仲裁协议包括合同中订立的仲裁条款和以其他书面课件

目录（一）（一）仲裁协议的形式及效力问题（二）仲裁委员会受理案件的范围问题（三）仲裁前及程序中的保全（临时措施）问题（四）仲裁裁决的司法审查问题（一）仲裁协议的形式及效力问题1.法院对仲裁的司法监督和协助1、对仲裁协议效力进行司法审查（1）人民法院受理案件后，当事人以存在仲裁协议为由提出管辖权异议（2）当事人提起确认仲裁协议效力的确认之诉《仲裁法》第5条：当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法院不予受理，但仲裁协议无效的除外。2、对商事仲裁裁决进行司法审查

(1)申请撤销仲裁裁决案件（2)不予执行仲裁裁决抗辩案件（3)申请认可和执行港、澳、台仲裁裁决案件

(4)申请承认和执行外国仲裁裁决案件3、仲裁程序中的司法协助（例如：根据《仲裁法》第28条、《民事诉讼法》第101条，人民法院采取保全措施）1.法院对仲裁司法监督和协助的必然性1、仲裁的契约性决定了仲裁需要法院的协助和监督。仲裁庭的权力源于当事人之间的仲裁协议：（1）不是国家的司法主权，不是强制性权力；（2）是有限制的，因此必须予以控制。2、仲裁追求公平、效益的价值目标决定了仲裁需要法院的支持和协助。3、法院代表国家行使审判权、负有维护社会公正和国家法律统一的职责决定了法院监督仲裁的必然性。4、仲裁的发展经历了由习惯到法律的过程，法院对仲裁进行监督是历史发展的客观选择；实践表明，法院对仲裁进行监督和协助促进了仲裁的发展。2.仲裁协议的书面形式要件《仲裁法》第4条：当事人采用仲裁方式解决纠纷，应当双方自愿，达成仲裁协议。没有仲裁协议，一方申请仲裁的，仲裁委员会不予受理。《仲裁法》第16条第一款：仲裁协议包括合同中订立的仲裁条款和以其他书面方式在纠纷发生前或者纠纷发生后达成的请求仲裁的协议。2.仲裁协议的书面形式要件仲裁协议是当事人对纠纷解决方式达成的合意，符合合同的特征《合同法》关于合同形式的规定应适用于仲裁协议

《合同法》第10条规定：当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。

法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。仲裁协议应当符合仲裁法特别规定的书面形式要件。

2.仲裁协议的书面形式要件书面形式的扩张趋势1.书面载体的扩张解释：仲裁法司法解释第1条：仲裁法第十六条规定的“其他书面形式”的仲裁协议，包括以合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等形式达成的请求仲裁的协议。2.可以援引（并入）方式签订：仲裁法司法解释第11条：合同约定解决争议适用其他合同、文件中的有效仲裁条款的，发生合同争议时，当事人应当按照该仲裁条款提请仲裁。在塞浦路斯.玛赛尔公司申请执行英国临时仲裁裁决案中，玛赛尔公司与江西江州造船厂签订了一份A441造船合同含有仲裁条款，在合同附件中约定选择增购权，玛赛尔公司增购了A444的新船，造船厂回复“合同其他条款和条件不变”，最高院认为造船厂的答复构成有效援引。

（2004）民四他字第32号复函提单仲裁条款的并入例外

2.仲裁协议的书面形式要件对提单并入仲裁条款问题，有两种不同的学理观点，否定说，因为提单持有人没有机会以平等的对价或实力与船方协商，要求提单受让人接受一个自己没有机会表达意愿的并入仲裁条款，违背仲裁的基本精神。肯定说，提单持有人如发现有并入条款指向仲裁，完全可以拒绝接受提单，其接受提单，则应受提单载明的并入条款的约束。司法实践接近否定说，必须在提单正面清晰载明租船合同的具体信息和仲裁条款，使提单持有人明确知晓仲裁条款，否则认定仲裁条款不成立2.仲裁协议的书面形式要件案情：《关于中铁四局集团有限公司与克莱门特海运有限公司海上货物运输合同纠纷一案仲裁条款效力问题的请示的复函》，中铁公司是提单记载的托运人。该提单正面载明“与租约同时使用”、“运费依2011年11月10日签订的租约支付”以及“请见提单背面的运输条款”等。提单背面条款第一条载明：“提单正面载明日期的租约中所有的条款和条件……和仲裁条款，都并入提单。”租约约定在伦敦仲裁.最高法院认为:提单正面未明确租约仲裁条款已经合并到提单中，进而约束提单上记载的托运人，租约中的仲裁条款对中铁公司不具有约束力。2.仲裁协议的书面形式要件3、债权债务转让、主体变更的扩张适用：仲裁法司法解释第8条：“当事人订立仲裁协议后合并、分立的，仲裁协议对其权利义务的继受人有效。当事人订立仲裁协议后死亡的，仲裁协议对承继其仲裁事项中权利义务的继承人有效。当事人另有约定的除外。”仲裁法司法解释第9条：“债权债务全部或者部分转让的，仲裁协议对受让人有效，但当事人另有约定、在受让债权债务时受让人明确反对或者不知有单独仲裁协议的除外。”2.仲裁协议的书面形式要件有色金属进出口公司河南公司与鑫泉贸易公司案，鑫泉公司将对河南公司的债权转让给一家辽宁公司，鑫泉公司邮寄债权转让通知给河南公司。辽宁公司起诉，河南公司抗辩有仲裁条款。最高法院认为债权是基于原合同产生，且依附于原合同实现的，受让人要实现其债权，必须受原合同中仲裁协议的约束，即将仲裁条款视为附属于合同的从权利，适用了自动移转规则。假设在该案中，辽宁公司选择仲裁，债务人河南公司抗辩不同意仲裁，是否可以在收到通知时反对仲裁协议的转移？2.仲裁协议的书面形式要件瑞典最高法院关于EMJA公司案和美国AI公司案利益分析说：“当事人没有对仲裁条款转移达成协议时，应当适用能保证当事人合理利益又没有不当扩大他们不合理利益的规则，仲裁条款自动转移给债务人造成的费用损失是最小的。”“债务人的义务在合同权利转让后没有实质地改变，如果还可以通过反对仲裁条款逃避仲裁义务，则债务人又重新获得诉讼的选择权，从而取得签订仲裁协议时已经放弃的利益，这属于不合理利益。”仲裁法司法解释第9条仅赋予受让人异议权，债务人不应享有异议权2.仲裁协议的书面形式要件天津中燃船舶燃料有限公司与丹麦宝运石油（中国）有限公司、山东烟台国际海运公司船舶物料供应合同纠纷仲裁条款效力请示案的复函《仲裁法司法解释》第九条规定了债权债务全部或者部分转让时仲裁条款的概括移转原则，同时为了保护第三方的利益，平衡合同当事人之间的关系，规定了当事人另有约定、受让人明确反对和受让人不知道仲裁协议存在的三种例外情况。涉及合同转让对仲裁协议效力的影响问题。最高法院认为，中燃公司受让债权时，不知晓宝运公司与烟台海运之间存在单独仲裁条款，该仲裁条款对受让人中燃公司不具有约束力，此属于仲裁条款概括移转的例外情形。最高人民法院（2010）民四他字第62号复函2.仲裁协议的书面形式要件4.异议放弃权仲裁法司法解释第13条：依照仲裁法第二十条第二款的规定，当事人在仲裁庭首次开庭前没有对仲裁协议的效力提出异议，而后向人民法院申请确认仲裁协议无效的，人民法院不予受理。

