破产法(修改版)课件

破产法张雪娥天津科技大学第一章破产和破产法一、破产1．什么是破产？

经济学上的破产，指当事人的经济活动发生严重亏损，财务上无法继续维持下去，已经到了事业倒闭、倾家荡产的地步。

法律上的破产，指处理经济上破产时债务如何清偿的一种法律制度，即对丧失清偿能力的债务人，经法院审理与监督，强制清算其全部财产，公平清偿全体债权人的法律制度。第一章破产和破产法

在外国，“破产”一词源于意大利语“bankurup”，意思是“砸破了的工作台”。

狭义的破产法律制度：指破产清算制度；

广义的破产法律制度：将清算以外的各种以避免债务人破产为主要目的的重整、和解制度也视为其组成部分。第一章破产和破产法

我国《企业破产法》第2条第1款规定：“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力。2.破产的法律特征（1）从对债务的清偿角度看，破产属于概括的或一般的执行程序。破产则是为全体债权人的利益而对债务人的全部财产进行的执行程序。破产执行属于司法程序，必须在法院的管辖、审理下进行。第一章破产和破产法（2）破产具有对其他债务清偿程序的排他性优先适用效力，以保证能够实现立法之为全体债权人公平清偿的目的。（3）破产所要解决的主要矛盾，是多数债权人之间因债务人有限财产不足以清偿全部债权而发生的冲突。第一章破产和破产法3.破产程序与民事执行的区别（1）民事执行程序中的债务人通常具有清偿能力，但拒不履行义务，需要强制执行。破产程序中的债务人无清偿能力，不可能对所有债权人履行全部义务，须以破产方式公平解决债务清偿问题。

民事执行强调债务人自动履行和债权人主动行使权力，申请强制执行。法律禁止破产程序中个别债权人单独执行或违背对全体债权人的公平清偿原则而对个别债权人自动履行。第一章破产和破产法（2）民事执行是为保护个别债权人的利益，目的只为实现债的个别清偿；破产清算是为保护全体债权人的利益，强调清偿在多数债权人间的公平，实现的是共同执行优先的原则。

民事执行只有到期债权人取得生效司法裁判或仲裁裁决等执行依据后才可提起，破产程序中，未到期和未取得生效裁判的债权人同样可以公平受偿。第一章破产和破产法（3）民事执行涉及的标的既包括对财产的执行，也包括对行为义务的执行；破产程序的执行对象仅限于财产，只能够表现为或折算为货币的债权才能在破产程序中获得清偿。

民事执行仅就债务人与执行标的相关的财产进行，且执行范围以申请执行者的债权范围为限；破产程序则是债务人既存的全部财产与经济关系进行彻底的清算和执行。第一章破产和破产法（4）破产案件中无原告、被告之说，债权人、债务人都可以提出破产申请，债务人的股东也可以提出重整申请。4.破产程序的法律性质（1）诉讼事件说。主张破产属于诉讼事件。（2）非诉讼事件说。主张破产是在法院的主持、监督下由债权人团体与债务人共同进行的财产特别清算程序，其性质为非诉事件。第一章破产和破产法（3）特殊程序说。也称特殊事件说。主张破产程序所涉及的事项与民诉程序和非诉事件均有不同，其性质应是一种特殊程序，即在法院主持下，对债务人全部财产的特别清算与执行程序。第一章破产和破产法（二）破产法1.破产法的概念

破产法是规定在债务人丧失清偿能力时，法院强制对其全部财产清算分配、公平清偿债权人，或通过债务人与债权人会议达成的和解协议清偿债务，或进行企业重整，避免债务人破产的法律规范的总称。破产法可分为形式意义上的破产法和实质意义上的破产法：第一章破产和破产法（1）形式意义上的破产法狭义的破产法专指破产法典。我国2006年8月27日通过的《中华人民共和国企业破产法》广义的破产法还包括其他有关破产的法律、法规、行政规章、司法解释，以及散见于其他立法中的调整破产关系的法律规范。（2）实质意义上的破产法狭义的破产法仅指对债务人进行破产清算的法律。广义的破产法还包括以避免债务人破产为主要目的的和解与重整制度的法律。第一章破产和破产法2.破产法的立法宗旨和社会调整作用（1）破产法的立法宗旨

《破产法》第1条规定：“为规范企业破产程序，公平清理债权债务，保护债权人和债务人的合法权益，维护社会主义市场经济秩序，制定本法。”（2）破产法的社会调整作用①破产法的直接调整作用：保障决定市场经济能否正常运转的债务关系在债务人丧失清偿能力时最终有序、公平实现，维护全体债权人和债务人的合法权益，维护社会利益与正常经济秩序。第一章破产和破产法破产法是要做到的是，对全体债权人公平有序地清偿。为债权人提供了免受多重诉累、一体解决债务清偿纠纷的机会，并给予那些诚信而不幸经营失败的债务人在符合法定条件下，豁免其在破产程序终结后未能偿还的债务的途径。也为那些事业尚有挽救希望的债务人提供了通过强制性和解或重整程序避免破产、再振事业的机会。第一章破产和破产法②破产法的间接调整作用：

破产法在调整债务关系的同时，对市场经济还产生广泛的间接社会影响。它可以进一步完善市场经济优生劣汰的竞争机制，利用破产的压力，促使企业改善经营管理，提高经济效益；通过破产与重整制度，优化社会资源的配置与使用，调整社会的产业与产品结构。第二章破产的申请与受理

第一节破产原因一、破产原因概述

又称“破产界限”，是指认定债务人丧失清偿能力，当事人得以提出破产申请，法院据以启动破产程序的法律事实，即引起破产程序发生的原因。

“破产原因”与“导致债务人破产的原因”不同。破产原因是基于债务人“破产”的客观经济状态而由破产法或其他特别法律规定的启动破产程序的具体法定要件。第二章破产的申请与受理

如何确定债务人是否丧失清偿能力，达到破产界限，在各国破产立法上，主要有两种具体规定方式：列举主义和概括主义。

列举主义：在法律中列举规定若干种表明债务人丧失清偿能力，或影响债务人清偿能力的损害债权人利益的具体行为。凡实施行为之一者便认定发生了破产原因。第二章破产的申请与受理

概括主义：即对破产原因从法学理论上作抽象概念性的规定，它着眼于破产发生的一般原因，而不是具体行为，通常有三种概括规定破产原因的方式：（1）不能清偿或不能支付；（2）资不抵债，在国外成为债务超过；（3）停止支付。

我国破产立法的破产原因采取的是概括主义的立法方式，《破产法》第2条规定的就是，企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力。第二章破产的申请与受理二、破产原因的理论分析

（一）不能清偿

不能清偿，是指债务人对于请求偿还的到期债务，因丧失清偿能力而无法偿还的客观财产状况，亦称支付不能或不能支付。法律上的着眼点是债务关系能否正常维系。要件：1.债务人丧失清偿能力。即不能以财产、信用或能力等任何方法清偿债务。第二章破产的申请与受理2.债务人不能清偿的是已到偿还期限、提出清偿请求、无争议或已确定名义的债务。3.

