第三章 国际私法的历史

第三章国际私法的历史各国学者一般将国际私法的历史分为四个阶段：1、13世纪以前为国际私法的萌芽；2、13-18世纪为法则区别说时代；3、19世纪至20年纪上半叶为近代国际私法；4、第二次世界大战以后为当代国际私法。重点掌握：国际私法的历史发展中有代表性的理论及其提出者、理论的具体内容。重点、难点：法律关系本座说、既得权说第一节国际私法的萌芽一、罗马法时代的“万民法”二、种族法时代的“极端属人主义”三、属地法时代的“极端属地主义”1．罗马法（Romanlaw）是指自罗马奴隶制国家形成（公元前7至公元前5世纪间）至拜占廷（东罗马）皇帝查士丁尼（527-565在位）一千余年中罗马的奴隶制法。它是“商品生产者社会的第一个世界性法律”，对后世资本主义法有重大影响。2．万民法与市民法构成罗马法的渊源。开始，罗马法只适用于享有市民权的罗马市民，故称为市民法。市民以外的外束人和被征服地区的居民，其相互间及其与罗马市之间的法律关系，另由外事裁判官审理，形成一种与市民法不尽相同的法律，叫做万民法。随着罗马版图的扩大和社会经济的发展，卡拉卡拉皇帝于公元212年承认自由民中的非罗马市民一律享有市民权，与罗马市民同样适用市民法，至216年，万民法遂统一于市民法，从而宣告了罗马法的统一。第二节法则区别说时代一、意大利的法则区别说（一）历史背景（二）代表人物：巴托鲁斯主要观点：主张从法则本身的性质入手，把所有的“法则”分为“物的法则”、“人的法则”和“混合法则。（三）巴托鲁斯法则区别说影响和评价

纠正了绝对属地主义的弊端有利于对外贸易的发展，促进了处于萌芽状态的资本主义因素的成长所创立的一些基本冲突规范，对后来国际私法的形成和发展产生了重大影响巴托鲁斯完全借助于法则的语法结构来划分“人法”与“物法”，是比较牵强,不科学二、法国的法则区别一）历史条件（二）代表人物和主要观点杜摩兰：主张把法则分为人法、物法和行为法只有在不依据双方当事人的主自意思而直接取决于法律的强制性时，才有必要作这种划分。极力主张扩大“人法”的适用范围。特别重要的是，杜摩兰在《巴黎习惯法评述》一书中，提出了“意思自治”原则。他认为，在契约关系中，应该适用当事人自主选择的那一习惯法，即使当事人于契约中未作明示的选择，法院应推定其默示的意思，以确定应当适用的法律，即根据整个案情的各种迹象来判断双方当事人意思之所在。（三）杜摩兰影响和评价杜摩兰的“意思自治”原则，已发展成为国际社会普遍接受的确定契约准据法的首要原则。

法国嚼的法僵则区势别说纵代表御人物赤和主债要观挽点2达让伤特莱极力迎推崇抵属地终原则达让后特莱上的思枯想反约映了貌当时采封建躺势力湖的要手求晋，阻耍碍了捧国际领私法有的发垃展。三、剑荷兰纵的法卸则区夜别说民（国限际礼储让说驼）主要昂代表贸人物话：胡真伯胡伯城三原坝则：1．任摘何主炒权者编的法他律必爹须在相其境李内行物使并径且约芝束其藏臣民猴，但蒙在境蕉外无厨效；2．凡降居住阴在其正境内劈燕的人恩，包越括常争住的斜与临慢时的泳，都衔可视鸟为主低权者损的臣稻民；3．每雪一国随家的竟法律帜已在广其本裕国的妖领域清内实帽施，葡根据筛礼让霜，行炉使主温权权纱力者输也应哨让它隶在自棚己境关内保但持其帅效力闸，只风要这早样做闹不致控损害喊自己榴的主制权权裤力及馆臣民轻的利素益。（三搏）影薄响和献评价国际之礼让王说把江国家主权思想贞引入胸法则愉区别须说，笼把适典用外厌国法凶的问想题放械在国巧家关陶系和聚国家住利益京的基畅础上两来考蜻察，昌这是堤适用伸外国要法理眉论的僚进步围。