仲裁机构对仲裁协议的效力作出决定后，当事人向人民法院申请确认仲裁协议效力或者申请撤销仲裁机构的决定的，人民法院不予受理。仲裁法司法解释第27条第1款：当事人在仲裁程序中未对仲裁协议的效力提出异议，在仲裁裁决作出后以仲裁协议无效为由主张撤销仲裁裁决或者提出不予执行抗辩的，人民法院不予支持。一方当事人参加仲裁程序并在仲裁答辩书交换中对于对方声称有仲裁协议未昨否认表示，且仲裁规则有该异议放弃权的规定，是否可以认定仲裁协议符合书面形式并有效？

2.仲裁协议的书面形式要件仲裁规则的合同性质v法律强制性规定仲裁法第20条：当事人对仲裁协议的效力有异议的，可以请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定。一方请求人民法院作出裁定，一方请求仲裁委员会作出决定的，由人民法院作出决定。仲裁协议效力的异议，应当在仲裁庭首次开庭前提出。要求至迟在仲裁庭开庭前提出，但不妨碍当事人基于程序自治权利明示确定更短期限。法定异议期限过长，影响仲裁效率，诱发当事人不诚信行为。仲裁实体答辩意味着当事人慎重考虑后选择仲裁协议效力异议的放弃。2.仲裁协议的书面形式要件以异议放弃默示接受仲裁管辖不应扩展至仲裁程序外。捷成洋行申请执行中国国际经济贸易仲裁委员会（97）贸仲字裁字第0256号裁决一案，双方当事人在提起仲裁前的交涉过程中，一方在函件中称“将向北京中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁”，试图将原仲裁条款载明之仲裁机构明确化，另一方回函表达了仲裁的意愿，但未对仲裁机构问题作出表述最高法院认为：双方委托代理人的往来函件不能视为双方对仲裁机构的确认达成补充协议，仲裁协议无效。[2001]民四他字第42号复函2.仲裁协议的书面形式要件深圳市泛友科技有限公司申请撤销涉外仲裁裁决请示案（2010）民四他字第44号复函

“当事人达成仲裁协议只能是书面形式，不能以行为推定。”行为指合同履行行为，普通合同可以通过其他方式达成，但仲裁协议有法定书面形式要件在ConcordiaTradingB.V.申请承认和执行国际油、油籽和油脂协会（FOSFA）第3948号仲裁裁决案（2009）民四他字第22号复函经纪人向买卖双方发送了含有仲裁条款的确认书，卖方向买方发送了含有仲裁条款的合同，买方没有回复，在其后的函件往来中提及了合同编号，但与卖方合同条款有实质差异。最高法院认为回传函件不符合公约对仲裁协议书面形式的要求，不能认定买卖双方达成了书面仲裁协议。2.仲裁协议的书面形式要件当事人事后放弃仲裁协议行为的效力认定格雷格航运公司与上海电气国际经济贸易有限公司等船舶建造合同纠纷确认仲裁条款失效请示案（2011）民四他字第5号复函涉案佣金合同约定争议依照英国仲裁法由英国伦敦海事仲裁委员会仲裁解决，格雷格公司向上海海事法院提起支付佣金之诉，电气公司等应诉并反诉请求确认佣金合同无效后，格雷格公司答辩认为反诉独立于本诉，应受仲裁条款约束。最高法院认为，格雷格公司放弃仲裁条款的约定向上海海事法院起诉以及电气公司等应诉并提起反诉的行为，可以认定各方当事人放弃佣金合同中约定的仲裁协议，重新选择在上海海事法院通过诉讼的方式解决争议，佣金合同中的仲裁条款失效。本诉及反诉请求均为佣金合同项下的争议，上海海事法院享有管辖权。2.仲裁协议的书面形式要件仲裁协议独立性原则：绝对独立论vs相对独立论新加坡益得满亚洲私人有限公司申请承认和执行英国可可协会仲裁裁决案[（2001）民四他字第43号复函]“双方在质量检测标准上的函件往来属于要约和反要约，合同因双方意见不一致而没有成立。”最高法院认为，仲裁条款或者仲裁协议独立生效的前提，是当事人达成仲裁合意，根据本案的传真往来，双方没有达成仲裁合意。仲裁法司法解释第十条合同成立后未生效或者被撤销的，仲裁协议效力的认定适用仲裁法第十九条第一款的规定。

当事人在订立合同时就争议达成仲裁协议的，合同未成立不影响仲裁协议的效力。

3.仲裁协议书面形式要件的国际发展联合国贸法会《国际商事仲裁示范法》1985年制定，2006年修订现代国际商事仲裁大厦的基石---共识：反映了全世界就国际仲裁实践基本原则和重要问题达成的共识，她勾勒了仲裁的原本面目，告诉我们什么是仲裁---标杆：代表现代仲裁法公认的国际立法标准---基础：各国仲裁法协调统一和革新的坚实基础---标尺：评价一国仲裁法水平的标尺和试金石：是否是示范法地区？3.仲裁协议书面形式要件的国际发展67个国家93个法域为示范法国家和地区

例如：德国（1998）希腊（1999）印度（1996）日本（2003）韩国（1999）俄罗斯（1993）新加坡（1994）西班牙（2003）中国澳门（1998）中国香港（2010）爱尔兰（2010）马来西亚（2005）墨西哥（1993）新西兰（2007）乌克兰（1994）3.仲裁协议书面形式要件的国际发展联合国贸法会《国际商事仲裁示范法》第7条仲裁协议书面形式形式：两种备选案文，2006年修订备选案文一：仍要求书面形式，与《纽约公约》一致。宽泛解释，书面记录，技术中立，默示接受仲裁管辖，援引，不要求签字盖章。备选案文二：不规定仲裁协议的形式，非要式行为，即承认口头仲裁协议的效力3.仲裁协议书面形式要件的国际发展联合国贸法会《国际商事仲裁示范法》第7条备选案文一的四层含义：1、仲裁协议应是书面的；2、协议载于当事人各方签字的文件中，或载于往来的书信、电传、电报或提供协议记录的其他电讯手段中；3、在申诉书和答辩书的交换中当事人一方声称有协议而当事他方不否认即为书面协议；4、在合同中提出参照载有仲裁条款的一项文件即构成仲裁协议，如果该合同是书面的而且这种参照足以使该仲裁条款构成该合同的一部分。仲裁法司法解释第13条第1款以及第27条，没有达到示范法第7条规定的宽泛解释度。可以参考示范法的观点，但必须有参加仲裁程序以及实体答辩行为4.仲裁协议书面形式的其余问题仲裁条款对未签字人的拓展？（1）代理合同《合同法》第402条、第403条认可直接代理，但必须查明代理关系的存在：英国嘉能可有限公司申请承认和执行英国伦敦金属交易所仲裁裁决案【（2001）民四他字第2号】“重庆机械设备进出口公司的职员代表重庆公司签署合同未经授权也没有加盖公司公章，重庆公司明确表示否认，职员不具有代理权，其代表公司签订的仲裁条款也不能约束公司。”（2）股东代表仲裁《公司法》第152条一种意见认为：公司是一个独立的法人或实体，具有独立人格，股东无权代表公司对有损害公司利益之他人行使请求权另一种意见认为：股东代表诉讼源于公司权利，只要公司与第三人订有仲裁协议而公司又怠于对他人行使仲裁请求权，股东享有公司原始仲裁请求权所派生的仲裁请求权，包括违约和侵权请求权。4.仲裁协议书面形式的其余问题（3）对担保合同的拓展主合同有仲裁条款而担保合同没有仲裁条款，除非担保人明确的同意或者可以证明担保人默示同意接受主合同仲裁条款，担保人不受主合同仲裁条款的约束如债务人和担保人为同一人时，根据主合同支配从合同的原理，可以推定默示同意5.仲裁协议的实质要件《仲裁法》第16条第二款：仲裁协议应当具有下列内容：