债务人不限于以货币支付为标的，但必须是能够以货币评价即能够折合为货币的债务。4.

债务人在较长时间内持续不能清偿，或者说一般地停止清偿，而不是因一时的资金周转困难等问题暂时中止支付。5.不能清偿指债务人的客观财产状况，不依其主观认识或表示如何而定，应有法院依据法律或事实裁定认定。第二章破产的申请与受理

学者们将不能清偿到期债务为破产原因称为现金流量标准。

（二）资不抵债

资不抵债，是指债务人的资产不足以清偿全部债务，国外通常为债务超过。着眼点是资债比例关系。

考察债务人的偿还能力仅以实有资产为主，不考虑信用、能力等可能的偿还因素；计算债务数额时，不考虑是否到期，均纳入总额之内。第二章破产的申请与受理

学者们将资不抵债为破产原因称为资产负债表标准。以资产负债表作为破产原因，主要适用于债务人主动申请破产的情况。

以资不抵债为破产原因时，侧重对债权人利益从财产清偿能力角度的保护；以不能清偿作为破产原因，主要考虑维护现存的经济秩序与债务关系。第二章破产的申请与受理（三）停止支付

停止支付是指债务人以其行为向债权人作出不能支付一般金钱债务的主观意思表示。构成要件：1.是债务人依主观意思作出的外部行为，不是其财产的客观状况。只要债务人有表明不能支付意思的行为，不问客观经济状况如何，均构成停止支付行为。2.停止支付包括以明示、暗示等形式表示的各种行为。第二章破产的申请与受理3.是对到期要求清偿的、无争议的或已有确定名义的金钱债务停止支付。4.应是持续一定期间的停止支付，而非一时的中止支付。第二章破产的申请与受理三种标准的关系：有的国家采用单一标准，有的则是兼采多种标准，分别适用于不同的情况。采用概括主义立法方式的国家往往以不能清偿作为对自然人、法人普遍适用的一般破产原因；以资不抵债作为对资合法人、清算中法人、遗产等特殊主体的特殊破产原因，同时立法规定对停止支付可推定为不能清偿，以解决债权人申请破产时的举证责任问题。第二章破产的申请与受理三、我国破产法对破产原因的规定

《破产法》第2条的规定，破产原因是企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力。

根据该条规定，破产原因实际上分为两种情况：一是，债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务；二是，债务人不能清偿到期债务，并且明显缺乏清偿能力。第二章破产的申请与受理第二节

破产申请的提出一、启动破产程序之申请主义与职权主义

宣告开始主义：即以法院作出破产宣告为破产程序的开始。即破产申请的提出仅为破产程序的预备阶段，法院以做出破产宣告裁定的方式受理破产案件，并启动破产程序。

受理开始主义，以法院对破产程序的受理为破产程序的开始。

我国以破产案件的受理为破产程序的开始。第二章破产的申请与受理

在破产程序的启动方式上，有申请主义和职权主义之别。

申请主义，是指法院必须依据债权人、债务人等当事人的申请启动破产程序，无权在无人申请的情况下，自行依职权启动破产程序。

职权主义，是指法院启动破产程序，并不以存在当事人等的申请为必备条件，只要债务人发生破产原因，在法律规定的特定情况下，法院可以依职权启动破产程序。第二章破产的申请与受理

我国采申请主义的原则，人民法院应当依据当事人等的申请启动破产程序。无人申请时，人民法院不得自行启动破产程序。二、破产申请的一般规定（一）破产申请的主体一是债务人申请；

二是债权人申请；三是清算义务人申请；《企业破产法》第7条第3款规定：“企业法人已解散但未清算或者清算完毕，资产不足以清偿债务的，依法负有清算责任的人应当向人民法院申请破产清算”。第二章破产的申请与受理

《公司法》第187条规定：“清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，发现公司财产不足清偿债务的，应当依法向人民法院申请宣告破产。公司经人民法院裁定宣告破产后，清算组应当将清算事务移交给人民法院。”

四是金融机构的监管机构申请:《破产法》第134条第1款规定：“商业银行、证券公司、保险公司等金融机构有本法第二条规定的情形的，国务院金融监督管理机构可以向人民法院提出对该金融机构进行重整或者破产清算的申请。”第二章破产的申请与受理

五是出资人申请。《企业破产法》第70条第2款规定：“债权人申请债务人进行破产清算的，在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，债务人或者占债务人注册资本十分之一以上的出资人可以向人民法院申请重整。”第二章破产的申请与受理（二）破产申请书和有关证据

《破产法》第8条规定：“向人民法院提出破产申请，应当提交破产申请书和有关证据。破产申请书应当载明下列事项：（一）申请人、被申请人的基本情况；（二）申请目的；（三）申请的事实和理由；（四）人民法院认为应当载明的其他事项。债务人提出申请的，还应当向人民法院提交财产状况说明、债务清册、债权清册、有关财务会计报告、职工安置预案及职工工资的支付和社会保险费用的缴纳情况。”第二章破产的申请与受理

人民法院“认为应当载明”的其他必要记载项，具体包括如下几种：一是司法解释规定的其他必要记载事项；二是司法政策所要求的其他必要记载事项。第二章破产的申请与受理（三）破产案件的管辖

《破产法》第3条规定：“破产案件由债务人住所地人民法院管辖。”债务人住所地通常指债务人主要办事机构所在地，无办事机构的，由其注册地人民法院管辖。

《破产法》第21条规定：“人民法院受理破产申请后，有关债务人的民事诉讼，只能向受理破产申请的人民法院提起。”第二章破产的申请与受理（四）破产申请费用

《诉讼费用缴纳办法》第10条规定，当事人依法向人民法院申请破产，应当缴纳申请费。

但第20条又规定，破产申请费不由申请人预交，在清算后从破产财产中交纳。

同时，第14条规定，破产案件依据破产财产总额计算，按照财产案件受理费标准减半交纳，但是，最高不超过30万元。第二章破产的申请与受理（五）破产申请的撤回

《破产法》第9条规定：“在人民法院受理破产申请前，申请人可以请求撤回申请。”

《民事诉讼法》第111条第5项规定，对人民法院准许撤诉的案件，当事人可以再行起诉。

最高人民法院《民诉法意见》第144条规定:“当事人撤诉或者人民法院按撤诉处理后，当事人以同一诉讼请求再次起诉的，人民法院应予受理。”第二章破产的申请与受理三、破产案件受理程序

