公司法司法解释三讲座

PAGEPAGE4《公司法》司法解释三讲座最高院执行局金剑锋博士北京律协组织举办2011-11-12从三个角度说公司和《公司法》。“公司是有魔力的摇钱的机器，是天使和魔鬼的结合体。”社会闲散资金在公司平台上无限放大，形成资本制度。是否有钱就有资本？资本是用钱挣钱的能力和制度。理财，最有效率的就是资本市场。有一本书叫《财富与平局》（书名不准），人类财富大多数是由于思想形成的。公司法人对钱和利润的追逐，让资本的贪婪在公司制度中无限放大。资本制度的效率和制约，设立规则，达到平衡。社会规则角度：人有自私自利，贪婪，追逐利益的天性，公司制度是天使和魔鬼的结合体。公司法确立的规则，暗藏杀气。股东之间、股东与公司之间、股东与高管之间、股东与债权人之间的争权夺利，都是通过公司制度、规则设立，暗藏杀机。启动公司法任何一条款，达到置人于死地的效果。公司法是“借刀杀人”的一部法，不是没有牙齿的。《公司法》和刑法衔接最密切。有些律师喜欢用刑事手段解决。公司法的斗争是你死我活。所以有些人总结，公司法是团结斗争、再团结再斗争的。从法律角度：公司法是实体法和程序法，又是组织法和行为法，而刑法、合同法作为公司法律制度的基础。基本上民商法的所有规则都集中体现在《公司法》中。基本所有重要的法律规则都体现在公司法中。大陆法系和英美法系中，民商法最重要的三部法：主体法、财产法、合同法。第一部，主体法。规定人的主体地位，自然人、法人的权利义务。中国的法人制度比较复杂：国有、集体、外商投资企业、股份合作制企业等。中国的企业制度是最复杂的，是根据所有权进行划分的。主体制度，最核心的是公司法。是确立主体的权利义务关系，两种主体包括自然人和法人，但是实际最终就是自然人。法人说难听是骗人的东西，是法律拟制的人格，是法律制造的人。本质讲是自然人在控制法人。《公司法》规定了法人的权利义务、风险，集中做了规定。公司法司法解释四规定股东的权利义务，明年出台。主要讲股东权益。主要研究自然人的权利义务、责任。美国法院在19世纪的判例做过规定，法人、公司的权利义务的保护适用权利法案的一切规则，而权利法案的调整主要是自然人。创设主体制度，一直把自然人作为核心制度。法人是拟制的，是人造的。基本理念。主体法主要规定的权利义务和责任，最主要的是公司法，公司制度。必须研究公司制度，从公司制度推出其他主体的规则。从学习的角度所有主体难以全部研究，有一条捷径，就是从已知推未知。在主体制度，从公司法推出独资企业、合伙、三资等主体制度。第二部，人对财产的各种权利，财产法，中国叫物权法，英美法系财产法包括债权。物权法的规则，在公司法都有明确规定。司法解释三有很多物权法的东西，有具体规则。第三部，人与人之间的法律关系，人与人之间的权利义务，债权法。债权法的核心是合同法。公司法，是对民商法全面规则集中体现，博大精深。组织法、行为法、侵权法、实体法、程序法，有集中的体现。涉及公司诉讼，单一从一个角度很难解决，要有立体思维、体系思维，才能更好解决公司诉讼。公司法，体现民事规则、或者隐含的规则。泥土规则，水晶规则。公司法是水晶规则，诉讼法是泥土规则。（本句未记准）下面从涉及公司资本诉讼展开介绍。三个问题，公司资本制度，股东出资纠纷，资本变更纠纷。公司法司法解释一解决新旧衔接，解释二解散清算，解释三公司实质上核心问题涉及公司资本的诉讼问题，公司设立、股东出资；解释四股东权益（股东14项实体权利，5项诉讼权利做了规定）。公司资本制度先做一个理论铺垫和复习。公司资本制度的6个问题，必须明确。1、公司资本的立法模式。法定资本制（公司成立时，设立人必须全部缴足。也叫实缴资本制。1993年公司法就是法定资本制度。优势和价值取向是对债权人的保护。缺陷是造成资本的闲置、公司设立门槛过高）、授权资本制（和法定资本制相反，不要求到位，公司可以成立。好处是可以刺激投资，吸引社会闲散资金，上升为资本。