（一）请求仲裁的意思表示；

（二）仲裁事项；

（三）选定的仲裁委员会。《仲裁法》第17条：有下列情形之一的，仲裁协议无效：

（一）约定的仲裁事项超出法律规定的仲裁范围的；

（二）无民事行为能力人或者限制民事行为能力人订立的仲裁协议；

（三）一方采取胁迫手段，迫使对方订立仲裁协议的。《仲裁法》第18条：仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的，当事人可以补充协议；达不成补充协议的，仲裁协议无效。5.仲裁协议的实质要件约定或裁或审仲裁法司法解释第7条：当事人约定争议可以向仲裁机构申请仲裁也可以向人民法院起诉的，仲裁协议无效。但一方向仲裁机构申请仲裁，另一方未在仲裁法第二十条第二款规定期间内提出异议的除外。案例：“本合同发生纠纷，甲乙双方协商解决。若协商未决，任何一方均可向仲裁机构申请调解或仲裁，也可向法院起诉。”〔（2004）民四他字第47号〕案例：浙江一顺进出口有限公司v.毛里塔尼亚人国际货物买卖合同纠纷案，当事人在合同中约定，争议协商解决不成，双方均可以向中国国际贸易促进委员会对外贸易仲裁委员会提交仲裁，也可以向浙江一顺进出口有限公司所在地法院直接起诉。

5.仲裁协议的实质要件未约定仲裁机构案例：“本协议未尽事宜双方应友好协商解决。解决不下提请有关部门仲裁。”〔（2005）民四他字第36号〕案例：当事人在合同中约定“争议将提交仲裁庭仲裁。仲裁庭由两名仲裁员组成，一名中国籍的由买方指定，另一名泰国籍的由卖方指定，首席仲裁院由双方协商一致任命。仲裁地点经协商后一致确定”。

约定的仲裁机构不明确案例：“凡是因为执行合约或与合约有关事项所发生的争执，双方应协商解决。如协商不能解决时，应提交由中国涉外合同的仲裁机构评判之。仲裁决定是终局的，对双方都有约束力。”〔（2004）民四他字第22号〕案例：“凡因执行本合同所发生的或与本合同有关的一切争议双方应通过友好协商解决，如果协商不能解决，可以在中国的仲裁机构进行仲裁，也可以在其他仲裁机构仲裁。”〔（2004）民四他字第30号〕案例：“本合同在执行过程中如有争议，应由双方协商解决，协商无效时按照中国的法律由中国仲裁机构仲裁。”〔（2005）民四他字第37号〕约定的仲裁机构不存在案例：当事人在仲裁条款中约定的仲裁机构为“中华人民共和国经贸部仲裁委员会”。〔（2003）民四他字第27号〕案例：当事人在合同中约定“本合同履行时发生争议应友好协商解决，或依照中华人民共和国有关法律、规章提交南京国际贸易仲裁委员会仲裁”。仲裁法司法解释第3条：仲裁协议约定的仲裁机构名称不准确，但能够确定具体的仲裁机构的，应当认定选定了仲裁机构。案例：当事人在合同中约定，“仲裁：凡因本合同引起的或与本合同引起的有关争议，均应提交中国国际贸易促进会仲裁委员会按照该委员会颁布的仲裁程序暂行条例进行仲裁，仲裁地点在北京。”〔（2004）民四他字第34号〕案例：当事人在合同中约定“双方同意提交中国国际经济贸易仲裁委员会北京分会仲裁”。约定两个以上仲裁机构仲裁法司法解释第5条：仲裁协议约定两个以上仲裁机构的，当事人可以协议选择其中的一个仲裁机构申请仲裁；当事人不能就仲裁机构选择达成一致的，仲裁协议无效。仲裁法司法解释第6条：仲裁协议约定由某地的仲裁机构仲裁且该地仅有一个仲裁机构的，该仲裁机构视为约定的仲裁机构。该地有两个以上仲裁机构的，当事人可以协议选择其中的一个仲裁机构申请仲裁；当事人不能就仲裁机构选择达成一致的，仲裁协议无效。案例：湖北三江航天万山特种车辆有限公司v.挪威公司承揽合同纠纷案中，合同约定：“在本合同履行过程中所发生的争议或纠纷，应通过友好协商解决，如经协商仍不能达成一致，应在北京市申请仲裁，仲裁结果是终局的。”

案例：深圳市粮食集团有限公司v.新加坡来宝资源有限公司买卖合同纠纷案中，当事人在主合同中约定“由合同履行引起的争议，任何一方可提交仲裁，如果被告是买方，争议提交香港国际仲裁中心；如果被告是卖方，争议提交伦敦谷物与饲料贸易协会仲裁”。仅约定了仲裁规则，未约定仲裁机构仲裁法司法解释第4条：仲裁协议仅约定纠纷适用的仲裁规则的，视为未约定仲裁机构，但当事人达成补充协议或者按照约定的仲裁规则能够确定仲裁机构的除外。案例：德国旭普林公司案中，合同约定“Arbitration：ICCRules，Shanghaishallapply.”

〔（2003）民四他字第23号〕没有涉外因素的案件，当事人约定域外仲裁的条款是否有效？案例：江苏航天万源风电设备制造有限公司与艾尔姆风能叶片制品（天津）有限公司确认仲裁协议效力案中，当事人在《贸易合同》中约定，有关争议可提交国际商会在北京仲裁。《民事诉讼法》第271条：涉外经济贸易、运输和海事中发生的纠纷，当事人在合同中订有仲裁条款或者事后达成书面仲裁协议，提交中华人民共和国涉外仲裁机构或者其他仲裁机构仲裁的，当事人不得向人民法院起诉。当事人在合同中没有订有仲裁条款或者事后没有达成书面仲裁协议的，可以向人民法院起诉。违反一裁终局制度的仲裁条款的效力《仲裁法》第9条第一款：仲裁实行一裁终局的制度。案例28：西恩服务公司v.沧州乾成钢管股份有限公司请求确认仲裁协议无效案中，当事人之间的购销合同订有仲裁条款，英文文本与中文文本不同，双方确认以中文文本为准：“争议……提交中国国际经济贸易促进委员会对外贸易仲裁委员会，根据该会仲裁程序暂行规定进行仲裁。若一方不服裁决，则再由新加坡国际仲裁协会按照该会仲裁程序的有关规定进行仲裁。”6.仲裁协议效力确认案件的程序问题仲裁法司法解释第15条：人民法院审理仲裁协议效力确认案件，应当组成合议庭进行审查，并询问当事人。并行控制方式：仲裁法第20条：“当事人对仲裁协议的效力有异议的，可以请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定。一方请求人民法院作出裁定，一方请求仲裁委员会作出决定的，由人民法院作出决定。仲裁协议效力的异议，应当在仲裁庭首次开庭前提出。”仲裁法司法解释第13条第2款仲裁机构对仲裁协议的效力作出决定后，当事人向人民法院申请确认仲裁协议效力或者申请撤销仲裁机构的决定的，人民法院不予受理。

6.仲裁协议效力确认案件的程序问题最高人民法院关于确认仲裁协议效力几个问题的批复

三、当事人对仲裁协议的效力有异议，一方当事人申请仲裁机构确认仲裁协议效力，另一方当事人请求人民法院确认仲裁协议无效，如果仲裁机构先于人民法院接受申请并已作出决定，人民法院不予受理；如果仲裁机构接受申请后尚未作出决定，人民法院应予受理，同时通知仲裁机构终止仲裁。

四、一方当事人就合同纠纷或者其他财产权益纠纷申请仲裁，另一方当事人对仲裁协议的效力有异议，请求人民法院确认仲裁协议无效并就合同纠纷或者其他财产权益纠纷起诉的，人民法院受理后应当通知仲裁机构中止仲裁。人民法院依法作出仲裁协议有效或者无效的裁定后，应当将裁定书副本送达仲裁机构，由仲裁机构根据人民法院的裁定恢复仲裁或者撤销仲裁案件。