《破产法》第10条的规定：“债权人提出破产申请的，人民法院应当自收到申请之日起五日内通知债务人。债务人对申请有异议的，应当自收到人民法院的通知之日起七日内向人民法院提出。人民法院应当自异议期满之日起十日内裁定是否受理。

除前款规定的情形外，人民法院应当自收到破申请之日起十五日内裁定是否受理。

有特殊情况需要延长前两款规定的裁定受理期限的，经上一级人民法院批准，可以延长十五日。第二章破产的申请与受理四、债务人企业涉诉案件的处理

《破产法》第20条的规定：“人民法院受理破产申请后，已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当中止；在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或者仲裁继续进行。”五、破产案件受理裁定的法律效力1.禁止债务人对个别债权人的清偿行为

《破产法》第16条规定：“人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效。”第二章破产的申请与受理

《破产法》第37条就规定：“人民法院受理破产申请后，管理人可以通过清偿债务或者提供为债权人接受的担保，取回质物、留置物。

前款规定的债务清偿或者替代担保，在质物或者留置物的价值低于被担保的债权额时，以该质物或者留置物当时的市场价值为限。”第二章破产的申请与受理2.解除债务人有关财产的保全措施和中止对债务人财产的执行程序

《破产法》第19条规定：“人民法院受理破产申请后，有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应当中止。”3.对债务人企业的债务人和财产持有人的效力

《破产法》第17条规定：“人民法院受理破产申请后，债务人的债务人或者财产持有人应当向管理人清偿债务或者交付财产。”第二章破产的申请与受理

“债务人的债务人或者财产持有人故意违反前款规定向债务人清偿债务或者交付财产，使债权人受到损失的，不免除其清偿债务或者交付财产的义务。”

《破产法》第14条规定：“人民法院应当自裁定受理破产申请之日起二十五日内通知已知债权人，并予以公告。通知和公告应当载明下列事项（五）债务人的债务人或者财产持有人应当向管理人清偿债务或者交付财产的要求；”第二章破产的申请与受理4.管理人对未履行完毕合同的处置权

《破产法》第18条规定：“人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。管理人自破产申请受理之日起二个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起三十日内未答复的，视为解除合同。

管理人决定继续履行合同的，对方当事人应当履行；但是，对方当事人有权要求管理人提供担保。管理人不提供担保的，视为解除合同。第三章管理人制度第一节管理人制度概述一、管理人概念管理人，指破产案件受理后依法成立的，在法院的指导和监督之下全面接管债务人企业并负责债务人财产的保管、清理、估价、处理和分配等事务的专门机构。

二、管理人的指定、范围和法律地位

《破产法》第22条：管理人由人民法院指定。债权人会议认为管理人不能依法、公正执行职务或者有其他不能胜任职务情形的，可以申请人民法院予以更换。第三章管理人制度

《破产法》第24条规定：管理人可以由有关部门、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。

人民法院根据债务人的实际情况，可以在征询有关社会中介机构的意见后，指定该机构具备相关专业知识并取得执业资格的人员担任管理人。

第三章管理人制度

管理人的法律地位，存在着代理说、职务说、公务员说、信托说（英美法系观点）、破产财团代表说。

我国《破产法》采用的是破产财团代表说。该学说认为，债务人财团因破产宣告而成为以破产清算为目的而存在的独立财产，这些财产被整体人格化后，则形成类似财团法人性质的破产财团，管理人是这种人格化财产的法定代表机关。第三章管理人制度南翔物流有限责任公司因严重亏损，已无法清偿到期债务。2006年6月，各债权人上门讨债无果，欲申请南翔公司破产还债。下列各债权人中谁有权申请南翔公司破产？A.甲公司：南翔公司租用其仓库期间，因疏于管理于2005年12月失火烧毁仓库B.乙公司：南翔公司拖欠其燃料款40万元应于2004年1月偿还，但该公司一直未追索C.丙公司：法院于2005年10月终审判决南翔公司10日内赔偿该公司货物损失20万元，该公司一直未申请执行D.丁公司：南翔公司就拖欠该公司货款30万元达成协议，约定于2006年10月付款

第三章管理人制度四、担任管理人的消极条件及管理人的更换1．担任管理人的消极条件

《破产法》第24条第3、4款规定：有下列情形之一的，不得担任管理人：（一）因故意犯罪受过刑事处罚；（二）曾被吊销相关专业执业证书；（三）与本案有关利害关系；（四）人民法院认为不宜担任管理人的其他情形。个人担任管理人的，应当参加执业责任保险。第三章管理人制度

与本案有关利害关系，《指定管理人的规定》第23条规定，有下列情形之一，可能影响其忠实履行管理人职责的，属于有利害关系：（1）与债务人、债权人有未了结的债权债务关系；（2）在人民法院受理破产申请前三年内，曾为债务人提供相对固定的中介服务；（3）现在或者在人民法院受理破产案件申请前三年内曾经是债务人、债权人的控股股东或者实际控制人；（4）现在担任或者在人民法院受理破产案件申请前三年内曾经担任债务人、债权人的财务顾问、法律顾问；（5）人民法院认为可能影响其忠实履行管理人职责的其他情形。第三章管理人制度

人民法院认为不宜担任管理人的其他情形，《指定管理人的规定》第9条进行了具体化：（1）因执业、经营中故意或重大过失行为，受到行政机关、监管机构或者行业自律组织行政处罚或纪律处分之日起未逾3年；（2）因涉嫌违法行为正被相关部门调查；（3）因不适当履行职务或者拒绝接受人民法院指定等原因，被人民法院从管理人员名册除名之日期未逾3年（4）缺乏担任管理人所应具备的专业能力；（5）缺乏承担民事责任的能力；（6）人民法院认为可能影响履行管理人职责的其他情形。第三章管理人制度

2．管理人的更换

《破产法》第22条第2款规定：债权人会议认为管理人不能依法、公正执行职务或者其他不能胜任职务情形的，可以申请人民法院予以更换。

3.管理人报酬的来源

《破产法》和《确定管理人报酬的规定》规定，管理人的报酬用作破产费用从债务人财产中优先支付

。第三章管理人制度

4．报酬的确定主体

《企业破产法》第28条第2款规定，管理人的报酬由人民法院确定。债权人会议对管理人的报酬有异议的，有权向人民法院提出。

人民法院确定报酬的合理性：保持管理人中立性的需要。第三章管理人制度第二节

管理人的职责与报酬一、管理人的职责《破产法》第25五条规定：管理人履行下列职责：

（一）接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料；

（二）调查债务人财产状况，制作财产状况报告；

（三）决定债务人的内部管理事务；

（四）决定债务人的日常开支和其他必要开支；

（五）在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业；

（六）管理和处分债务人的财产；

第三章管理人制度

（七）代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序；

（八）提议召开债权人会议；

（九）人民法院认为管理人应当履行的其他职责。

本法对管理人的职责另有规定的，适用其规定。

《破产法》第26条规定：“在第一次债权人会议召开之前，管理人决定继续或者停止债务人的营业或者有本法第六十九条规定行为之一的，应当经人民法院许可。”