缺点是公司设立门槛低，容易产生欺诈投机，对债权人保护造成风险）、折中资本制（是对法定资本制放宽和授权资本制的限制，允许股东出资缴纳首期出资后，公司可以成立。董事会根据资金需求情况，发行资本。这是现代资本制度发展的方向）。2、公司资本的最低限额。英美法没有规定最低。经营能力问题。是对投资人设立公司的最低要求。我国公司法这样规定，是解决注册资本出资不足或者未出资时，揭开公司面纱。如果没有达到法定最低注册资本，不承认公司独立人格。这时揭开公司面纱，用法官法槌砸开公司制度外壳。如果出资不足但已经超过最低注册资本，是补足责任。3、公司资本制度基本原则，三原则，资本确立原则、资本维持原则、资本不变原则。资本增减变更履行严格的法律程序是资本不变原则。趋势是对资本三原则有弱化、软化，但保护债权人时就体现了这些规则。4、具体规则，15项具体规则。1、禁止折价发行股份。发行的股份必须和票面价值相当，可以溢价等价发行，但不得折价发行。2、限制非货币财产出资。公司法法定出资方式，货币、实物、知识产权、土地使用权，除了这4种，按公司法规定其他属于无效出资。其他形式限定出资。如股权债权，信誉劳务商号字号，承包期经营权，能否作为出资？（股权出资，对资本制度的影响？对债权人的保护？股权出资在实务中造成很多问题，确定性、稳定性。案例：上市公司重整程序，战略投资者要求解封股权的查封。查封5000万股份，是否必然对应企业的5000万的财产？股权是财产的符号。交叉持股，对公司控制权的实际影响。是否符合资本三原则，出资是否真实到位。司法解释三也对股权出资做了确认，当时想删掉，没有意义。股权出资必须进行价值评估，价值评估是静态还是动态？把静态评估结果作为出程序：主体、时效、管辖、举证责任。1、主体。原告、被告怎么列？原告，可以是股东、公司、债权人。但是原告只能是按期足额出资的股东，才能作为原告。这是法律上的“洁手原则”，自己的手必须是干净的。未出资、有瑕疵的股东，无权作为原告。公司当然有权作为原告。债权人也是，但债权人可以以公司和股东作为共同被告。2、时效。股东出资是法定义务，不是约定义务。对股东和公司当然不能以时效对抗。对债权人同样不能对抗，但是债权本身必须是时效内。3、管辖。公司纠纷的管辖争议是最大的。建议：专属管辖，由注册地或者主要办事机构所在地法院管辖。4、举证责任。如关联交易抽逃出资的举证责任。举证责任法官不能行使自由裁量权。涉及资本虚假、由出资瑕疵股东承担举证责任。“谁主张，谁举证”来自罗马法，但是我们还应看到下一句：“肯定者承担举证责任，否定者不承担举证责任”。瑕疵出资的法律责任不能以出资瑕疵为由否认股东资格。瑕疵出资法律后果，三项权利受到限制：利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权，其他11项权利争议大没有写进去。但是义务是没有相应限制，义务不受影响。3、救济方式：替代出资。替代人有选择权。可选择成为公司股东或债权人。转让出资。减资，实际是履行强制除名程序。4、违反出资义务的股权转让？由转让方和受让方共同对公司承担责任，其他股东承担连带责任。受让方有审查义务。但是只由受让方承担责任，考虑到有失公平，也把转让方加进来。5、瑕疵出资的内部责任。1、补足责任。不足必须完善。2、违约责任。3、赔偿责任4连带责任6、瑕疵出资的外部责任。1、补足，2赔偿责任，3担保责任。如非货币出资不当贬值，要求瑕疵股东回购。出资的担保责任。比如用熊出资，村长用地里的西瓜出资。劣质财产出资。4、无限责任。以债务为标准，而不是以注册资本为标准，由股东承担偿债责任。但是只对一个股东，承担一次责任。7、责任形式。刑法里是2个罪名：虚报注册资本罪，虚假出资罪。瑕疵出资的纠纷类型10种。虚报、虚假出资、代垫、逾期、不足、抽逃、出资形式无效、隐名、除名、变更。除名：两个要件：实体+程序。主体：公司才行，不需要过错。事由：严重违反出资义务、国外还有违反竞业禁止义务除名的规定。除名期限，给合理期限，补足出资，仍然没有补足可以除名，程