仲裁庭的自裁管辖权例如《香港仲裁条例》第8条.仲裁协议和向法院提出的实体性申诉

(1)就仲裁协议的标的向法院提起诉讼时，一方当事人在不迟于其就争议实体提出第一次申述时要求仲裁的，法院应让当事人诉诸仲裁，除非法院认定仲裁协议无效、不能实行或不能履行。(2)提起本条第(1)款所指诉讼后，在法院对该问题未决期间，仍然可以开始或继续进行仲裁程序，并可作出裁决。（二）仲裁委员会受理案件的范围问题第二条【适用范围】平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷，可以仲裁。

第三条【适用范围的例外】下列纠纷不能仲裁：

（一）婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷；

（二）依法应当由行政机关处理的行政争议。《中华人民共和国农村土地承包经营纠纷调解仲裁法》

第四条当事人和解、调解不成或者不愿和解、调解的，可以向农村土地承包仲裁委员会申请仲裁，也可以直接向人民法院起诉。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十一条【仲裁管辖】劳动争议仲裁委员会负责管辖本区域内发生的劳动争议。

《中华人民共和国农村土地承包经营纠纷调解仲裁法》

农村土地承包经营纠纷包括：

（一）因订立、履行、变更、解除和终止农村土地承包合同发生的纠纷；

（二）因农村土地承包经营权转包、出租、互换、转让、入股等流转发生的纠纷；

（三）因收回、调整承包地发生的纠纷；

（四）因确认农村土地承包经营权发生的纠纷；

（五）因侵害农村土地承包经营权发生的纠纷；

（六）法律、法规规定的其他农村土地承包经营纠纷

因征收集体所有的土地及其补偿发生的纠纷，不属于农村土地承包仲裁委员会的受理范围，可以通过行政复议或者诉讼等方式解决。

（三）仲裁前及程序中的保全（临时措施）问题

在仲裁过程中，仲裁庭或者法院可能有必要发出保全证据、保全财产或以其他方式在仲裁程序结束之前保持现状的裁定，即临时措施。根据各国法律和仲裁规则的规定，就临时措施有下列三种做法：第一，只有仲裁庭享有作出临时措施的权力，即仲裁庭专属权力制；第二，只有法院享有作出临时措施的权力，即法院专属权力制；第三，法院和仲裁庭均享有作出临时措施的权力，即并存权力制。我国实行法院专属权力制，法院审查制

《仲裁法》第28条【财产保全】一方当事人因另一方当事人的行为或者其他原因，可能使裁决不能执行或者难以执行的，可以申请财产保全。

当事人申请财产保全的，仲裁委员会应当将当事人的申请依照民事诉讼法的有关规定提交人民法院。

申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失。《海事诉讼特别程序法》第15条海事请求人申请海事请求保全，应当向海事法院提交书面申请。第18条第2款海事请求人在本法规定的期间内，未提起诉讼或者未按照仲裁协议申请仲裁的，海事法院应当及时解除保全或者返还担保。增加仲裁前财产保全《民事诉讼法》第101条

利害关系人因情况紧急，不立即申请保全将会使合法权益受到难以弥补损害的，可以在提起诉讼或者申请仲裁前向被保全财产所在地、被申请人所在地或者对案件有管辖权的人民法院申请采取保全措施。申请人应当提供担保，不提供担保的，裁定驳回申请。申请人在人民法院采取保全措施后三十日内不依法提起诉讼或者申请仲裁的，人民法院应当解除保全。

保全中担保问题的审查《民事诉讼法》（以下简称民诉法）第100条第2款规定：“人民法院采取保全措施，可以责令申请人提供担保；申请人不提供担保的，裁定驳回申请。”第101条规定：“申请人应当提供担保，不提供担保的，裁定驳回申请。”民诉意见第98条规定：在采取诉前财产保全或诉讼财产保全时责令申请人提供担保的，提供担保的数额应相当于请求保全的数额。如何审查担保财产价值？证据保全和行为保全时如何处理？

一种观点认为，申请人担保的数额只要足以赔偿申请错误造成的损失即可。强调担保额应相当于申请保全额不符合立法本意。另一种观点认为，应比照诉讼处理。关于担保财产的价值：一种观点认为，委托有关机构评定担保财产在申请财产保全时的实际价值为标准对担保财产进行审查。另一种观点认为应以购置担保财产时的价格为标准对担保财产进行审查。目前比照诉讼处理，仲裁委员会仅为提请保全措施的机构。今后可以增加与仲裁机构的沟通联系制度。

《示范法》关于保全（临时措施）的规定第四A章赋予仲裁庭临时措施的权利第17条仲裁庭下令采取临时措施的权力

(1)除非当事人另有约定，仲裁庭经一方当事人请求，可以准予采取临时措施。

(2)临时措施是以裁决书为形式的或另一种形式的任何短期措施，仲裁庭在发出最后裁定争议的裁

决书之前任何时候，以这种措施责令一方当事人实施以下任何行为：(a)在争议得以裁定之前维持现状或恢复原状；

(b)采取行动防止目前或即将对仲裁程序发生的危害或损害，或不采取可能造成这种危害或损

害的行动；(c)提供一种保全资产以执行后继裁决的手段；或

(d)保全对解决争议可能具有相关性和重要性的证据。

《示范法》关于保全（临时措施）的规定第17C条.初步命令的具体制度

(1)仲裁庭就初步命令申请作出判定之后，应当立即通知所有当事人，使之了解临时措施请求、初

步命令申请、任何已下达的初步命令以及任何一方当事人与仲裁庭之间与此有关的所有其他通信，

包括指明任何口头通信的内容。

…..(4)初步命令自仲裁庭下达该命令之日起二十天后失效。但在向初步命令所针对的当事人发出通知

并为其提供陈述案情的机会之后，仲裁庭可以下达对初步命令加以采纳或修改的临时措施。

(5)初步命令对当事人具有约束力，但不由法院执行。这种初步命令不构成仲裁裁决。

《示范法》关于保全（临时措施）的规定第17E条.提供担保

(1)仲裁庭可以要求请求临时措施的一方当事人提供与这种措施有关的适当担保。

(2)仲裁庭应当要求申请初步命令的一方当事人提供与这种命令有关的担保，除非仲裁庭认为这样

做不妥当或者没有必要。

保留法院附属保全权利例如《香港仲裁条例》第9条.仲裁协议和法院的临时措施

在仲裁程序开始前或进行期间，一方当事人请求法院采取临时保全措施和法院准予采取这种措施，并不与仲裁协议相抵触。

（四）仲裁裁决的司法审查问题办理撤销和不予执行仲裁裁决案件的法律依据

一、法律《中华人民共和国民事诉讼法》第237条、第274条《中华人民共和国仲裁法》《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第十八条二、司法解释、规范性文件以及请示答复：《最高人民法院关于适用<中华人民共和国仲裁法>若干问题的解释》《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》办理两类案件的法律依据

二、司法解释、规范性文件以及请示答复（续）：《最高人民法院关于适用<中华人民共和国涉外民事关系法律适用法>若干问题的解释（一）》《最高人民法院关于涉外民商事案件诉讼管辖若干问题的规定》、《最高人民法院关于人民法院处理与涉外仲裁及外国仲裁事项有关问题》、《最高人民法院关于人民法院撤销涉外仲裁裁决有关事项的通知》、《最高人民法院关于不得以裁决书送达超过期限而裁定撤销仲裁裁决的通知》、《最高人民法院关于审理当事人申请撤销仲裁裁决案件几个具体问题的批复》、《最高人民法院关于认真贯彻仲裁法依法执行仲裁裁决的通知》、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》等等

