公司股权转让过程中的-法律风险及其防范

公司股权转让过程中的法律风险及其防范内容摘要本文通过介绍公司股权转让法律制度，分析了公司股权转让意义，探讨了股权转让法律风险的产生原因以及在股权转让过程中的法律风险及防范。笔者认为，律师工作实务操作中为当事人进行尽职调查，出具股权转让法律意见书，对当事人规避公司股权转让的法律风险具有重大意义。本文首先明确了股权转让的法律制度，其次明确股权转让的法律风险及防范，最后还明确了股权转让中律师的作用，对股权转让制度存在的问题及这些问题的解决途径做了阐述。关键词：公司股权转让，法律风险，防范策略随着公司法律制度的完善，以及社会主义市场经济制度的前进发展，在市场运行中的公司，对已有的股权结构要进行各种意义上的股权变化，公司及股东正是通过这样的股权转变，来实现公司利益最大化及股东利益最大化的双赢局面，因此，股权转让的法律应用变得十分重要。一、我国公司法律制度中对股权转让的法律规定及其原则股权，即股东的权利（股东权），是有限责任公司或者股份有限公司的股东对公司享有财产、经营、收益等方面的综合性权利，具有重要商业价值。依据《中华人民共和国公司法》第72条、138条之规定，股权转让是指股东将自己的股份全部或部分转让给他人，从而获得对价的行为，原则上股东可以自由转让股权，但是我国《公司法》对有限责任公司和股份有限公司在股权的流动性上都做出了法律上的限制，因此，在股权转让过程中，无论是转让方还是受让方都必须依法进行，否则极易引发企业法律风险。二、股权转让过程中的法律风险实践中，股权转让风险存在于交易的整个过程，包括法律风险，市场风险及道德风险，这里笔者只探讨法律风险，例如：股权转让过程中的股权转让效力法律风险、股权转让价格确定中的法律风险、股权转让履行中的法律风险、股权转让瑕疵法律风险、股权转让中公司僵局法律风险、股权转让股东优先购买权行使中的法律风险、股权转让中公司回购股权法律风险、上市公司收购的法律风险、国有企业股权转让的法律风险、外资企业股权转让等。笔者在此，仅对股权转让中的部分法律风险进行探讨、评析。在公司章程没有对股权转让进行规定时，股权转让应适用公司法第72条之规定。如果股东违反其规定转让股权，应被认定为无效。

股东内部转让一般没有什么争议。如果股东向股东以外的人转让时，应争得其他股东过半数同意，其他股东在同等条件下有优先购买权，其具体程序如下：1、书面通知；

欲转让股权的股东应当就股权转让事项向其他股东书面通知，争求其他股东同意；2、股东答复；其他股东收到书面通知后应在三十日内作出是否同意转让的答复。如过半数股东同意转让，则转之，如过半数股东未答复，视为同意转让，亦转之；如过半数股东不同意转让，不同意转让的股东必须购买股权，不购买的，视为同意；3、其他股东行使优先权；股东向其他股东以外的人转让股权时，在同等条件下，其他股东有优先购买权。如果两个以上的股东都主张优先权时，各方可协商购买比例，如协商不成，各方按出资比例购买。

股东在向其他股东以外的人转让股权时，如果违反上述程序与规定，很有可能会被认定为转让无效。（三）违反特别规定根据《企业国有产权转让管理暂行办法》规定：国有股权转让是需主管部门审批的，批准机关一般为国资委或当地政府。如国有股转让没有经过批准，也会被认定为股权转让无效。

一般而言，国有股权转让需要经过以下程序：1、股东会（董事会决议）；如果是国有独资公司转让的，则由于其不设股东会，所以应形成董事会决议；2、报送审批；决议形成后将其连同转让的相关材料报送有监督管理权的部门，由国资委或当地政府进行审批；3、资产核算、评估、交易；如审批同意的，则应当组织对拟转让公司进行核资清产，如因转让而更换法定代表人的则还应进行离任审计；此后，再聘请有资格的资产评估机构对拟转让的国有股权进行资产评估；评估后可通过特定的产权交易机构发布不少于20日的交易公告，以征集受让人；公告期满后根据受让人的多少决定采用拍卖、竞价、招投标或协议转让的方式进行转让；转让协议签署后由交易机构出具鉴证凭证；4、登记变更；买受人凭鉴证凭证及其他材料到工商部门或其他有权登记托管的机构办理变更登记。

所以我们在签订股权协议时一定要看清所受让债权是什么性质，是国有资产必须经批准程序，方可受让。

四、股权转让的风险规避及策略（一）要求股权转让方诚实守信的披露股权相关信息在股权转让过程中，股权转让方有义务向受让方提供与披露有关股权相关的所有必要信息。只有要求股权转让方最大限度地提供和披露与股权转让有关的信息，才能有限规避股权转让的法律风险，受让方可以要求转让方披露阻碍股份转让合同签订和履行的客观障碍，包括“意向公司”的对外债权债务、担保债权、侵权赔偿、涉及关键技术人员或高级管理人员的劳资纠纷、环境保护与安全卫生隐患、股东纠纷、行政处罚、政府颁布新政策或颁布禁止令、司法机关采取强制措施等重大事件。而受让方则有义务向股权转让方提供收购资金来源的合法性等信息。（二）订立合法有效的股权转让合同在股权转让过程中，转让方及受让方的权利义务都要通过股权转让合同来保障，因此，订立合法有效的股权转让合同是规避股权转让法律风险的重要环节。1、受让方可以要求转让方在合同当中对其所提供的有关“意向公司”的信息真实性以及公司资产的真实状况作出相对具体详尽的陈述与保证。这样可以防范风险，完善违约救济措施。因此，当股权转让方故意隐瞒意向公司的相关信息给受让方造成损失时，受让方有权依据《合同法》的违约责任有关规定要求转让方承担相应的赔偿责任。股权转让方承当的损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。2、股权转让合同的当事人可以依法对股权转让合同附加生效条件。股权转让合同的当事人为了各自的利益，在订立合同时，要对彼此的履约行为做出明确约定，在一方不能满足对方的合同需求时，双方可以在股权转让合同中依法附加生效条件，以此来规避一方违约导致的股权转让法律风险。实践中，转让方和受让方可以附合同生效的条件，例如，约定本合同经转让方公司董事会或股东会决议通过后生效，或约定本合同自公司其他股东承诺放弃优先购买权时起生效，但所附条件应当合理，不能将合同履行后的结果作为所附的生效条件，这种附条件在逻辑上是荒诞的，所附条件也就失去了合同法上的意义。笔者通过对股权转让中的法律风险进行深入探析，认为公司在签订股权转让合同时应当聘请专业律师提供专项法律服务，而对于专业律师来说，应当为当事人履行尽职调查义务，将“意向公司”可能存在的法律风险进行有理有据的分析评估，并以此为基础，制定股权转让法律风险