第三章管理人制度

《破产法》第69条规定：“管理人实施下列行为，应当及时报告债权人委员会：

（一）涉及土地、房屋等不动产权益的转让；

（二）探矿权、采矿权、知识产权等财产权的转让；

（三）全部库存或者营业的转让；

（四）借款；

（五）设定财产担保；（六）债权和有价证券的转让；

（七）履行债务人和对方当事人均未履行完毕的合同；

（八）放弃权利；

（九）担保物的取回；

（十）对债权人利益有重大影响的其他财产处分行为。

未设立债权人委员会的，管理人实施前款规定的行为应当及时报告人民法院。第三章管理人制度

《破产法》第69条规定：“管理人实施下列行为，应当及时报告债权人委员会：

（一）涉及土地、房屋等不动产权益的转让；

（二）探矿权、采矿权、知识产权等财产权的转让；

（三）全部库存或者营业的转让；

（四）借款；

（五）设定财产担保；（六）债权和有价证券的转让；

（七）履行债务人和对方当事人均未履行完毕的合同；

（八）放弃权利；

（九）担保物的取回；

（十）对债权人利益有重大影响的其他财产处分行为。

未设立债权人委员会的，管理人实施前款规定的行为应当及时报告人民法院。第三章管理人制度

《破产法》第69条规定：“管理人实施下列行为，应当及时报告债权人委员会：

（一）涉及土地、房屋等不动产权益的转让；

（二）探矿权、采矿权、知识产权等财产权的转让；

（三）全部库存或者营业的转让；

（四）借款；

（五）设定财产担保；（六）债权和有价证券的转让；

（七）履行债务人和对方当事人均未履行完毕的合同；

（八）放弃权利；

（九）担保物的取回；

（十）对债权人利益有重大影响的其他财产处分行为。

未设立债权人委员会的，管理人实施前款规定的行为应当及时报告人民法院。第三章管理人制度二、对管理人的监督

《破产法》第23条规定：“管理人依照本法规定执行职务，向人民法院报告工作，并接受债权人会议和债权人委员会的监督。管理人应当列席债权人会议，向债权人会议报告职务执行情况，并回答询问。”第三章管理人制度《破产法》第69条规定：“管理人实施下列行为，应当及时报告债权人委员会：

（一）涉及土地、房屋等不动产权益的转让；

（二）探矿权、采矿权、知识产权等财产权的转让；

（三）全部库存或者营业的转让；

（四）借款；

（五）设定财产担保；（六）债权和有价证券的

（七）履行债务人和对方当事人均未履行完毕的合同；

（八）放弃权利；

（九）担保物的取回；

（十）对债权人利益有重大影响的其他财产处分行为。

未设立债权人委员会的，管理人实施前款规定的行为应当及时报告人民法院。第三章管理人制度千叶公司因不能清偿到期债务，被债权人百草公司申请破产，法院指定甲律师事务所为管理人。下列哪一选项是错误的？A.甲律师事务所租赁百草公司酒店用作管理人办公室的行为不违反破产法的规定B.甲律师事务所有权处分千叶公司的财产C.甲律师事务所有权因担任管理人而获得报酬D.如甲律师事务所不能胜任职务，债权人会议有权罢免其管理人资格

第四章债务人财产第一节债务人财产概述一、债务人财产的界定1.债务人财产

《破产法》第30条规定，债务人财产是指破产申请受理时属于债务人的全部财产以及破产申请受理后至破产程序终结前取得的财产。第四章债务人财产2．债务人财产与破产财产

破产财产是指企业被宣告破产后，用以清算和在债权人之间进行分配的财产。

《破产法》第30条规定：“破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产，为债务人财产。”

《破产法》第107条规定：“债务人被宣告破产后，债务人称为破产企业，债务人财产称为破产财产。”

区别在：于其表明债务人即财产主体在破产程序中不同阶段的法律地位不同。第四章债务人财产

3．债务人财产的具体范围关于债务人财产的具体范围问题，立法上主要有膨胀主义模式和固定主义模式两种。

膨胀主义模式的债务人财产范围，不仅指债务人在破产申请受理时拥有的全部财产，也包括破产申请受理后至破产程序终结前所取得的财产。

固定主义模式的债务人财产范围，则只局限于债务人在破产申请受理时所拥有的全部财产。第四章债务人财产

我国破产法律采用的是膨胀主义的债务人财产模式。

依照《破产法》第30条、第107条第2款的规定，对债务人的财产在破产宣告前后的不同阶段，赋予了不同的称谓，在破产宣告前称为“债务人财产”，在破产宣告后称为“破产财产”。

两种称谓所指向的财产范围是一致的，即债务人财产是破产申请受理时至破产程序终结期间，由破产管理人占有、支配并用于分配给债权人的全部财产总和。第三章债务人财产案例：

广东国际信托投资公司（下称广东国投）破产案中，职工住房已在广东国投破产前进行了房改，职工按照有关国家政策向广东国投交清了房款，但是房改房中只是一部分产权已办理到购房职工名下，也有部分未办理产权证到购房职工名下。广东国投破产后，对于未办理产权证到购房职工名下的住房，是否属于破产财产存在争议。一种意见认为，房产没有办理过户，应为广东国投破产财产；另一种意见认为，按照国家房改政策，职工出钱购买的住房，产权归购房职工个人所有，不属于破产财产。第四章债务人财产判决：法院确认为未办理产权证到购房职工名下的住房，因已经房改给职工，属于职工个人财产，不属于广东国投破产财产。二、破产撤销权的行使破产撤销权是指破产管理人对债务人在破产申请受理前的法定期间内实施的欺诈债权人或损害全体债权人利益的行为，有申请法院予以撤销的权利。第四章债务人财产1．欺诈破产行为

《破产法》第31条规定，人民法院受理破产申请前1年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：一是无偿转让财产的；二是以明显不合理的价格进行交易的；三是对没有财产担保的债务提供财产的担保；四是对未到期的债务提起清偿的；五是放弃债权的。第四章债务人财产

2．个别清偿行为

《破产法》第32条规定，人民法院受理破产申请前6个月内，债务人有《破产法》第2条第1款规定的情形，仍对个别债权人进行清偿，管理人有权请求人民法院予以撤销。但是，个别清偿使债务人财产受益的除外。以明显不合理的价格进行交易行为，管理人可以申请撤销

