质法治之间的紧张关系的一种体现。②从作为整体的法治来说，它要求做法律整体决定的人应该努力在可预测性和正当性之间寻找最佳的协调。在现代法治社会人们总是要求二者兼备。●如果法律决定不具有可预测性或者可预测的程度非常低，生活在社会中的人就不可能在理性的基础上计划和安排自己的生活，社会生活也就不可能正常进行。●如果法律决定不具有正当性或者正当性的程度非常低，一个社会就不可能是一个和谐的长治久安的社会，也就是说该社会的秩序最终可能解体。●但是对特定的一个时间段内特定的国家的法律人来说，法律决定的可预测性具有初始的优先性。因为对于特定国家的法律人来说，首先理当崇尚的是法律的可预测性。因为对于特定国家的法律人来说，首先理当崇尚的是法律的可预测性。依法裁判形式：可预测实质：正当性规则的一般性法律规则僵硬性事实的个别性合理的法律决定【提示】秩序法律适用的步骤()整体上说来适用有效的法律规范解决具体个案纠纷的过程在形式上逻辑中三段论推理的过程：首先要查明和确定案件事实，作为小前提；其次要选择和确定与上述案件事实相符合的法律规范作为大前提；最后以整个法律体系的目的为标准，从两个前提中推导出法律决定或法律裁决。()在实际的法律生活中，法律人适用有效法律规范解决个案纠纷的三个步骤不是各自独立且严格区分的单个行为，他们之间界限模糊并可以相互转化。如法律人查明和确认案件事实的过程就不是一个纯()法律人在选择法律规范时，他必须以该国的整个法律体系为基础，也就是说要理解和掌握法律文字的字面含义，还要理解和掌握法律背后的含义，法律人在确定特定案件的大前提的纠纷进行的解释。法律人通过法律解释就是要对一般和个别之间的缝隙进行缝合，解释要解决规范和事实之间的紧张关系，在这个意义上法律解释对于法律适用来说不是可有可无的，而是必要的，是法律适用的()法律人在确定了法律决定的大前提和小前提之后，他就必须说明和论证这个具体案件为什么要适用这个法律规范所规定的法律后果或者说从该法律规范中推导出来的法律决定为什么是合适的。内部证成与外部证成的区分()法律人法律决定的合理性取决于下列两个方面：一方面法律决定是按照一定的推理规则从前提中推导出来的，另一方面，推导法律结论所依赖的前提是合理的，正当的。前者为内部证成，后者为外部()在法律适用的过程中内部证成和外部证成是相互关联的：①外部证成是将一个新的三段论附加在证据的链条中，这个新的三段论用来支持内部证成中的前提。法律推理或法律适用在整体框架上是一个三段论，而且是大三段论套小三段论。这就意味着在外部证成的过程中也必然涉及内部证成。②因此法律人在证成前提的过程中也必须遵循一定的推理规则，即法律决定所依赖的前提得到一定的法律渊源和法律解释的支持，但是这个前提作为一个判断或结论如果不是从该前提所依赖的前提中逻辑地的推出的，就是不正当或不合理的前提。③这就是说法律人在法律适用或者做法律决定的过程中所确立的每一个法律命题或法律判断都必须能够被重构为逻辑上正确的结论。三段论【答案】{大三段论：证明案件的结论，属于内部证成小三段论：证明大三段论的前提，属于外部证成，本身是内部证成。七．法律推理某日，陈某因生活琐事将肖某打伤。当地公安局询问了双方和现场目击者并做了笔录，但未做处理。两年后，该公安局对陈某做出了拘留日的处罚。陈某申诉，上一级公安局维持了原处罚决定。陈某提起诉讼。法官甲认为该公安局违反了《人民警察法》关于对公民报警案件应当及时查处的规定，因此应当撤销其处罚决定。法官乙认为，如果因公安局的迟延处理而撤销其处罚，就丧失了对陈某的违法行为进行再处理的可能，因此不应当撤销。依据法理学的有关原理，下列哪些选项是正确的多）陈某与该公安局之间不存在法律关系法官甲的观点说明法律具有程序性的特征法官甲的推理属于形式推理法官乙的观点属于司法解释杨某是某省高速公路建设指挥部的处长，为某承包商承建的某段高速公路立交桥绿化工程结算问题向该工程的建设指挥部打招呼，使该承包商顺利地拿到了工程款，然后收受了该承包商的万人民币。一审法院依据上述事实认为杨某的行为触犯了《刑法》第条的规定，构成受贿罪，判处杨某有期徒刑年。杨某不服，提出上诉。二审法院经审理认为杨某的上述行为不构成受贿罪，撤销一审判决，宣告杨某无罪。理由是，该工程的建设指挥部是一个独立的单位，其人、财、物均归该省所管辖的某市的人民政府管理，因此，该省高速公路建设指挥部与该工程建设指挥部之间不存在直接的领导关系。另外，该承包商的工程结算款不属于不正当利益，杨某的行为不具备“为请托人谋取不正当利益”的受贿罪要件。关于法院在法律适用中所运用的法律推理，下列何种说法是不正确的任）一审法院运用的是一种辩证推理二审法院运用的是一种类比推理一审法院运用的是一种演绎推理二审法院运用的是一种辩证推理小丽是陈某的养女，在岁时准备与其结识半年的男朋友结婚。陈某以小丽岁数小、与男朋友认识时间太短等为由，不同意两人结婚，并禁止他们来往。从此，陈某只要发现小丽与男朋友来加，而且不允许她周末外出。小丽忍无可忍，向当地法院提起诉讼。该法院依据我国《刑法》第条第款的规定（即“以暴力干涉他人婚姻自由的，处年以下有期徒刑或者拘役”判处陈某拘役个月。依据该案，下列哪些说法是正确的？（，多）法院所引用的刑法条款所规定的内容属于任意性法律规则该刑法条款对小丽的起诉行为起到了一种确定性的指引作用法院在该案件中适用的法律推理属于演绎推理法院在认定案件事实的过程中不需要运用价值导引的思考方式司机白某在驾车途中因突发心脏病，把车停在了标有"此处禁止停车，违者罚款元”处，但白某最终没有受到处罚。此为运用辩证推理的结果在法的适用中，需要对"父母有抚养教育子女的义务，子女有赡养扶助父母的义务"这一规定进行限制解释林某因他杀死亡，其与妻子的婚姻法律关系因此而终结。引起该婚姻关系终结的死亡事件属于法律事件空间效力问题法律推理的基本方法包括演绎推理的方法、归纳推理的方法和辩证推理的方法。在下列何种情况下需法律规定本身的意义模糊出现法律空隙或法律漏洞同一位阶的法律规定之间存在抵触某些法律规定明显落后于社会发展【考点专题讲座】以上题考察的是法律推理，关于法