第三商节每近代猛国际脖私法一、犁德国妙学派邪（纳一）煌历史蚊条件崇（错二）惯代表唇人物响和主挪要观宇点萨维搂尼（Sa洪vi眯gn湖y）是衔德国啦柏林告大学旺教授窄，著挽名的培国际足私法哨学家从一活种普递遍主肝义的壶观点乒出发残，认肠为应该适用水的法崇律，隶只应奶是各的该涉先外民泳事关衫系依恋其本斜身性学质有愿“本茶座”求所在求地的路法律宅。他认盆为存临在“笼相互渣交往痰的国兔家的现国际他法律联共同露体”筑和普叼遍适魔用的平各种栗冲突应规则,法律穗关系授依其闻性质脊总是豪与一匠定地旷域的括法律黎相联蚁系嫩。他把汇涉外讯关系梳分为数“人颂”、检“物芬”、言“债澡”、屯“行搞为”召、“佩程序两”等签几大利类阁。三方久面贡辣献：夏（1）他白在法短则区猫别说印统治联国际习私法堪理论请达数纤百年夜之后漆，在墨国际遇私法陵的方法皮论上实伞现了算根本载性变口革；拔（2）在午荷兰党国际拳礼让盆说之绘后，墙它又荣在新教的基丽础上桨回复抱到国写际私完法的池普遍帽主义塔；（3）大圾大地宾推动揭了欧增洲国嘉际私勇法成广文立肉法的协发展裕。后来页的“贝法律庭关系办重心岔说”俊，“坛最密迁切联菊系说售”都脸受到球了“父法律懒关系腔本座影说”脊的影惕响。二、由意大拼利学此派（一待）历饺史条米件（二镰）代厅表人纺物和置主要里观点孟西河尼三个夺主要越原则乌：1．民监族主暴义（眉即国杠籍）抱原则氧。2．意激思自渣治原续则3．公着共秩垃序原辽则（三搅）影座响和因评价孟西摄尼的雹学说冰反映堤了意哥大利咬资产仆阶级诱统一器国家除和维福护民释族主疮权的歪愿望惨，以豆及保珠护居缸住于套外国胡的本绸国移讽民的巡寿思想俗，因贤此，砖他的仇学说散在19世纪岭的意专大利某占了缝统治券地位伪。三、毒英国克学派（一闲）历竟史条侨件（二扭）代甘表人段物和放主要季观点戴赛限：牛德津大谣学的阁法学吸教授就：既而得权龄说以自宪己的粒学说桃标志茂着国丑际私恶法的烘一个凡里程凉碑。灶他认要为，征凡依袄他国轮法律赶有效辰取得世的任晴何权伐利，肢一般珍都应占为英滚国法往院所旅承认裤与执谢行，图而非若有效播取得丙的权天利，顽英国真法院圆则不禾应承退认与宪执行轧；如忆承认刊与执泛行这首种依鞭外国核法合纷法取勤得的储权利孔与英劲国成直文法绘的规棍定、腿英国逃的公轻共政慌策和形道德掠原则抄，以章及国判家主描权相萍抵触走，则项可作鹅为例僵外，剪不予咳承认探与执迷行；售判定宁某种抱既得岁权利既的性墙质，悲应该林依据鞠产生支此种鸡权利专的该债外国狮的法辰律；陷坚持业“意至思自听治”矿原则四、西美国通学派（一萍）历适史条仍件（二盗）代可表人仓物和引主要牢观点斯托滚雷（St篇or饭y）代：继承痕了荷仇兰学虑派的棚国际己礼让侦说，包进一规步发惹展了偷属地谈主义福路线把学请说建畜立在裳分析桑美国弊各州舞州际逝冲突检的丰侄富的蠢判例丙基础该之上切，形俯成了病独特毯的判悠例分马析法迟，对言以后扮的国大际私网法理垫论产姐生很宪大影笨响。（三备）影棕响和袍评价斯托遭雷被能誉为若美国手国际终私法熊的奠知基人袖，其服著作《法律缸冲突军法评露论》仍为尾英美篮冲突较法著软作的徒经典虹之一绝。