《经济法课件第7章》

第七章其他商事主体法律制度第一节个人独资企业法律制度第二节合伙企业法律制度

目标和要求：（一）掌握个人独资企业的设立、投资人及事务管理（二）掌握普通合伙企业的有关规定（三）掌握有限合伙企业的有关规定（四）熟悉个人独资企业、合伙企业的解散和清算（五）了解个人独资企业、合伙企业、《个人独资企业法》《合伙企业法》的概念（六）了解违反《个人独资企业法》《合伙企业法》的法律责任第一节个人独资企业法律制度【思考与案例】张某是某高等院校在读博士，经济上已完全独立于其家庭。２０１７年１１月在工商行政管理机关注册成立了一家主营财务信息咨询的个人独资企业，取名为“精诚财务信息咨询有限责任公司”，注册资本为１元人民币。请问：张某成立企业的做法是否符合法律规定？１．个人独资企业的概念个人独资企业，是指依照《中华人民共和国个人独资企业法》（以下简称《个人独资企业法》）在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。一、个人独资企业法律制度概述（一）个人独资企业的概念和特征２．个人独资企业的法律特征（１）个人独资企业是由一个自然人投资设立的。（２）个人独资企业的投资人对企业的债务承担无限责任。（３）个人独资企业的内部机构设置简单，经营管理方式灵活。（４）个人独资企业是非法人企业。【案例7⁃１】下列关于个人独资企业法律特征的表述中，正确的是（）。Ａ．个人独资企业不能以自己的名义从事民事活动Ｂ．国家授权的部门可以作为个人独资企业的设立人Ｃ．个人独资企业由一个自然人出资，投资人对企业的债务承担无限责任Ｄ．个人独资企业由一个自然人出资，投资人对企业的债务承担有限责任【解析】正确答案是Ｃ。根据《个人独资企业法》的规定，个人独资企业虽然不具有法人资格，但却是独立的民事主体，可以以自己的名义从事民事活动。因此，选项Ａ错误。根据《个人独资企业法》的规定，设立个人独资企业的只能是一个自然人，国家机关、国家授权投资的机构或者国家授权的部门、企业、事业单位等都不能作为个人独资企业的设立人。因此，选项Ｂ错误。个人独资企业，是指依照《个人独资企业法》在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。因此选项Ｃ正确，选项Ｄ错误。广义的个人独资企业法，是指国家关于个人独资企业的各种法律规范的总称。狭义的个人独资企业法，是指由第九届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议于１９９９年８月３０日修订通过，自２０００年１月１日起施行的，为了规范个人独资企业行为，保护个人独资企业投资人和债权人合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义市场经济发展，根据宪法制定的《中华人民共和国个人独资企业法》。（二）个人独资企业法的概念（１）投资人为一个自然人，不包括法人；且只能是中国公民，不包括港、澳、台同胞（港、澳、台同胞设立的企业属于外资企业）。其中，国家公务员、党政机关领导干部、法官、检察官、警官、商业银行工作人员等，不得投资设立个人独资企业。（２）有合法的企业名称。（３）有投资人申报的出资。（４）有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件（５）有必要的从业人员。二、个人独资企业的设立《个人独资企业法》第三章第十六至十八条规定，法律、行政法规禁止从事营利性活动的人，不得作为投资人申请设立个人独资企业。三、个人独资企业的投资人及事务管理（一）个人独资企业的投资人１．内部限制《个人独资企业法》第三章第十九条规定，个人独资企业投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。２．法定限制３．会计核算４．用工规定（二）个人独资企业的事务管理个人独资企业的投资人可以个人财产出资，也可以家庭共有财产作为个人出资。四、个人独资企业的出资形式【思考与案例回顾】

（１）根据我国《个人独资企业法》第二条、第十条的规定，自然人可以单独投资设立个人独资企业，设立时法律仅要求投资人申报出资额和出资方式，但并不要求须缴纳最低注册资本金。因此张某单独以１元人民币经法定工商登记程序投资设立个人独资企业的做法，符合法律规定。（２）根据《个人独资企业法》第十一条的规定，“个人独资企业的名称应与其责任形式及从事的营业相符合”，而个人独资企业为投资人个人负无限责任，因此张某将企业取名为“精诚财务信息咨询有限公司”的做法违反了法律规定，应予以纠正。第二节