案例：

法院于2008年12月5日受理了债务人的破产申请。债务人在2008年5月20日卖给某甲以幢房产，价格是100万元。管理人发现该房产评估价为150万元，在当时有人愿意以市价130万元购买。为此，管理人向法院提起诉讼，请求法院撤销债务人与甲之间的交易行为，并要求甲返还房产。判决：法院应当撤销债务人与某甲之间的交易行为，并判令甲将房产返还给债务人。第四章债务人财产绿杨公司因严重资不抵债向法院申请破产，法院已经受理其申请。根据《破产法》的规定，在法院已经受理破产申请、尚未宣告绿杨公司破产之时，下列哪一项财产不构成债务人财产？

A.绿杨公司享有的未到期债权B.管理人撤销绿杨公司6个月前以明显不合理价格进行交易涉及的财产C.绿杨公司所有但已设定抵押的财产D.绿杨公司购买的正在运输途中的但尚未付清货款的货物第四章债务人财产

《破产法》第30条规定：“破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产，为债务人财产。”在途货物问题：《破产法》第39条规定：“人民法院受理破产申请时，出卖人已将买卖标的物向作为买受人的债务人发运，债务人尚未收到且未付清全部价款的，出卖人可以取回在运途中的标的物。但是，管理人可以支付全部价款，请求出卖人交付标的物。”第四章债务人财产管理人行使撤销权的原因

在破产程序中，管理人依法接管债务人财产，并为全体债权人的利益进行管理工作，包括破产清算分配工作。撤销权设置之目的即在于增加可供债权人分配的财产，维护债权人之利益，此事项本属于管理人的职权范围，所以自然尤其统一行使撤销权第四章债务人财产民法上的撤销权与破产法上的撤销权：《民法通则》第58条规定的无效民事行为：

（3）一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所为的。《民法通则》第59条规定的可撤销的民事行为：

（1）行为人对行为的内容有重大误解的；

（2）显示公平的。第四章债务人财产《合同法》第54条规定：

“下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）因订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。”第四章债务人财产《合同法》第74条规定“因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为”。第四章债务人财产1.适用条件不同：

民法撤销权以债务人处分财产的行为对个别债权人造成损害为适用条件，与个别债权人的债权有依附关系

破产撤销权是以债务人在被认定丧失清偿能力的法定期间处分财产行为损害全体债权人利益或损害公平清偿、且破产案件为法院受理为适用条件，要解决的是，对损害全体债权人利益或妨碍对多数债权人公平清偿的行为的纠正，是对债权人集体的保护，依附于集团债权，与个别债权人的利益可能有所分离，在撤销个别债权人获得的偏袒性清偿时甚至存在对立性矛盾。第四章债务人财产2.主观构成要件的要求上不同：

依据合同法规定，债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害时，以受让人知道该情形为撤销的前提。

破产法未规定相对人的主观构成要件。第四章债务人财产3．行使权利的主体不同：

民法撤销权的行使权利主体为一方当事人或债权人；

破产撤销权一般只能由管理人行使。并且由于管理人并非撤销权的实际权利人或受益人，撤销权对管理人不是一种可以行使也可以放弃的权利，而是必须履行的法定职权第四章债务人财产4.诉讼时效或除斥期间的不同：

《合同法》第75条规定：“撤销权自债权人知道或者应该知道撤销事由之日起1年内行使。自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。

《破产法》第123条规定：“在破产程序终结后2年内，债权人发现因债务人可撤销行为应予追回的财产，可请求人民法院追回财产，进行追加分配。”第四章债务人财产三、破产取回权的行使

（一）一般取回权

《破产法》第38条规定：“人民法院受理破产申请后，债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可以通过管理人取回。但是，本法另有规定的除外。”需要注意的问题：1．取回权的行使须有时间限制。取回权在破产申请受理后就能形成，在债务人财产分割前，如未行使取回权的，视为放弃行使取回权。第四章债务人财产2．取回权的行使不受破产程序限制，但取回财产须通过管理人行使，不得擅自从破产企业拿走财产。3．权利人在取回定作物、保管物等财产时，存在相应给付义务的，应向管理人交付加工、保管等费用后方得取回。4．取回权的行使只限于取回原物。第四章债务人财产【案例题】甲公司严重资不抵债，因不能清偿到期债务向法院申请破产。下列哪一财产属于债务人财产？A．甲公司购买的一批在途货物，但尚未支付货款B．甲公司从乙公司租用的一台设备C．属于甲公司但已抵押给银行的一处厂房D．甲公司根据代管协议合法占有的委托人丙公司的两处房产第四章债务人财产（二）出卖人取回权

《破产法》第39条规定：“人民法院受理破产申请时，出卖人已将买卖标的物向作为买受人的债务人发运，债务人尚未收到且未付清全部价款的，出卖人可以取回在运途中的标的物。但是，管理人可以支付全部价款，请求出卖人交付标的物。”第四章债务人财产

四、破产抵销权的概念和特征

破产抵销权，指债权人在破产申请受理前对债务人即破产人负有债务的，无论是否已到清偿期限、标的是否相同，均可在破产财产最终分配确定前向管理人主张相互抵消的权利。

《破产法》第40条规定：“债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销。”此即破产抵销权。第四章债务人财产

特征：1.破产债权人的债权为主动债权，破产程序中的抵销权人以债权人为限，破产企业或破产管理人均不得主张抵消。2.破产程序中的抵销权对给付的种类不管是否相同均可转换为金钱债务予以抵销，即在破产程序中给付种类不同的债权也可抵销。3.无论双方当事人的债权是否已经届清偿期都可以抵销。第四章债务人财产（二）破产抵销权与民法上的抵销权

民法上的抵销权主要是为双方当事人节省结算时间和费用，还可以避免交叉诉讼。

破产抵销权实施的结果，使债权人的破产债权在抵销的范围内得以从破产财产中得到全额、优先清偿。

民法上的抵销权要求相互抵销的债务均已到清偿期限。第四章债务人财产《合同法》第99条第1款规定：“当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。”《合同法》第100条规定：“当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可以抵销。”第四章债务人财产

破产程序中，未到期的债权因法律规定在破产申请受理后视为到期；附条件的债权也享有受偿的权利；不同种类标的物的债权均要折合为货币行使加以等质化，都构成破产债权，均可以在破产程序中进行抵销。第四章债务人财产

（三）不得抵销的情况

《破产法》第40条规定：“债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销。但是，有下列情形之一的，不得抵销：

（一）债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的；

（二）债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的；但是，债权人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而负担债务的除外；

（三）债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的；但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而取得债权的除外。”第四章债务人财产案例：某甲欠破产企业100万元，应当偿还，在企业破产后甲受让了破产债权人乙的破产债权100万元，甲向管理人主张抵销。判决：某甲不得就该100万元的债权债务行使抵销权。甲煤矿拥有乙钢厂普通债权40万元，现乙钢厂被宣告破产，清算组查明甲煤矿尚欠乙钢厂20万元运费未付。清算组预计破产清偿率为50%.甲煤矿要求抵销债务。债权人会议各方为甲煤矿的债权发生争执。下列哪一观点是正确的？