第四絮节膏当代软国际洪私法白（概誓述）一、伏英国俗和美稀国的仅主要轰新理缝论（一仔）库虽克的誓“本瞧地法轿说”（二花）卡丑弗斯康的“俘优先姻选择疮原则微”（三期）柯狱里的米“政百府利恐益分订析说凝”（四跨）莱古弗拉讨尔的舱“法宝律选座择五驼点考蹦虑”（五仆）艾宣伦茨索威格月的“弦法院道地法阳说”（六史）里备斯的准“最是密切呜联系竿说”二、势欧洲寒大陆影国家姜的主取要新晋理论（一单）巴嗓迪福将的“许协调巾论”（二良）克矛格尔押的“月利益晃论”（三拘）弗券朗西粱斯卡坊基斯忘的“骄直接欢适用蕉的法颂律”第四川节坦当代汉国际慌私法配（详连述）一、再英国前和美览国的墓主要骆新理炕论（一欧）库亭克的牲“本误地法呆说”拣：轨主张异既不辣适用肌外国昌法，泻也不士承认咸根据圈外国早法产率生的横权利瞧，一订切按庆自己暖的法驰律，剪“不备过使著自己祥的法侨律与孤外国核的法叫律十活分相砍似或暂相同棵罢了凡”。（二）他卡弗沟斯的需“优责先选副择原杠则”：主张鲁改变忠只作岛“管厌辖权判选择嗓”的博传统仁制度扁，代与之以茧“规帽则选猫择”悔或“怀结果岩选择与”的瘦方法邻。（三宝）柯兽里的泄“政毁府利岛益分搅析说域”：短解决董法律馆冲突稀的最菜好方闭法，防就是悉对“者政府挂利益穗”进糠行分睛析去。把已不同悉国家糠的法尼律冲沙突说较成是域不同抚国家拔的利铲益冲瓶突一、顽英国蜘和美课国的断主要冶新理露论（四伙）莱欺弗拉已尔的秃“法兵律选亭择五输点考洪虑”干：（1）结适果的呀可预姑见性太；（2）州项际和限国际青秩序粮的维躁持；佛（3）司敬法任欺务的虑简单必化；臂（4）法抽院地咸政府退利益嫩的优烛先；伸（5）适喉用较锻好的筛法律画规范玻（be海tt柱er馆r途ul讯e隶of僻l录aw）。一、渡英国帅和美披国的驳主要拳新理终论（五叛）艾吗伦茨缝威格哄的“遭法院颠地法荷说”醉：（六舅）里改斯的更“最便密切抽联系榆说”立：二、却欧洲健大陆铺国家鞋的主椒要新裙理论（一纽奉）巴绕迪福班的“树协调缺论”丢：主张运以系摧统考令察各途种法末律为治基础读，采滑用经潮验的桂、实滩证的味和对糊比的哄方法汪，进嗽行国冶际协诊调。（二延）克撒格尔裙的“染利益穷论”主张拖研究服国家遮利益蹲和国秆际利病益，茶将两甚者结惭合考洋虑分惠析，送确定牛法律缠适用秘。（三粮）弗割朗西涝斯卡茎基斯狐的“低直接扩适用陆的法袍律”：为更隔好维好护国加家利买益和厘社会浅经济本利益激，国挺家制碌定一负系列侍强制呈性法遵律，棵调整案某些判特殊鉴法律茂关系旺。撇柴开传假统冲棋突规泛范的绵援引疗，直楼接适禁用于钻涉外滴民事落法律暂关系绪。三、搂苏东竿国家切的对透外政背策学残派认为舍国际模私法乓应以双和平锻共处涌和国能际合肾作政渔策为况基础捉。解决毁国际变私法击问题享，必耻须从暗和平姥共处宪与和锄平合救作出酸发，柜国际识私法烈服务锄于这闲种合罗作。案例女：安游客迅诉天魔鹅客榨运公防司海驳上旅姓客运须输人线身和汇财产见损害体赔偿柏纠纷寇案【问题】定1．本宣案原延告起完诉是块否超旧过诉锣讼时迁效期及间?离2．被品告提陈出的5条抗钟辩理您由是穴否能勾够成织立?以下洪为【案情蓬简介】：起火混轮船江图片某旅德行社永代理10射0名游订客与姐天鹅醒客运锦公司番签订台旅客恩运输廊合同顽。合役同约效定：商承运丙人负血责将兄该10盲0名旅撞客从A港运嫩送至B港，塌票价钥每人20爸0元。木除非丛乘客械举证攀承运捉人有状过失效，否朽则承酱运人档对任驰何情照况下爬造成鸦的乘撒客行毛李损恰害不盗负赔挪偿责察任；产承运摄人对捎实际记承运稍人运晒送期升间发绝生的荡乘客圈人身今和财蒜产损捷害的绸行为已不负醒责任扮；承晒运人济因过耽失造疏成乘脑客人雅身伤居亡的烤，每糠名旅避客最汁高赔帮偿责雁任限钉额不铺超过36辨66民6计算衔单位层。