无涉外因素裁决的撤销事由《仲裁法》第五十八条涉外仲裁裁决的撤销事由《仲裁法》第七十条当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的，可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：

（一）没有仲裁协议的；

（二）裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的；

（三）仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；

（四）裁决所根据的证据是伪造的；

（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；

（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。人民法院认定该裁决违背社会公共利益的，应当裁定撤销。当事人提出证据证明涉外仲裁裁决有民事诉讼法第二百七十四条第一款规定的情形之一的，经人民法院组成合议庭审查核实，裁定撤销。《民事诉讼法》第二百七十四条（涉外仲裁裁决的不予执行情形）：对中华人民共和国涉外仲裁机构作出的裁决，被申请人提出证据证明仲裁裁决有下列情形之一的，经人民法院组成合议庭审查核实，裁定不予执行：（一）当事人在合同中没有订有仲裁条款或者事后没有达成书面仲裁协议的；（二）被申请人没有得到指定仲裁员或者进行仲裁程序的通知，或者由于其他不属于被申请人负责的原因未能陈述意见的；（三）仲裁庭的组成或者仲裁的程序与仲裁规则不符的；（四）裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的。人民法院认定执行该裁决违背社会公共利益的，裁定不予执行。

无涉外因素裁决的撤销事由《仲裁法》第五十八条无涉外因素裁决的不予执行事由《民事诉讼法》第二百三十七条当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的，可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：

（一）没有仲裁协议的；

（二）裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的；

（三）仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；

（四）裁决所根据的证据是伪造的；

（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；

（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。人民法院认定该裁决违背社会公共利益的，应当裁定撤销。。对依法设立的仲裁机构的裁决，一方当事人不履行的，对方当事人可以享有管辖权的人民法院申请执行。受申请的人民法院应当执行。被申请人提出证据证明仲裁裁决有下列情形之一的，经人民法院组成合议庭审查核实，裁定不予执行：（一）当事人在合同中没有订有仲裁条款或者事后没有达成书面仲裁协议的；（二）裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的；（三）仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人向仲裁机构隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有贪污索贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的。人民法院认定执行该裁决违背社会公共利益的，裁定不予执行。

不予执行仲裁裁决不是诉由是抗辩

--法律没有授权被申请人可以主动启动不予执行仲裁裁决程序--抗辩、阻却执行的特性，只能在一方当事人申请强制执行程序中作为抗辩提出--民诉法第237条的解读--修改过程中的存废之争问题的解决思路两类司法审查裁定的一审终审性

--仲裁法第9条第2款：“裁决被人民法院依法裁定撤销或者不予执行的，当事人就该纠纷可以根据双方重新达成的仲裁协议申请仲裁，也可以向人民法院起诉。”--民诉法第237条第4款：“仲裁裁决被人民法院裁定不予执行的，当事人可以根据双方达成的书面仲裁协议重新申请仲裁，也可以向人民法院起诉。”（细微差异）--《最高人民法院关于当事人对人民法院驳回申请撤销仲裁裁决的民事裁定不服申请再审人民法院是否受理问题的批复》--《最高人民法院关于人民检察院对撤销仲裁裁决的民事裁定提起抗诉，人民法院应如何处理问题的批复》

两类司法审查裁定的一审终审性----《最高人民法院关于人民检察院对不撤销仲裁裁决的民事裁定提出抗诉人民法院应否受理问题的批复》----《最高人民法院关于人民法院裁定撤销仲裁裁决或驳回当事人申请后当事人能否上诉问题的批复》----《最高人民法院关于当事人因对不予执行仲裁裁决的裁定不服而申请再审人民法院不予受理的批复》

----《最高人民法院关于下级法院撤销仲裁裁决后又以院长监督程序提起再审应如何处理问题的复函（[2003]民立他字第45号）对黑龙江高院的请示答复认为，哈尔滨中院裁定撤销仲裁裁决后，当事人可以依据仲裁法第九条的规定重新达成仲裁协议申请仲裁，也可以向人民法院提起诉讼。哈尔滨市中级人民法院不应以院长发现撤销仲裁裁决的裁定确有错误为由提起再审。已经再审的，你院应当通知该院予以纠正。

仲裁调解书属于法院监督范围

--《最高人民法院关于人民法院对申请强制执行仲裁机构的调解书应如何处理的通知》（1980年8月20日）人民法院发现仲裁机构的调解书确有错误的，不予执行，并通知原仲裁机构。因《仲裁法》颁布而失效。--《仲裁法司法解释》第28条当事人请求不予执行仲裁调解书或者根据当事人之间的和解协议作出的仲裁裁决书的，人民法院不予支持。理由：1、对民事调解书的审判监督和对仲裁调解书的司法监督，在本质和力度上存在差别；2、尊重当事人意思自治，促进积极履行调解书；3、顺应弱化仲裁司法监督的国际趋势。

问题的解决思路仲裁调解书属于可以申请撤销的范围

--《最高人民法院关于人民法院应否受理撤销仲裁调解书申请的复函》（2013）民四他字第39号

根据《中华人民共和国仲裁法》第五十八条第一款的规定，当事人可以向人民法院申请撤销仲裁裁决，该法第五十一条第二款又规定，仲裁调解书与仲裁裁决书具有同等法律效力，这就意味着，仲裁调解书也应纳入司法审查的范围。因此，当事人依照我国仲裁法第五十八条的规定向人民法院申请撤销仲裁调解书的，人民法院应予受理。---虚假调解侵犯案外人利益如何处理？个人意见：虚假调解等违背社会公共利益的仲裁调解书，属于人民法院依职权审查的范围，不以当事人提出与否为条件，此与仲裁法司法解释第28条的精神不相冲突。

《案外人不能依据仲裁法第58条第1款和第70条申请撤销仲裁裁决--最高人民法院关于对崇正国际联盟集团有限公司

申请撤销仲裁裁决人民法院应否受理的复函（[2001]民立他字第36号）对北京高院关于案外第三人申请撤销仲裁裁决人民法院是否受理的请示，答复认为，《中华人民共和国仲裁法》第七十条规定的“当事人”是指仲裁案件的申请人或被申请人，崇正国际联盟集团有限公司并非V19990351号仲裁案件的申请人或被申请人，该公司不具备申请撤销该仲裁裁决的主体资格，故对该申请人民法院不予受理。--裁决涉及案外人利益的其他问题：仲裁裁决既判力的主观范围不及于案外人、是否构成超裁或无权裁决等其他思路