A.甲煤矿可以抵销20万元债务，并于抵销后拥有10万元破产债权

B.甲煤矿可以抵销20万元债务，并于抵销后拥有20万元破产债权C.甲煤矿必须偿还20万元债务，并拥有40万元破产债权D.甲煤矿在抵销后无须偿还债务，也不拥有破产债权2010年8月1日，某公司申请破产。8月10日，法院受理并指定了管理人。该公司出现的下列哪一行为属于《破产法》中的欺诈破产行为，管理人有权请求法院予以撤销？（

）

A.2009年7月5日，将市场价格100万元的仓库以30万元出售给母公司

B.2009年10月15日，将公司一辆价值30万元的汽车赠与甲

C.2010年5月5日，向乙银行偿还欠款50万元及利息4万元

D.2010年6月10日，以协议方式与债务人丙相互抵销20万元债务第四章债务人财产五、破产无效行为《破产法》第33条规定：涉及债务人财产的下列行为无效：(一)为逃避债务而隐匿、转移财产的；(二)虚构债务或者承认不真实的债务的。1.为逃避债务而隐匿转移财产的行为

隐匿，是指将债务人财产秘密藏匿或转移至他人无法找到或自认为他人无法找到的处所，或者隐瞒不报债务人的财产，使之不能依破产程序被管理人接管和处分。第四章债务人财产

隐匿财产包括隐匿财产和财产性权利。如对债权的隐匿不报等。

隐匿财产既包括积极藏匿财产的行为，也包括消极隐瞒的行为。如对财产不在财务报表上做相应记载或者不作真实的记载，对财产去向隐匿不报，在接受有关财产情况的询问时不如实回答等。

隐匿不以转移财产所在地为要件，只要是秘密藏匿，意欲不为管理人、债权人和司法机关知晓不论财产留在原处或转藏他处，均构成隐匿行为。第四章债务人财产

《破产法》第8条、第11条规定，债务人提出破产申请时、或债权人提出破产申请为人民法院受理时，债务人应当向人民法院提供财产状况说明等证据材料。凡债务人未将企业财产列入财产清单，在没有相反证据的情况下，均属于隐匿财产的行为。第四章债务人财产

转移财产，是指债务人企业的财产转移至原所在地之外或债务人企业的控制之外，使管理人无法接管和处分。适用范围为动产。2.虚构债务或者承认不真实的债务

《破产法》第36条规定：“债务人的董事、监事和高级管理人员利用职权从企业获取的非正常收入和侵占的企业财产，管理人应当追回。”第四章债务人财产破产撤销权与破产无效行为1.权利人对行为性质的影响不同

破产无效行为制度强调的是国家对违法行为的主动干预与制裁，随破产程序的启动而依法律规定自动成为无效行为，不因权利人的承认等意思表示、时效的超过或无效原因消灭等原因而变为有效。破产撤销制度强调国家对当事人自由意志的尊重。撤销权人对是否行使撤销权享有判断选择权，不管出于何种原因其不行使撤销权时，国家不得主动干预撤销，可撤销的行为将按照债权人的意思继续维持其有效存在第四章债务人财产2．权利行使的主体不同

破产撤销权由破产管理人行使。破产管理人及时依法行使撤销权不仅是权利，而且也是义务，并在违背时要承担相应的法律责任。

无效行为无论何时发现，均可追回被行为人处分的财产，而且任何人均可主张其行为无效，人民法院也应主动进行审查，不以利害关系人提出请求为认定行为无效、追回财产的前提。第四章债务人财产3.权利除斥期间或时效期间不同。

各国破产法对撤销权的行使均规定有除斥期间或时效期间。而对破产无效行为的追究原则上不存在除斥期间或消灭时效，无论该行为何时发现均可认定为无效。第五章破产费用和共益债务

一、破产费用范围

破产费用，又称财团费用，是指在破产程序中为全体债权人共同利益而支付的各项费用的总称。在破产案件中，为维护全体债权人的共同利益，会产生各种各样的费用支出。

为在必要时继续破产企业的营业、继续履行合同、进行破产财产的管理等，也可能会是破产财产负担一定的债务，这些债务通称为共益债务。第五章破产费用和共益债务《破产法》第41条规定：“人民法院受理破产申请后发生的下列费用，为破产费用：（一）破产案件的诉讼费用；（二）管理、变价和分配债务人财产的费用；（三）管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。第五章破产费用和共益债务破产案件的诉讼费用：

一是破产案件本身的申请费；

二是，破产案件的其他诉讼费用；如公告费、鉴定费、勘验费、财产保全费、证据保全费、调查费及人民法院认为其他应有债务人财产支付的诉讼费用。

三是，管理人为收回破产财产提起诉讼、申请仲裁及进行其他法律程序所支付的费用，管理人以破产企业名义应诉而发生的各项费用等。第五章破产费用和共益债务管理、变价和分配债务人财产的费用：1.管理财产的费用，包括对债务人财产的保管费用、修缮与维修费用、仓储费、运输费用、保险费用等。2.变价财产的费用：包括债务人财产的评估费用、拍卖或作价变卖费用、变更权属费用等。3.分配财产的费用：包括提存预分配财产的费用、公告及通知债权人受领财产的送达邮费等费用。

破产费用的支出应当通过预算、决算程序，破产费用的使用受法院监督。第五章破产费用和共益债务管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用：

包括刻制管理人印章的费用、差旅费、调查费、通讯费等日常办公费用，召开债权人会议的费用等。第五章破产费用和共益债务最高人民法院《关于审理企业破产案件若干问题的规定》第88条规定：破产费用包括：（一）破产财产的管理、变卖、分配所需要的费用

（二）破产案件的受理费；

（三）债权人会议费用；

（四）催收债务所需费用；

（五）为债权人的共同利益而在破产程序中支付的其他费用。第五章破产费用和共益债务

最高人民法院《关于审理企业破产案件若干问题的规定》第90条规定：清算期间职工生活费、医疗费可以从破产财产中优先拨付。

《破产法》第61条规定，债权人会议行使审查管理人的费用和报酬、通过债务人财产的管理方案的职权。第五章破产费用和共益债务需要注意的问题：1.对于破产申请提出之后人民法院受理破产案件之前的这段之间，以及破产程序终结后的一段时间，为管理债务人财产、追收破产财产、追加分配而支出的费用属于破产费用。2.破产费用必须是为全体债权人的共同利益而支出的费用，个别债权人参加破产程序的费用不得作为破产费用。第五章破产费用和共益债务3.破产费用应限定在合理范围内，破产费用的支出受债权人会议审查监督。4.在债务人破产案件受理前，尚未支付的公司清算费用经债权人会议核查同意后可列入破产费用；债务人为金融机构的，经国务院金融监督管理机构核准单尚未支付的行政处置费用可列为破产费用。第五章破产费用和共益债务二、共益债务的认定