合伙企业法律制度【思考与案例】刘某、何某、周某拟设一个有限合伙企业。该企业协议约定：刘某为普通合伙人，以实物作价出资３．５万元；何某、周某为有限合伙人，各以７万元现金出资，周某自企业成立之日起２年内缴纳出资；刘某执行该企业事务，并由该企业每月支付报酬４０００元；该企业定期接受审计，由刘某和何某共同选定承办审计业务的会计师事务所；该企业的盈利在周某未缴纳７万元出资前全部分配给刘某和何某。根据上述内容思考：【思考与案例】（１）合伙协议可否约定每月支付刘某４０００元的报酬？（２）合伙协议有关何某参与选择承办审计的会计师事务所的约定可否被视为何某在执行合伙企业事务？（３）合伙协议可否约定该企业的利润全部分配给刘某和何某？１．概念合伙企业，是指依照《中华人民共和国合伙企业法》（以下简称《合伙企业法》）在中国境内设立的由各合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。一、合伙企业法律制度概述（一）合伙企业的概念、特点及类型２．特点（１）生命有限。（２）责任无限。（３）财产共有。（４）利益共享。３．类型（１）普通合伙企业，是指由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务依照《合伙企业法》规定承担无限连带责任的一种合伙企业。（２）有限合伙企业，是指由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任的一种合伙企业。广义的合伙企业法，是指国家立法机关或其他有权机关依法制定的、调整合伙企业合伙关系的各种法律规范的总称。狭义的合伙企业法，是指为了规范合伙企业行为，保护合伙企业及其合伙人合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义市场经济发展而制定的《中华人民共和国合伙企业法》。（二）合伙企业法的概念（１）由普通合伙人组成。（２）合伙人对合伙企业债务依法承担无限连带责任，法律另有规定的除外。二、普通合伙企业（一）普通合伙企业的特点１．设立条件（１）合伙人。合伙人至少为２人以上，并且都是依法承担无限责任者。合伙人既可以是自然人，也可以是法人或其他组织。（２）书面合伙协议。（３）各合伙人实际缴付出资。（４）合伙企业的名称。（５）合伙企业经营场所。（二）普通合伙企业的设立【案例7⁃5】

甲、乙计划成立一家合伙企业，在合伙协议中约定，甲以一项土地使用权出资，这项约定符合法律规定吗？【解析】符合。合伙人可以用其合法财产及财产权利，如货币、实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利出资。２．设立登记（１）提交文件资料。（２）登记机关职责。３．企业成立合伙企业的营业执照签发日期，为合伙企业成立日期。１．财产构成《合伙企业法》规定，合伙企业存续期间，合伙人的出资和所有以合伙企业名义取得的收益均为合伙企业的财产。２．财产管理合伙企业的财产由全体合伙人依照《合伙企业法》共同管理和使用。（三）普通合伙企业财产【案例７⁃６】

甲、乙、丙各出资１０万成立了一个普通合伙企业，甲作为合伙人之一，认为其对企业的财产具有充分的处分权，未经乙和丙同意，将企业一台闲置不用的打印机低价卖给了Ａ，Ａ并不知道甲变卖打印机的事情没有经过乙和丙同意。那Ａ是否能够取得打印机的所有权呢？【解析】