典型案例及裁判要旨述评典型案例与裁判要旨述评案例之诉讼/仲裁选择条款--仲裁法司法解释第7条

当事人约定争议可以向仲裁机构申请仲裁也可以向人民法院起诉的，仲裁协议无效。但一方向仲裁机构申请仲裁，另一方未在仲裁法第20条第2款规定期间内提出异议的除外。

--仲裁法第20条

当事人对仲裁协议的效力有异议的，可以请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定。一方请求仲裁委员会作出决定，另一方请求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。当事人对仲裁协议的效力有异议，应当在仲裁庭首次开庭前提出。---案例1.合同约定：“因执行本合同发生争议，由甲乙双方协商，协商不成的，可以提请仲裁机构仲裁或向有管辖权的人民法院起诉。”被申请人在仲裁庭首次开庭前提出仲裁条款效力异议，邵阳仲裁委员会裁决条款有效，继续仲裁并作出裁决。法院认定仲裁条款无效，根据仲裁法第58条第1款第1项裁定撤销仲裁裁决。典型案例与裁判要旨述评案例之诉讼/仲裁选择条款--案例2.最高人民法院关于富茂发展有限公司诉广州市番禺区灵山房地产开发公司、广州市南沙区横沥镇人民政府合资、合作开发房地产合同一案仲裁条款效力请示案复函[（2013）民四他字第34号]---合同约定：“争议提交中国国际经济贸易仲裁委员会进行仲裁，也可以向有管辖权的人民法院起诉（以先受理之机构为准）”---最高法院复函认为：本案当事人虽然约定可将争议提交我国仲裁机构仲裁，也可向人民法院起诉，但同时又约定以先受理之机构为准，故该争议解决条款明确、可执行，并无我国法律规定的无效情形，是有效的。本案一方当事人已经向人民法院提起诉讼，如果不存在仲裁机构先于人民法院受理案件的情形，也不存在人民法院与仲裁机构同时受理案件的情形，人民法院对本案有管辖权。典型案例与裁判要旨述评案例之诉讼/仲裁选择条款--最高法院对“或裁或诉”的具体情形作了辨析处理，并不简单否定该类争议解决条款的效力，而是通过合同解释方法，正确理解当事人的真实缔约意思表示，如根据当事人对诉讼/仲裁选择管辖条款的特别约定，能够确定争议的唯一解决途径的，该条款仍然有效。---先受案机构管辖规则的缺失导致“或裁或诉”、“有约定两个以上仲裁机构仲裁”条款大量无效，民事诉讼司法实践的演进可资借鉴。---民诉意见第24条：两个以上人民法院管辖的，选择管辖的协议无效、《最高人民法院关于合同双方当事人协议约定发生纠纷各自可向所在地人民法院起诉如何确定管辖的复函》、《民事诉讼法》第35条：“两个以上人民法院都有管辖权的诉讼，原告可以向其中一个人民法院起诉；原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的，由最先立案的人民法院管辖。”典型案例与裁判要旨述评案例之诉讼/仲裁选择条款--案例3.合同约定：“自协商开始30天内仍不能解决，应将争端提交有关省、市政府或行业主管部门寻求可能解决的办法，自提交有关省、市政府或行业主管部门后30天内仍得不到解决，则根据《中华人民共和国仲裁法》申请昆明仲裁委员会仲裁，双方不服仲裁裁决的，可通过诉讼方式解决。”

法院认为：仲裁条款具备请求仲裁的意思表示、明确的仲裁事项以及选定的仲裁委员会，条款有效。协议中“对仲裁结果不服的，向法院提起诉讼”的约定违反仲裁法第九条的一裁终局原则，应为无效，但并不因此而影响前仲裁约定的效力，裁定仲裁条款有效。典型案例与裁判要旨述评案例之诉讼/仲裁选择条款--案例4.合同约定：双方如因履行本合同发生纠纷时，应友好协商解决，如未能达成一致意见，则提请深圳仲裁委员会仲裁。仲裁不成的可提起诉讼，或由某公司所在地法院管辖。

法院认为：“仲裁不成的可提起诉讼”表述的意思应是仲裁不成后才可以向人民法院起诉，此是附加前提条件的，不属于或裁或诉。该约定违反仲裁一裁终局的规定而无效，但该部分约定的无效并不导致整个仲裁条款的无效，因为该仲裁条款前一部分的表述肯定了当事人接受仲裁的意思表示，且这种意思表示是明确无歧义的，裁定仲裁条款有效。典型案例与裁判要旨述评案例之诉讼/仲裁选择条款--案例5.

最高人民法院（2013）民二终字第81号

案情：若因合同产生纠纷，合同双方协商解决，协商不成，可向协议签订地所在仲裁委员会提出仲裁，任意一方对仲裁结果提出异议的，可向合同签订地法院提出起诉。

被告以仲裁条款有效为由提出管辖权异议，一审裁定该条款无效，驳回被告管辖权异议申请。被告不服，提起上诉。

典型案例与裁判要旨述评案例之诉讼/仲裁选择条款

最高法院认为：仲裁法司法解释第7条的规定表明诉讼与仲裁这两种争议解决方法在性质上是彼此排斥的，两种方式不能并存。本案双方当事人虽然约定了任何一方可向协议签订地所在仲裁委员会提出仲裁，但同时又约定任意一方对仲裁结果提出异议的，可向合同签订地法院提出起诉。这样的约定不符合仲裁法第9条第1款关于“仲裁实行一裁终局”的规定，违反了仲裁排除法院管辖的基本原则。因此，本案双方当事人约定的解决合同纠纷方式构成在合同争议解决条款中既约定了仲裁又约定了诉讼，一审法院认定该约定无效是正确的。上诉人关于合同中“提出起诉”的解释，不符合合同条款的文义，该院不予采纳，裁定维持原裁定。

典型案例与裁判要旨述评案例之仲裁程序适当通知问题--仲裁法第25条送达仲裁申请书副本、仲裁规则、仲裁员名册；第33条书面通知仲裁庭的组成；第41条通知开庭日期--案例6.最高人民法院关于上海市成功综合律师事务所与协和观光开发株式会社申请撤销仲裁裁决再审案的请示的复函[（2012）民四他字第43号]

案情：仲裁委向被申请人工商登记地址寄送仲裁通知书，信件以“紫虹大厦邮件收发章”签收。其后，上海仲裁委五次向该地址寄送组庭通知书、开庭通知书、证据材料均被退回，退回事由分别为“同事不代收”、“拒签”、“收件人搬迁”等。被申请人未参加仲裁庭审。紫虹大厦物业公司反映，被申请人有一枚邮件收发章放置在收发室，为大厦业主代收信件，但物业公司代收信件后有无转交给被申请人无法查实。被申请人以未得到仲裁通知申请撤销仲裁裁决。

问题：在代收又拒收的情形下，如何认定适当通知？典型案例与裁判要旨述评

请示倾向性意见认为：物业公司基于物业管理关系代收业主信件异于他人签收情形，现有证据无法证明其收件后转交给被申请人，使被申请人不能正当地表达参加仲裁的意愿，应依据《民事诉讼法》第274条第1款第（2）项规定裁定撤销仲裁裁决。

复函要点：（1）《上海仲裁委员会仲裁规则》第84条第1款规定：“向当事人或其代理人发送的仲裁文书、通知和其他材料，凡经当面递交或者以挂号信、特快专递、传真、电报等方式发送至当事人的住所地点、营业地点；或者其给定的住所地点、营业地点、通信地点；或者最后一个为他人所知的住所地点、营业地点、通信地点的，应视为已经送达。”（2）被申请人确认寄送地址是其住所地和实际办公地点。因此，无论被申请人是否实际收到上述文件，上述文件均应视为已经送达。（3）仲裁庭已经依据其仲裁规则向被申请人履行了指定仲裁员和进行仲裁程序的通知。被申请人申请撤销裁决的理由不能成立。典型案例与裁判要旨述评案例之仲裁程序适当通知问题--案例7.最高人民法院关于拟不予执行（2011）中国贸仲京裁字第108号仲裁裁决一案的请示的复函[（2013）民四他字第49号]案情：仲裁发生前，被申请人克拉斯北京投资有限公司在工商管理机关登记的住所地已经变更。仲裁委依据申请人提供的地址，被邮局以原址查无此单位为由退回。申请人出具情况说明中称经各种方式均不能找到被申请人的其他地址。被申请人以未得到指定仲裁员以及进行仲裁程序的通知为由主张不予执行涉案仲裁裁决。问题：适当通知的认定要件？典型案例与裁判要旨述评复函要点：（1）《中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则（2005年）》第68条第（2）项规定：“向一方当事人及/或其仲裁代理人发送的任何书面通讯，如经当面递交收讯人或投递至收讯人的营业地、注册地、住所地、惯常居住或通讯地址地，或者经对方当事人合理查询不能找到上述任一地点，仲裁委员会秘书局或其分会秘书处以挂号信或能提供投递记录的其他任何手段投递给收讯人最后一个为人所知的营业地、注册地、住所地、惯常居住或通讯地址地，其给定的住所地点、营业地点、通信地点，即应视为已经送达。”（2）被申请人地址变更后已经在工商管理登记机关登记备案，申请人显然没有进行合理查询。（3）仲裁委将旧地址作为“最后一个为人所知”的联系地点进行送达，不符合仲裁规则的规定，同意以民事诉讼法第274条第1款第（2）项的规定不予执行案涉裁决。典型案例与裁判要旨述评《中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则（2012年）》第八条送达及期限

