中国制度运行效果及变革方向

年5月29日中国制度运行效果及变革方向文档仅供参考中国xx制度运行效果及变革方向——以xxx为例摘要:,中国证券市场的股票发行审批制度开始进入保荐制度时期,保荐制度是中国证券市场由核准制向注册制过渡的一种审批制度。旨在进一步明确市场各方参与者的责任,提高上市公司质量,确保证券市场的有效性。文章以ST琼花为实际案例,并使用证券市场分析、实际数据统计、实践实习验证等方法,对保荐制度在中国的运行效果及变革方向进行分析和探讨。全文分为五个部分:第一部分论述了文章的选题背景及意义,对保荐制度实施以前中国证券市场实施的股票发行审批制度进行了梳理,并粗略列举了当前国内对保荐制度的研究现状。同时说明了研究方法和文章的结构与框架。第二部分对保荐制度进行基本介绍,并对世界上几个有代表性的实施保荐制度的证券市场进行分析,包括保荐制度起源地英国AIM”终身”保荐制度、美国纳斯达克市场”什锦”保荐制度、马来西亚MESDAQ”接力”保荐制度和香港的保荐制度。第三部分从中国的保荐制度的基本特点入手,阐述了保荐制度在中国的运行效果。保荐制度为中国证券市场的规范化带来积极作用,表现在保荐制度实施以来中国证券市场ST企业比例的降低和上市公司信息披露程度的上升。可是同时也暴露了保荐代表人考试体制不合理、保荐制度权责过于形式化、保荐人和保荐代表人独立性不清晰和问责机制不完善等不足。第四部分是对ST琼花案例的分析,包括ST琼花发行者的简介、琼花事件始末和由琼花事件联想的保荐制度完善的启示。琼花事件也反映了保荐制度在运行环境、保荐人和保荐代表人的资格要求、保荐制度的处罚力度和保荐制度权责方面的问题。第五部分是中国保荐制度改革探讨,主要从保荐制度的立法角度和实际运行环境两个方面进行探讨。立法的角度从保荐人和保荐代表人的资格综合化评定、保荐制度权责的合理化、调整保荐人结构组成和完善保荐人问责机制四个方面进行探讨;运行环境的改进从保荐人和保荐代表人独立性的保持、资本市场正确监督环境和建立保荐制度保障实施支持三个方面进行探讨。最后叙述了保荐制度为推行注册制的一些启示。关键词:保荐制度,运行效果,ST琼花,变革方向THERUNINGEFFECTOFCHINASPONSORSYSTERMANDIT'SCHANGEDIRECTION——FOREXAMPLEWITHSTQIONGHUAAbstract:In,thesponsorsysterm,asecuritiesissuanceexaminationandapprovalsystem,formallyimplementinChina'ssecuritiesmarket,itisalsoanexaminationandapprovalsystemintheprocessoftransitionformauthorizedsystemtoregistrationsysteminChina'ssecuritiesmarket.Theimplementationofthesponsorsystermbeaimdatfurtherclarifytheliabilityoftheparticipantsofsecuritiesmarket,soastocontrolthequalityoflistedcompaniesandimprovetheeffectivenessofthesecuritiesmarket.BasedontheactualcasesofSTQionghua,thispaperanalyzedanddiscussedtherunningeffectofthesponsorsystermofChina'ssecuritiesmarket,andthechangedirectionofthesponsorsystermbythefollowangles:thestockmarketanalysis、theactualdatastatistics、practiceverification,andsoon.Thispaperdividesintofiveparts:Thefirstpartofthepaperdiscussedthebackgroundandsignificanceoftheselectedtopic,andclearupthehistoryofsecuritiesissuanceexaminationandapprovalsystemofChina'ssecuritiesbeforethesponsorsystermbeimplemented.Someresearchstatusofthesponsorsystermalsobereferedtointhispart.Andthen,researchmethodsandthestructureandframeworkofthispaperbeexplainedattheend.Thesecondpartofthepaperbringsomeinrroductionaboutthesponsorsysterm,whichincludetheexpoundthedetailsofthesponsorsysterm,andtheexpoundtheoriginanddevelopmentofthesponsorsysterminthisworld.Thenexplainsandanalyzessomesecuritiesmarketwhichthesponsorsystermwasbeimplementedintheworld,includethelifelongsponsorsystemofBritishAlternativeInvestmentMarketwhichCountryisthebirthplaceofthesponsorsysterm、theassortedsponsorsystemofNASDAQmarketinAmerica,the”connectdint”sponsorsystemofMlalysiaMESDAQ、thesponsorsystemofHongKongwhichwasthemailreferencesourceofthesponsorsystermofChina'ssecuritiesmarket.ThethirdpartofthepaperstartfromthebasiccharacteristicsofthesponsorsystermofChina'ssecuritiesmarket,thenexpoundtherunningeffectofthesponsorsysterminChina.ThesponsorsystermbringpositiveroleaboutthestandardizationinChina'ssecuritiesmarket.PerformanceinthereduceofSTenterprisesproportionandrisingdegreeoninformationdisclosureofChina'slistedcompanies.Butatthesametimeithasalsoexposedsomeshortagesaboutthesponsorsysterminthefollowaspects:thesponsorrepresentativetestsystemisnotreasonable、therightsanddutiesaretooformal、theindependenceofsponsorandsponsorrepresentativearenotclear、accountabilitymechanismwasimperfect,andsoon.ThefourthpartofthepaperisthecaseanalysisaboutSTQionghua,thecaseanalysisincludethebriefintroductionabouttheissuersofSTQionghua、thebeginningandendofQionghuaeventandtherevelationabouthowtoprefectthesponsorsystermwhichcomeformtheQionghuaeventanalysis.TheQionghuaeventincludeitwasberevealedhidedthetureofentrustconductfinancialtransactionsinandtheeventaboutillegalassociationguaranteein.ATthesame,theQionghuaeventalsoreflectsomeshortageaboutthesponsorsysterminthefollowplaces:theoperationenvironment、sponsorandsponsorrepresentativequalificationrequirements、thecompletelydegreesaboutpunishmentandtherightsandliabilities.ThefifthpartofthepaperexploreanddiscusstheChina'ssponsorsystermrevolutioninthelegislationangleandtheactualoperationenvironmentangle.thelegislationangleincludefourparts:totalizationqualificationassessmentaboutsponsorandsponsorrepresentative、rationalizationinrightsandresponsibilitiesaboutthesponsorsysterm、adjustthesponsorstructures、maketheaccountabilitymechanismconplete.theactualoperationenvironmentangleincludethreeparts:thekeepingofindependenceofsponsorandsponsorrepresentative、thecorrectsupervisionenvironmentaboutcapitalmarketsandestablishthesupportaboutguaranteeimplementationofthesponsorsysterm.Attheend,thewassomerevelationbeaccountedtohowtoimplementtheregistrationsystemeffectively.KeyWords:Sponsorsysterm,Runningeffect,STQionghua,Changedirection目录1导论 11.1选题背景和意义 11.2研究思路 71.2.1分析思路 71.2.2研究方法与可行性分析 71.3论文结构及框架 92保荐制度概述 112.1保荐制度概要 112.2保荐制度的起源 122.2.1国外保荐制度的起源 122.2.2中国保荐制度的产生 132.3其它国家和地区保荐制度主要类型 142.3.1英国AIM市场”终身”保荐制度 142.3.2美国纳斯达克市场”什锦”保荐制度 162.3.3马来西亚MESDAQ市场”接力”保荐制度 192.3.4香港”分权”保荐制度 21香港保荐制度的修订 21香港保荐制度的主要内容 223中国保荐制度的运行效果 263.1中国保荐制度的内容 263.1.1建立了保荐人和保荐代表人的注册登记管理制度 263.1.2明确了保荐期限 273.1.3确立了保荐责任 283.1.4引进了持续信用监管和相应惩罚措施 283.2中国保荐制度的积极方面 283.2.1保荐制度实施前后上市公司ST企业比例分析 283.2.2保荐制度实施前后上市公司信息披露程度分析 313.3保荐制度运行中的不足 363.3.1保荐代表人准入考核不全面 363.3.2保荐人和保荐代表人权责形式化 373.3.3保荐人和保荐代表人独立性不明确 393.3.4保荐制度问责机制不完整 414ST琼花案例分析 434.1ST琼花简介 434.2琼花事件始末 474.2.1被揭露隐瞒委托理财() 474.2.2关联担保违规事件() 494.2.3倍受瞩目的原因 504.3由琼花事件联想中国保荐制度的完善 514.3.1资本市场大环境有待改进 514.3.2保荐机构及保荐代表人任职要求需提高 524.3.3处罚力度有待加强 534.3.4保荐人权责需完善 545中国保荐制度改革探讨 565.1中国保荐制度立法角度改进 565.1.1综合评定保荐人及保荐代表人资格 565.1.2明确保荐人及保荐代表人权责 585.1.3调整保荐人结构 605.1.4完善保荐人问责机制 615.2中国保荐制度实际运行方式改进 645.2.1确保保荐人及保荐代表人独立性 645.2.2完善资本市场监督环境 665.2.3保障保荐人权责实施 675.3注册制的推行 69参考文献 71导论1.1选题背景和意义中国大陆的证券市场,自1990年12月19日上海证券交易所开始营业只有8只股票上市流通的”老八股”时代开始,在过去的22年时间里,经历了一个摸索、本土化融合并飞速成长的发展过程。据统计,世界上主要的证券交易所,从交易所建立发展到上市公司多达1000家,伦敦交易所用了漫长的190年,纽约交易所用了165年,相对年轻的东京交易所也用了整整98年,而中国大陆的深沪交易所,却只用了不到的时间。公司的上市,公司股票的发行,离不开各证券交易所的股票发行审批制度。对于股票的发行审批制度,当前,国际证券市场上主要有两种类型谢风华:<保荐上市>,第1页,机械谢风华:<保荐上市>,第1页,机械工业出版社。一种是政府主导型的核准制。核准制是由主承销商为代表,并由主承销商牵头的中介机构来依据市场的需要,选择、辅导、推荐合格优秀的上市企业。审核体系包括:发行人承担真实信息披露,中介机构参与专业审核,并发表专业审核意见,监督机构则是进行合规性初审,最后由发行审核委员会进行独立的审核,并发表独立专业的审核意见,监管机构则是依法进行核准。核准制的核心,是对上市公司进行强制性的真实诚信信息披露,在清晰的法律法规、标准规则的前提下,使资本市场的参与者”各司其职、各尽其能、各负其责、各担风险”。中国的核准制开始实施于3月。另一种是市场主导型的注册制。