《合伙企业法》规定，合伙人在合伙企业清算前擅自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗不知情的善意第三人。因此，Ａ作为善意第三人，能够取得打印机的所有权。３．财产份额转让（１）对内转让。合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。（２）对外转让。合伙企业存续期间，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。４．财产份额出质合伙人以其合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意。１．合伙事务执行形式２．合伙人在执行合伙事务中的权利（１）对外代表权（２）监督权（３）被告知权。（４）查阅账簿权。（５）撤销委托权。（６）异议权。（四）普通合伙企业合伙事务执行３．合伙人在执行合伙事务中应承担的义务（１）合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。（２）除合伙协议另有约定或者经全体合伙人同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。（３）合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。４．重大事项的决议办法根据《合伙企业法》的规定，合伙人依法或者按照合伙协议对合伙企业有关事项作出决议时，除《合伙企业法》另有规定或者合伙协议另有约定外，经全体合伙人决定可以实行一人一票的表决办法。【案例７⁃７】甲、乙、丙、丁成立了一个合伙企业，在合伙协议中约定：合伙企业所有事项的决议都必须经过全体合伙人同意，该条约定是否有效？【解析】有效。根据《合伙企业法》的规定，合伙人依法或者按照合伙协议对合伙企业有关事项作出决议时，除《合伙企业法》另有规定或者合伙协议另有约定外，经全体合伙人决定可以实行一人一票的表决办法。也就是说表决方法可以约定一人一票，也可以约定为须经所有人同意。５．非合伙人参与经营管理（１）除合伙协议另有约定外，经全体合伙人一致同意，可以聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人。合伙人以外的经营管理人属于“非合伙人”，无须对企业债务承担无限连带责任。（２）被聘任的合伙企业的经营管理人员应当在合伙企业授权范围内履行职务。超越合伙企业授权范围从事经营活动，或者因故意或者重大过失，给合伙企业造成损失的，依法承担赔偿责任。６．合伙企业的损益分配合伙企业的利润和亏损，由合伙人依照合伙协议约定的比例分配和分担；合伙协议未约定利润分配和亏损分担比例的，由各合伙人平均分配和分担。合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。【案例７⁃８】Ａ，Ｂ，Ｃ，Ｄ四人拟设立一个普通合伙企业，出资比例为２∶３∶３∶２，在合伙协议中约定：企业利润按四人的出资比例２∶２∶３∶３分配，亏损由Ｃ和Ｄ承担，该协议是否符合法律规定？【解析】

《合伙企业法》规定，合伙企业损益分配原则：约定→协商→出资比例→平均，合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损，所以该协议约定不合法。１．对外代表权的效力合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。（五）普通合伙企业与第三人的关系２．企业的债务清偿（１）先企业后个人（２）无限连带责任（３）内部追偿。３．合伙人的债务清偿（１）合伙企业中某一合伙人的债权人，不得以该债权抵销其对合伙企业的债务。合伙人个人负有债务，其债权人不得代位行使该合伙人在合伙企业中的权利。（２）合伙人个人财产不足清偿其个人所负债务的，该合伙人只能以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。１．入伙：入伙是指在合伙企业存续期间，合伙人以外的第三人加入合伙，从而取得合伙人资格。２．退伙：退伙是指合伙人退出合伙企业，从而丧失合伙人资格。（１）退伙的形式：自愿退伙（协议退伙、通知退伙）和法定退伙（当然退伙、除名）。（２）退伙的财产继承。合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，依照合伙协议的约定或者经全体合伙人同意，从继承开始之日起，即取得该合伙企业的合伙人资格。（六）普通合伙企业的入伙与退伙三、有限合伙企业（一）有限合伙企业的概念有限合伙企业，是指由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任的一种合伙组织形式。１．事务执行人有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务。２．禁止事务有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。（二）有限合伙企业的设立（三）有限合伙企业的事务执行３．利润分配有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人，但是，合伙协议另有约定的除外。４．交易（１）有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易，但是合伙协议另有约定的除外。（２）除合伙协议另有约定，或者经全体合伙人一致同意外，普通合伙人不得同本合伙企业进行交易。【案例７⁃１１】

甲、乙、丙、丁四人拟共同出资设立一个有限合伙企业，其中甲、乙为普通合伙人，丙、丁为有限合伙人，在其订立合伙协议时没有约定合伙人是否可以同本合伙企业进行交易。那么甲、乙、丙、丁四人中谁可以和合伙企业进行交易？为什么？【解析】丙、丁可以。《合伙企业法》规定，普通合伙人，先看合伙协议约定，合伙协议没有约定，经全体合伙人一致同意才能同本合伙企业进行交易，否则，普通合伙人不得同本合伙企业进行交易；有限合伙人，先看合伙协议约定，合伙协议没有约定，有限合伙人可以同本合伙企业进行交易。５．竞争（１）有限合伙人可以自营或同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务，但是合伙协议另有约定的除外。（２）普通合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。１．出质（１）有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质，但是，合伙协议另有约定的除外。（２）普通合伙人以其在合伙企业中的财产、份额出质的，须经其他合伙人一致同意，未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。（四）有限合伙企业财产出质与转让２．财产份额的对外转让（１）有限合伙人可以按照合伙协议约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额，但应当提前３０日通知其他合伙人。（２）除合伙企业另有约定外，普通合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。有限合