（一）有关仲裁的一切文书、通知、材料等均可采用当面递交、挂号信、特快专递、传真或仲裁委员会秘书局或仲裁庭认为适当的其他方式发送。

（二）上述第（一）款所述仲裁文件应发送当事人或其仲裁代理人自行提供的或当事人约定的地址；当事人或其仲裁代理人没有提供地址或当事人对地址没有约定的，按照对方当事人或其仲裁代理人提供的地址发送。

（三）向一方当事人或其仲裁代理人发送的仲裁文件，如经当面递交收件人或发送至收件人的营业地、注册地、住所地、惯常居住地或通讯地址，或经对方当事人合理查询不能找到上述任一地点，仲裁委员会秘书局以挂号信或特快专递或能提供投递记录的其他任何手段投递给收件人最后一个为人所知的营业地、注册地、住所地、惯常居住地或通讯地址，即视为有效送达。

典型案例与裁判要旨述评案例之仲裁程序适当通知问题----上述案例反映司法实践的立场是根据当事人的协议包括约定同意适用的仲裁规则来判断是否得到指定仲裁员或者进行仲裁程序的通知。----部分法院对仲裁通知与诉讼文书送达存在混淆认识，适用诉讼文书送达标准衡量仲裁文件有效送达与否。----部分仲裁机构的仲裁规则借鉴了联合国贸法会《国际商事仲裁示范法》第3条规定的“推定知悉主义”。则当指定仲裁员或仲裁程序的通知因当事人不在该地址被退回时，说明当事人地址有变动，应当仔细审查仲裁规则的具体规定。对于被通知的当事人是在我国境内注册登记的企业或其他组织的，未提供申请仲裁当时有效的工商查询记录的，应认定未完成“合理查询最后一个为人所知的地址”。----国际仲裁程序中的送达，不适用《海牙送达公约》和其他双边民事司法协助条约。---典型案例与裁判要旨述评案例之仲裁程序适当通知问题---电子邮件的送达方式，因其不同于传统的邮寄方式，收件邮箱也不同于当事人的营业地点、惯常住所和通信地址，应采取实际送达的标准。

---案例8.最高人民法院关于是否裁定不予承认和执行英国伦敦“ABRA轮2004年12月28日租约”仲裁裁决的请示的复函[（2006）民四他字第34号]

申请人通过案外人采用电子邮件方式向被申请人送达,，对该方式仲裁地法《1996年英国仲裁法》没有明确规定。最高法院复函认为，在申请人能够证明被申请人已收悉送达通知的情况下，该送达应为有效送达，但申请人未能提供被申请人确认收到电子邮件或者能够证明被申请人收到电子邮件的其他证据，构成第五条第一款（乙）项的得予拒绝情形。----国际仲裁程序中的送达，不适用《海牙送达公约》和其他双边民事司法协助条约。---典型案例与裁判要旨述评案例之仲裁员回避情形---案例9.一方当事人代理人为某律师事务所主任，仲裁员为同一律师事务所副主任，被申请人以仲裁员必须回避而未回避为由主张仲裁庭的组成违反法定程序，申请撤销仲裁裁决。

法院认为：被申请人未在最后一次开庭终结前提出回避事由，表示对仲裁庭组成不持异议，其申请撤销理由不能成立。----问题：当事人未在法定期限内申请回避，是否意味着仲裁程序不违反法定程序？

典型案例与裁判要旨述评案例之仲裁员回避情形---仲裁法第34条：仲裁员有下列情形之一的，必须回避，当事人也有权提出回避申请：

（一）是本案当事人或者当事人、代理人的近亲属；

（二）与本案有利害关系；

（三）与本案当事人、代理人有其他关系，可能影响公正仲裁的；

（四）私自会见当事人、代理人，或者接受当事人、代理人的请客送礼的。

第35条当事人提出回避申请，应当说明理由，在首次开庭前提出。回避事由在首次开庭后知道的，可以在最后一次开庭终结前提出---

典型案例与裁判要旨述评案例之仲裁员回避情形---大部分国家和地区，未在规定期限内提出仲裁员异议则构成弃权。加拿大最高法院：“如果声称的取消仲裁员资格的情事已为当事人知悉，且当事人继续进行仲裁程序，没有提出异议，则裁决不会因此被撤销。”UNCITRAL仲裁规则、SCC仲裁规则、ICC仲裁规则都规定了弃权规则---注意弃权规则是与仲裁员的披露义务相配套的。法国最高法院在1997年的一个案件中，因为仲裁员没有披露其在仲裁之后将会为一方当事人工作的事实，确立了仲裁员的赔偿责任。RaoulDuvalv.V,Rev.Arb.411[1996]

典型案例与裁判要旨述评案例之仲裁员回避情形---仲裁员履行持续披露义务，可以保障当事人知晓仲裁员可能引起对其公正性和独立性合理怀疑的情况，从而确保当事人申请回避的权利，而我国仲裁法没有规定仲裁员的披露义务。自2004年北京仲裁委员会在仲裁规则中引入该程序后，贸仲、广州仲裁委员会等仲裁机构也相继在仲裁规则中引入。---仲裁法第34条规定的法定回避情形构成仲裁员必须履行的回避义务，不能因当事人不申请回避就予以豁免，仲裁员违反法定义务构成违反法定程序的情形。但今后可以考虑引入仲裁员披露义务，并区分法定回避情形和依当事人申请回避情形。

典型案例与裁判要旨述评案例之仲裁员披露义务---案例10.新加坡中天投资（集团）有限公司申请撤销贸仲裁决一案请示的复函（[2012]民四他宇第47号）

案情：申请人主张仲裁案件中对方当事人的代理人系某高校的毕业生，而仲裁员是该代理人毕业高校的法学院院长，且在由该代理人担任主任的律师事务所开业时，曾邀请该仲裁员作为嘉宾出席典礼，表明代理人与仲裁员之间存在密切的社会关系。

《中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则（2005）》第25条第1款规定：“被选定或者被指定的仲裁员应签署声明书，向仲裁委员会书面披露可能引起对其公正性和独立性产生合理怀疑的任何事实或情况。”

---

典型案例与裁判要旨述评案例之仲裁员披露义务----最高法院复函认为：仲裁员和代理人之间只是拥有共同的教育背景和共同出席典礼活动的经历，不存在直接的授业指导关系和其他利害关系，不足以构成对仲裁独立性和公正性的影响，不构成仲裁规则第25条第1款规定的应予披露的情形，申请人的撤销事由不能成立。

---问题：公正性和独立性产生合理怀疑有哪些具体情形？

典型案例与裁判要旨述评违反法定程序的主要情形----仲裁法司法解释第20条仲裁法第58条规定的“违反法定程序”，是指违反仲裁法规定的仲裁程序和当事人选择的仲裁规则可能影响案件正确裁决的情形。----《纽约公约》第5条第1款丁项表述更准确，“仲裁程序与各造间之协议不符，或无协议而与仲裁地所在国法律不符”----最低正当程序要求：英国1996年《仲裁法》第33条：

仲裁庭应公平及公正对待当事人，给予各方当事人合理的机会陈述案件并抗辩对方当事人的陈述；采取适当程序避免不必要延误和开支；美国《统一仲裁法》第23条第1款第3项：“有充分延期理由而仲裁员拒绝延期、拒绝考虑争议的证据材料或未按照第5条规定进行庭审，以致严重损害了仲裁程序当事人的权利。”