共益债务，又称财团债务或财团债权，是指在人民法院受理破产申请后，为全体债权人共同利益或促进程序进行，管理债务人财产而负担或产生的债务，以及因债务人财产而产生的债务。第五章破产费用和共益债务《破产法》第42条规定：“人民法院受理破产申请后发生的下列债务，为共益债务：（一）因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务；（二）债务人财产受无因管理所产生的的债务了；（三）因债务人不当得利所产生的债务；（四）为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务；（五）管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务；（六）债务人财产致人损害所产生的债务。第五章破产费用和共益债务需要注意的问题：1.共益债务是相对于债务人而言的，相对于债权人而言，是共益债权。2.破产费用和共益债务都是为全体债权人的共同利益而发生，并应由债务人财产中支付，具有优先受偿的效力，且无须债权申报，两者也有不同之处，如，破产费用一般为程序性费用，是可预测的常规性支出，共益债务是非程序性支出，是难以预测的非常规性支出；破产费用随破产程序的进行而由管理人从破产财产中随时支付，一般没有事先审查程序。两者的清偿顺序不同，破产费用优先于共益债务受偿。第五章破产费用和共益债务

案例：法院于2007年1月受理了某机械长破产案，林某6岁的儿子于2007年5月在该厂废旧厂房门口玩耍时因触及厂房旧电线而身亡，林某向法院起诉该厂要求赔偿。判决：法院判例该厂赔偿5万元。由于林某对该厂享有的债权产生于法院受理破产申请之后，是因债务人财产致人损害产生的债权，属于共益债权，而非破产债权。辽沈公司因不能清偿到期债务而申请破产清算。法院受理后，管理人开始受理债权人的债权申报。对此，下列哪一债权人申报的债权属于应当受偿的破产债权？（）A.债权人甲的保证人，以其对辽沈公司的将来求偿权进行的债权申报B.债权人乙，以其已超过诉讼时效的债权进行的债权申报C.债权人丙，要求辽沈公司作为承揽人继续履行承揽合同进行的债权申报D.某海关，以其对辽沈公司进行处罚尚未收取的罚款进行的债权申报2011年9月1日，某法院受理了湘江服装公司的破产申请并指定了管理人，管理人开始受理债权申报。下列哪些请求权属于可以申报的债权？（

）A.甲公司的设备余款给付请求权，但根据约定该余款的支付时间为2011年10月30日

B.乙公司请求湘江公司加工一批服装的合同履行请求权

C.丙银行的借款偿还请求权，但该借款已经设定财产抵押担保

D.当地税务机关对湘江公司作出的8万元行政处罚决定第五章破产费用和共益债务三、破产费用和共益债务的区分1.产生的法律关系基础不同

破产费用是各项程序性费用的总称，属成本性支出和常规性支出；

共益债务是破产程序中负担的债务的债务的总称，是非程序性债务，主要是为了债权人共同的利益，为了维持、防止减损、增益债务人财产而产生的合理费用。第五章破产费用和共益债务2.支出目的不同

破产费用用于支付破产案件的诉讼费和对债务人财产进行日常管理；

共益债务支出的目的在于为债务人财产保值和增值或者避免损害。3.支付对象不同

破产费用的支付对象是受理破产申请的人民法院和接管财产的管理人、工作人员、支付对象是特定的。共益债务的支付对象则是不特定的第三人。第五章破产费用和共益债务4.对债务人财产的影响不同

破产费用必定造成债务人财产的减损，但非支出不可，如果不支出，破产程序就无法继续；

共益债务未必造成债务人财产的减损，还可能产生积极意义。不是所有的共益债务都是非支出不可的，有些充分衡量可能给债务人财产带来的利益得失后的取舍。第五章破产费用和共益债务5.支付程序不同

破产费用由管理人从破产财产中随时支付，破产费用的支出多数没有严格的程序；

《企业破产法》第61、68、69条对共益债务设定了严格的决定程序，对影响重大的共益债务，应经过债权人会议决议通过或者管理人报告债权人委员会，异议时由人民法院裁决。第五章破产费用和共益债务6．清偿顺序不同

《企业破产法》第43条规定，破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿。在债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务时，破产费用优先受偿。第五章破产费用和共益债务四、破产费用和共益债务的清偿

《企业破产法》第43条规定，破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿。债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，先行清偿破产费用。债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，按照比例清偿。第五章破产费用和共益债务五、别除权

在破产法理论中，别除权是指债权人因其债权设有物权担保或享有法定特别优先权，而在破产程序中就债务人特定财产享有的优先受偿权利。

别除权是大陆法系使用的概念，在英美法系与之相对应的概念是有担保的债权。

《破产法》第109条规定：“对破产人的特定财产享有担保权的权利人，对该特定财产享有优先受偿的权利。”第五章破产费用和共益债务1.别除权是对债务人之财产行使的权利

别除权人就担保物的价款受偿时，如有超过债权数额的余额，应返还管理人，用于对其他普通破产债权人清偿。

别除权人如放弃优先受偿权，则作为普通破产债权人受偿。

如担保物的价款不足以清偿别除权人的全部价额，未受偿之担保债权变转化为对债务人的普通破产债权。第五章破产费用和共益债务

《破产法》第110条规定：“享有本法第一百零九条规定权利的债权人行使优先受偿权利未能完全受偿的，其未受偿的债权作为普通债权；放弃优先受偿权利的，其债权作为普通债权。”

如果破产人作为担保人为他人债务提供物权担保，在担保物价款不足以清偿担保物债额时，余额不得作为普通破产债权向破产人要求清偿，只能向原主债务人求偿。别除权人如放弃优先受偿权，其债权也不能转为对破产人的普通破产债权，第五章破产费用和共益债务

在第三人为破产人债务提供财产担保时，债权人的担保债权不构成别除权。因担保财产不属于破产人所有，担保债权应依《担保法》之规定行使对担保物的权利。第五章破产费用和共益债务2.别除权是针对债务人设定担保财产行使的权利