19效94年5月5日，慈游客雹登上燥天鹅反客运漏公司董所属雁“天艘鹅”度号客攀轮，胁行至C港时珠，游捧客转你由天乒池客私运公吴司所斜属的蔽“天明池”谅号客命轮送瞎达目碰的地B港。睁“天衣池”搬轮中握途行绝李舱炊起火抖，行蹲李付扬之一乡丰炬。利火蔓遇延至是客舱虫，致10名游劈燕客烧花伤，仙随身稳携带肚行李暗严重秧损坏侄，一犬名老蕉年游都客因污惊吓骄，心将脏病斜突发溉死亡冤。19肺94年5月15日“且天池事”轮饶到达B港。脸游客剥于5月16日将隐行李仙灭失东和自宣带行俭李受敲损的决情况名书面阀通知彩天鹅谜客运签公司氏。19伸95年10月，驱游客至提起确诉讼评，要掏求天末鹅客镇运公俱司赔笋偿伤10人、统亡1人、斗行李裹全部跳灭失烈、自查带行泪李10件严心重受界损的帽损失右。天界鹅公碎司提芽出5条抗仁辩理糊由：厚第一驳，损折失发畏生在隙实际相承运育人天根池公跨司责郑任期确间内肢，运膜输合塑同已纳约定后承运环人不未对实皮际承之运人手运送系期间晒造成惠的损忙失负团责；责第二察，旅泻客没左有在穴下船颠当时少发出脉行李法毁损慕通知斗，应殖视为鼓已经战完整乔无损享地收潮到行已李；白第三探，游寨客死塞亡系贱由于酱心脏屑病突纲发造袋成的支，承膀运人宇不负唯责任艰；第沉四，常旅客劣运输查合同刘中已铸有约诊定，傲需乘贤客证隶明承种运人变有过奶失，阁否则运承运羞人不蓝承担部任何努行李桐赔偿梳责任俗；第级五，泻根据柏旅客将运输放合同暑中的我约定乞，10名游崇客的名人身山损害蓝赔偿歪总额玻不超托过10党×3治6取66钩6计算国单位倚。相关奋法条1．《海商磨法》第11贫1条：海上旅客企运输的运剧送期税间，堤自旅输客登闪船时绸起至爸旅客委离船腔时止召。客答票票胡价含纹接送惭费用闸的，运送沃期间并包郑括承概运人孙经水泥路将换旅客以从岸趋上接贫到船据上和怪从船邀上送姜到岸旧上的取时间泪，但蚕是不包种括旅客构在港基站内墙、码汇头上嗓或者萍在港混口其彼他设揭施内失的时用间。旅客垃的自带更行李，运杯送期样间同现前款势规定拒。旅贼客自模带行叔李以蝴外的砖其他贷行李袍，运啄送期第间自旅孟客将文行李冷交付承运谁人或矮者承睁运人促的受抗雇人损、代汽理人鼻时起铁至承景运人勺或者杂承运惯人的棉受雇匙人、使代理申人交还聋旅客时止首。2．《海商初法》第11攻4条：在本看法第11仿1条规队定的阁旅客摇及其挨行李固的运约送期籍间，语因承刘运人袖或者郑承运伯人的滤受雇兴人、顿代理谎人在受污雇或似者受换委托祥的范骡围内废的过简失引起罗事故啄，造成成旅客帅人身替伤亡或者行李络灭失陕、损榜坏的，承欠运人恐应当吵负赔宵偿责厦任。请求越人对承还运人功或者拾承运脆人的个受雇恋人、铜代理帖人的过失，应当角负举筋证责早任；但扰是，泻本条第3款和杨第4款规吉定的慎情形除外。第3款：旅客益的人身妻伤亡或者自带谈行李涌的灭愁失、蓬损坏，是图由于船舶材的沉饭没、刷碰撞碌、搁棋浅、率爆炸宵、火好灾所太引起或者衫是由告于船舶候的缺宅陷所腐引起的，士承运袖人或投者承煎运人怨的受誓雇人率、代弊理人除非填提出箱反证，应粉当视真为其赢有过洲失。第4款：旅客自带俭行李以外的其他捆行李的灭辰失或衬者损浩坏，不论逢由于恰何种趴事故仓所引瓶起，期承运变人或妈者承梨运人景的受法雇人湿、代岛理人除非帅提出阁反证，应田当视仿为其镰有过往失。3．《海商偿法》第11仍7条：除本拴条第4款规蔬定的敬情形素外，互承运氧人在每次海上扣旅客亿运输晒中的赔偿蜂责任贱限额，依溪照下捉列规得定执迈行：(1排)旅客人身卷伤亡的，每名栋旅客不超胀过46笛6瓶66计算战单位购；(2泳)旅客自带蓝行李溜灭失林或者鼻损坏的，每名屡旅客不超果过83乓3计算苗单位烘；(3污)旅客车辆包括倘该车辆旬所载照行李灭失雁或者吗损坏汇的，尺每一赶车辆坐不超城过3音33挖3计算漏单位充；(4院)本款筒笫(2歇)、(3疼)项以许外的触旅客其他泻行李灭失蜜或者滚损坏封的，冬每名暗旅客算不超痛过l2歇00计算并单位表。承垒运人凑和旅带客可以足约定，承预运人您对旅膊客车辆和旅鱼客车辆激以外补的其做他行鹅李损失喂的免赔坑额。但友是，对每播一车弊辆损室失的免赔暗额不得泻超过11获7计算晶单位，对历每名琴旅客膏的车扒辆以妹外的演其他通行李杯损失蹄的免赔的额不得窝超过13计算福单位往。在汁计算把每一跪车辆牺或者市每名焰旅客滴的车疼辆以中外的拿其他颂行李短的损们失赔柔偿数弦额时至，应当水扣除约定宏的承寒运人扁免赔捷额。承运槽人和欺旅客可以倾书面织约定高于本条形第1款规含定的赔偿药责任季限额。中华弦人民暂共和竞国港波口之铜间的贝海上无旅客从运输，承运果人的右赔偿声责任浸限额嗓，由国密务院杜交通隐主管脱部门放制定谊，报录国务耻院批姐准后波施行席。4．《海商吗法》第11叼9条：行李阶发生嗓明显粥损坏咬的，旅佳客应投当依产照下旋列规好定向究承运袍人或奶者承呈运人障的受痕雇人堆、代淋理人冶提交书面授通知：(1搜)自带兄行李，应士当在冬旅客离船贫前或者离船钳时提交仰；(2字)其他餐行李，应蓬当在行李富交还思前或者交还施时提交锹。行李唯的损坏电不明桶显，旅或客在离船暮时或真者行激李交讲还时吊难以命发现婆的，以罪及行猜李发到生灭失的，绳旅客寻应当在离衰船或惹者行趋李交碰还或华者应狼当交行还之滋日起15日内，向吨承运池人或被者承烦运人竞的受研雇人核、代狠理人定提交书面船通知。旅客枯未依卖照本艳条第1～2款规笔定及扇时提盈交书踩面通咳知的暑，除非屡提出期反证，视为景已经恐完整颈无损瘦地收鸡到行爱李。行李交还时，旅客吼已经蚊会同外承运档人对爹行李臂进行茅联合版检查炼或者熄检验数的，无需提交污书面防通知呜。5．《海商怨法》第12竟1条：承运需人将扮旅客客运送鲜或者魂部分滋运送获委托葵给实傻际承题运人食履行素的，咬仍然拌应当小依照菌本章驾规定宽，对全匹程运送族负责。实夹际承价运人谅履行额运送哑的，线承运周人应旨当对松实际暴承运沟人的拢行为往或者勉实际奥承运程人的帜受雇宽人、蓬代理秀人在受血雇或阁者受态委托榜的范禽围内膀的行扔为负责掉。6．《海商乡丰法》第12起3条：承运座人与期实际徐承运悦人均晌负有赢赔偿乳责任功的，厌应当撑在此射项责影任限并度内梦负连带责任茎。7．《海商仰法》第12罗6条：海上竹旅客酿运输合同冰中含有坐下列莫内容厕之一爹的条款唯无效：(1棍)免除承运背人对祝旅客退应当妨承担点的法定住责任；(2腾)降低本章件规定钩的承客运人责任颤限额；(3秒)对本敲章规冒定的举证所责任杂作出王相反稻的约战定；(4谨)限制旅客洽提出归赔偿泻请求纵的权捉利。前款趣规定节的合宫同条令款的跌无效柳，不劝影响屡合同第其他考条款掉的效仍力。8．《海商旱法》第21增1条：海上稳旅客雄运输歌的旅溪客人身津伤亡旺赔偿斑责任烦限制，按尊照46惜6暗66计算蝇单位乘以乘船舶乘证书症规定运