典型案例与裁判要旨述评违反法定程序的主要情形---违反仲裁协议关于仲裁庭人数组成的约定；---未给当事人选定或者共同选定仲裁员的机会；---仲裁员应当回避而未回避；---没有将仲裁申请、仲裁规则、仲裁员名册、庭审时间通知送达当事人；---没有给被申请人仲裁规则确定的足够答辩期间；---未给当事人陈述和辩论机会；---当事人约定开庭审理而未开庭审理；---仲裁庭未形成多数意见时未按照首席仲裁员的意见裁决的

典型案例与裁判要旨述评

案例之违反法定程序通过重新仲裁

---案例11.最高人民法院关于俞影如申请撤销仲裁裁决一案的请示的复函[（2007）民四他字第25号]

案情：被申请人曾在公司章程中确认了其在我国台湾地区与美国的通讯地址。申请人表示难以提供被申请人其他通讯地址，贸仲上海分会推定被申请人在美国的地址为其最后一个为人所知的地址，并按照该地址送达相应文书。但是，在另外的仲裁程序中，申请人曾向被申请人国内地址送达有关文件，并由被申请人妥收。

典型案例与裁判要旨述评

案例之违反法定程序通过重新仲裁最高法院复函认为：申请人在仲裁过程中并未向仲裁庭提供被申请人真实的最后为人所知的通讯地址，并导致了被申请人在仲裁程序当中未能提出申辩并行使相关权利，属于法定应予撤销的情形。但贸仲上海分会表示可以重新仲裁，根据《中华人民共和国仲裁法》第六十一条的规定，裁定中止撤销程序，通知仲裁庭在一个月内重新仲裁。

注意：仲裁法司法解释第21条“当事人申请撤销国内仲裁裁决的案件属于下列情形之一的，人民法院可以依照仲裁法第六十一条的规定通知仲裁庭在一定期限内重新仲裁：（一）仲裁裁决所根据的证据是伪造的；（二）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的。”限缩解释不当

第22条“仲裁庭在人民法院指定的期限内开始重新仲裁的，人民法院应当裁定终结撤销程序”与仲裁法第61条中止撤销程序有冲突

典型案例与裁判要旨述评案例之超裁或无权裁决----案例12.最高人民法院关于西安汽车工业公司申请撤销仲裁裁决一案请示的复函[（2010）民四他字第55号]

当事人通过信函方式约定仲裁事项为“98年股权转让协议是否有效”，最高法院认为，仲裁裁决对股权转让协议的履行、责任以及合作事项作出裁决，超过仲裁协议范围，应予撤销。典型案例与裁判要旨述评案例之超裁或无权裁决----案例13.最高人民法院关于晋皓有限公司申请不予执行仲裁裁决一案请示的复函【（2010）民四他字第21号】

最高法院复函认为：合作合同由晋皓公司和擎天公司签订，仲裁条款范围仅限于两者之间与合作合同有关的争议，仲裁裁决第一项就擎天公司应偿付给合营公司的收益进行裁决，构成超范围仲裁，应予部分不予执行。-----关于合营企业的股东与合营企业之间的争议是否受合营合同仲裁条款的约束。司法实践中认为，合营企业不是合营合同的签约主体，未参与订立仲裁条款，合营合同中的仲裁条款不能约束合营企业和股东之间的争议。典型案例与裁判要旨述评案例之超裁或无权裁决---案例14.最高人民法院关于青岛嘉成工程有限公司申请撤销仲裁裁决一案请示的复函[(2011)民四他字第13号]

最高法院复函认为：仲裁机构仅应就合资合同约定的争议进行裁决，根据《中华人民共和国公司法》第一百八十一条的规定，其裁决解散合资企业没有法律依据，属于无权仲裁的情形。该案涉及两份合资合同，其中一份合资合同没有仲裁条款，而仲裁裁决是在认定两份合资合同无效并解散合资企业的基础上作出的，整体不可分，该裁决应予撤销。-----司法实践倾向于认为仲裁机构对公司解散无管辖权。公司法司法解释二第4条“股东提起解散公司诉讼应当以公司为被告。原告以其他股东为被告一并提起诉讼的，人民法院应当告知原告将其他股东变更为第三人；原告坚持不予变更的，人民法院应当驳回原告对其他股东的起诉。”典型案例与裁判要旨述评案例之超裁或无权裁决

---案例15.最高人民法院关于福建冠福现代家用股份有限公司与明发集团有限公司申请撤销仲裁裁决一案相关法律问题的请示的复函[（2013）民四他字第37号]案情：A公司与B公司签订合同，B公司受让A公司持有的C公司100%股权，B公司付款，但A公司未依约办理股权变更登记手续。A公司又于D公司签订合同，将A公司持有的C公司100%股权出让给D公司，并为D公司办理了股权变更登记手续。B公司向厦门仲裁委员会提起仲裁，请求A公司继续履行合同，立即办理C公司100%股权至B公司名下，裁决生效后15日内未办妥的，B公司有权向法院申请强制执行划转股权。

厦门仲裁委员会支持A公司的仲裁请求。A公司以裁决对A公司和D公司之间的股权转让协议进行了审理和裁决，构成超裁和无权裁决为由请求撤销裁决。

典型案例与裁判要旨述评案例之超裁或无权裁决一种意见认为：争议股权已登记在第三人D公司的名下，仲裁裁决将第三人拥有的股权强制过户，主体上超出了双方当事人约定的仲裁事项范围，且侵犯第三人的财产权利，实质上已构成超裁。因超裁事项与其他事项不可分，故仲裁裁决应当全部予以撤销。

另一种意见认为：仲裁裁决的结果是裁令A公司继续履行合同，均属于双方合同约定的范围，不属于超裁；至于仲裁裁决无法执行不属于应当撤销仲裁的理由，而属于不能执行的问题，执行中的问题留待执行中解决。本案仲裁裁决范围未超出合同约定范围，不构成超裁。典型案例与裁判要旨述评案例之超裁或无权裁决

最高法院复函认为：裁决书裁决A公司和B公司继续履行双方签订的合同，系围绕双方合同争议作出，符合仲裁条款所约定的交付仲裁的范围，亦未超出B公司仲裁请求的范围。裁决书虽然对A公司与案外人D公司的法律关系有所论述，但在裁决项中并未对该法律关系进行实体裁决，也没有为D公司设定权利及义务，不构成超裁情形。裁决对案外人D公司不具有法律拘束力。

执行过程中标的物的执行不能，不属于撤销仲裁裁决的法定事由。典型案例与裁判要旨述评案例之超裁或无权裁决---案例16.最高人民法院关于德宝（远东）有限公司申请执行湖北省鹰台经济发展公司合作合同纠纷一案中不予执行涉外仲裁裁决的请示的复函[（2011）民四他字第62号]

案情：贸仲裁决鹰台公司将酒店房产过户至合作公司名下，执行中法院查明房产不在鹰台公司名下，由湖北省委机关行政事务管理局管理，系国有资产。

请示意见认为：仲裁裁决将被执行不享有所有权的国有资产过户至申请执行人名下，将损害社会公共利益。拟不予执行该裁决。

典型案例与裁判要旨述评案例之超裁或无权裁决

最高法院复函认为：虽然涉案执行标的酒店房产属于国有资产，但是对该房产无法办理过户的执行不能问题并不构成民事诉讼法第258条（现第274条）第2款的情形。不予执行理由不能成立。但在涉案仲裁裁决执行过程中，如果国有资产管理部门提出合理异议，人民法院可以依照民事诉讼法第204条（现第227条）的规定审查并对涉案仲裁裁决应否执行作出相应的处理。

典型案例与裁判要旨述评

---民事诉讼