别除权的担保物应限于特定物。即便是在无担保财产不足以清偿破产费用的情况下，也不得从担保财产中清偿与其无关的费用，别除权人的权利不受影响。

只有在担保财产清偿担保债权后尚有余额的情况下，才可以用于对破产费用、共益债务和普通破产债权的清偿。第五章破产费用和共益债务

在破产程序中，如果担保物在其行使权利前消灭，优先受偿权利也随之消灭，别除权人对破产人的债权只能作为普通破产债权受偿。

如果管理人错误地将担保物变卖，别除权人对变卖价款享有优先受偿权。这是由担保物权的物上代位性决定的。第五章破产费用和共益债务3.别除权是一种优先受偿权

别除权的优先受偿是针对特定担保财产行使的，不受破产清偿与和解程序限制，是优于其他债权人单独、及时受偿的权利，即可继续个别执行。

在预防企业破产的重整程序中，破产法规定别除权的优先受偿权利受到限制，以免因担保物的执行影响重整程序挽救企业功能的发挥，但其实体担保权益仍通过种种措施予以充分保护。第五章破产费用和共益债务4.除破产法另有规定外，别除权优先受偿的权利范围原则上依《担保法》确定，包括债务本金及利息、违约金、损害赔偿金和实现权利的费用，但担保合同另有约定的从其约定。

《破产法》第46条第2款规定：“附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。”别除权的债权在破产申请受理后产生的利息在破产程序是不予清偿的。

《破产法》第46条第1款规定：“未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。”别除权人在破产申请受理后就可以作为到期债权及时行使优先受偿权。第五章破产费用和共益债务

《破产法》第87条第2款第1项规定:人民法院在强制批准重整草案计划时，别除权在重整中“因延期清偿所受的损失”应得到公平补偿。通常就是定期向其支付在重整申请受理后债权的相应利息。第六章破产债权第一节

破产债权的申报一、破产债权的概念和特征

破产债权，是指因破产程序启动前原因成立的，经依法申报确认，并得由破产财产中获得清偿的可强制执行的财产请求权。

《破产法》第107条第2款规定：“人民法院受理破产申请时对债务人享有的债权称为破产债权。”特征：1.破产债权是债务人破产程序启动前成立的债权。第六章破产债权

为了维护社会公平，法律也特别规定某些在破产程序启动后发生的债权也属于破产债权。

《破产法》第53条规定：“管理人或者债务人依照本法规定解除合同的，对方当事人以因合同解除所产生的损害赔偿请求权申报债权。”

第54条规定：“债务人是委托合同的委托人，被裁定适用本法规定的程序，受托人不知该事实，继续处理委托事务的，受托人以由此产生的请求权申报债权。”

第55条规定：“债务人是票据的出票人，被裁定适用本法规定的程序，该票据的付款人继续付款或者承兑的，付款人以由此产生的请求权申报债权。”第六章破产债权2.破产债权是财产上的请求权

这是指破产债权必须表现为或能够折合为一定数额的货币。

非货币形式的各种债权，应按照破产程序启动时的价格标准折为货币，或将因债务不能履行造成的损害赔偿额作为破产债权。3.破产债权是可以强制执行的债权

“可强制执行”，是指债权受司法机关诉讼保护，依法允许强制执行。第六章破产债权4.债权是经依法申报并取得确认、有权在破产程序中受偿的债权

债权人客观上享有债权，还必须主动、及时地行使权利才能获得清偿。债权人必须在破产程序启动后，依法向管理人申报登记债权。债权人申报的债权，要经债权人会议由各方利害关系人的审查，并得到各方的确认或人民法院的确认，才能够享有受偿权利。第六章破产债权一、破产债权的申报

破产债权的申报，指债权人在法院受理破产申请后，依照法定程序主张并证明其债权的存在，以便能够参加破产程序的法律行为。

债权人不能以债务人或者法院已知道其债权为由不加以申报，否则在破产程序中便会丧失受偿的权利。第六章破产债权《企业破产法》第45条规定，人民法院受理破产申请后，应当确定债权人申报债权的期限。债权申报期限自人民法院公布受理破产申请公告之日起计算，最短不得少于三十日，最长不得超过三个月。《企业破产法》第46条规定，未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。第六章破产债权二、债权的申报

1.担保的债权申报担保债权分为物的担保债权和保证债权。《破产法》第51条：“债务人的保证人或者其他连带债务人已经代替债务人清偿债务的，以其对债务人的求偿权申报债权。

债务人的保证人或者其他连带债务人尚未代替债务人清偿债务的，以其对债务人的将来求偿权申报债权。但是，债权人已经向管理人申报全部债权的除外。”第七章债权申报2．受托事务产生的债权和票据债权的申报

《企业破产法》第54条规定，债务人是委托合同的委托人，被裁定适用本法规定的程序，受托人不知该事实，继续处理委托事务的，受托人以由此产生的请求权申报债权。

《企业破产法》第55条规定，债务人是票据的出票人，被裁定适用本法规定的程序，该票据的付款人继续付款或者承兑的，付款人由此产生的请求权可以申报债权。第七章债权申报

3.债务人的职工债权申报

《企业破产法》第48条为保障债务人的职工债权的清偿，明确规定了债务人职工债权不必申报，由管理人调查后列出清单并予以公示即可，职工对清单记载有异议的，可以要求管理人更正，管理人不进行更正的，职工可以向受理破产申请的法院提起诉讼。

《企业破产法》确立的债务人职工债权免申报制度，是破产债权申报的例外，从而使职工的利益在债务人的破产程序中得到很好的保护。第七章债权申报

4.申请债务人进行重整或者破产清算的债权人的债权申报

《企业破产法》第7条第2款规定：“债务人不能清偿到期债务，债权人可以向法院提出对债务人进行重整或者破产清算的申请”。

5.法院受理破产申请后，债权人能否提起诉讼或申请仲裁？

《企业破产法》第21条规定：“人民法院受理破产申请后，有关债务人的民事诉讼，只能向受理破产申请的人民法院提起。”

第七章债权申报

《企业破产法》第56条第2款“债权人未依照本法规定申报债权的，不得依照本法规定的程序行使权利”

6.税款的申报问题

《企业破产法》第113条规定，破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，依照下列顺序清偿：（一）破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金；第七章债权申报（二）破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款；（三）普通破产债权。

7.行政罚款、滞纳金、罚金和没收财产问题

最高人民法院《关于审理企业破产案件若干问题的规定》第61条规定罚款、滞纳金、罚金和没收财产不属于破产债权。第七章债权申报

8.逾期申报的后果

《企业破产法》第56条第1款规定，在人民法院确定的债权申报期限内，债权人未申报债权的，可以在破产财产最后分配前补充申报；但是，此前已进行的分配，不再对其补充分配。为审查和确认补充申报债权的费用，由补充申报人承担。第七章债权申报

9.合同解除所产生的损害赔偿请求权的债权申报

《企业破产法》第53条规定，管理人或者债务人依照本法规定解除合同的，对方当事人以因合同解除所产生的损害赔偿请求权申报债权。第七章债权申报10.法院受理破产申请后，已开始而尚未终结的债务人民事诉讼的管辖

《企业破产法》第20条规定：“人民法院受理破产申请后，已开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当中止，在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或者仲