即是在发行人发行股票前,股票发行人必须按照法定的程序,向有关监管部门提交公司相关信息并用于股票发行的注册申请,同时承担起提交信息的完整性、真实性和及时性的责任,相关监管部门在受理后,在法定期限内对发行人申请作出意见,如对申请无异议,发行人便可在资本市场发行股票。注册制是当前发达国家的成熟的股票市场普遍采用的发行审核制度,也是中国股票发行制度的发展方向。基于中国证劵市场如无特殊说明,本文中所指中国证券市场特指中国大陆的证券市场。的快速发展,中国股票发行制度也在飞速的变化以适应着本土化的需求,在短短的近20年的时间里,中国股票发行制度从最初的的额度管理、指标管理到后来的核准制方式的通道管理的变化,并向着注册制的国际形势迈进,经历着由政府主导到市场主导的渐变。具体过程为:如无特殊说明,本文中所指中国证券市场特指中国大陆的证券市场。(1)额度管理阶段(1993年—1995年)额度管理的实施方式,是指先有当时的国务院证券委,根据各部门及各级地方政府所提的计划,而且综合当时全国的经济发展情况,来提出总体的计划建议,上报给国务院批准后,得以确定总额度。然后按省级别为单位,依据各个省级行政区域在国民经济发展中的地位和需要并综合行业信息进一步分配总额度,再由省级政府或行业主管部门根据分配的额度,在其行政区域内选择和确定适合发行股票的企业。例如,1993年,国家A股的确定发行总额度是50亿,股票额度下达分发给全国各个省、自治区、计划单列市和9家拟发行H股的企业。分发任务后,当年共有127家企业经过中国证券监督委员会(后简称中国证监会)的复审,具体总的发行额度为45.79亿元,基本控制在发行额度范围内。1994年原计划总发行额度55亿,可是由于当年2月22日深圳证券交易所宣布暂停新股上市。而后,中国证监会宣布了一系列措施,暂停了各种新股的发行和上市,1994年的发行额度结转并加入1995年度股票的发行额度进行下达,这就造成1994年新上市的公司比较少,据统计实际上1994年经过中国证监会复审的新上市公司只有23家。能够看出,早期中国的股票发行制度带有强烈的计划色彩和强力的政府控制。(2)指标管理阶段(1996年—1999年)1996年,当时为了支持国家重点大中型企业的发行上市,进一步扩大上市队伍,充实中国的资本市场,国家纪委原国务院证券委除确定计划发行股票额度规模以外,还确定了重点支持国家确定的相关国有重点企业、企业集团和现代化制度试点企业发行股票上市,且它们的发行额度能够跨年使用,也就是说在额度规模的调控同时,还加入了发行股票公司数量的调控,且由省级政府和行业主管部门负责选择行政范围内的股票发行企业,而且数量不得超过下达的家数。由于添加了计划上市公司的数量,在1997年以后,大量国有重点企业大盘股在上海交易所和深圳交易所上市,直到10月,中国证监会宣布取消未使用的1997额度指标。(3)通道制阶段(3月－12月)从3月开始,中国的股票发行审核制度开始进入核准制时代。核准制即发行人在发行股票时,无需再经过各级政府的批准和选择,只要其能符合证券法和公司法要求以及相关法律法规对上市公司的要求便能够申请上市。核准制是政府主导型向市场主导型的过渡。由于取消了数量上的限制,中国具备股票发行上市要求的企业急剧增多,在供求及其不均衡的情况下,大量的良莠不齐的企业被包装上市,暴露和很多的问题。针对这种现状,4月中国证监会颁布了”证卷公司自行排队,限报家数”的通道制发行制度,以提高劵商的自律和自我约束,实现对上市企业数量乃至扩容节奏的控制。通道制即每家劵商只能拥有一定数量的通道,通道的数量的核定参考券商的规模和上一年度推荐上市的企业数量而定。每条通道同时只能推荐一家企业,即劵商同时推荐上市的企业数量限制于券商的通道。但通道循环使用,每发行一家再上报一家,同一通道同一时间不能同时存在两家推荐企业。通道制的实施提供了一个相对比较公平、斯文的排队机制,监管部门经过不良积分记录、通到暂停或减扣等一系列控制措施达到控制和促进券商对自我水平提高的自觉性。可是,由于通道的资源限制,市场上还是出现一些通道租用现象,导致发行人发行成本居高不下。而发行速度相对较慢也导致通道效率低下,暴露了券商的承销业绩之间差距拉不开等不足。(4)保荐制度阶段(2月至今)为了更好的向市场主导型的注册制过渡,中国的核准制发行制度由通道制过渡到现在的保荐制度。并将保荐制度引入主板市场和当时的中小板市场。保荐,担保与推荐,即劵商可推荐符合要求的公司上市,同时让劵商和责任人对其承销发行的股票负有相关的持续性连带担保责任。保荐制度有三大组成要素:保荐人、保荐对象、保荐业务。保荐人特指对保荐对象履行保荐责任的证券市场中介机构,即各个券商;而其中保荐代表人即是在各个中介机构,也就是证券公司中的自然人,任职须经过证监会认可的保荐代表人胜任能力考试并由证监会批复注册登记,保荐代表人代表保荐人具体负责保荐业务。中国证监会规定每家上市公司需要由两名保荐代表人的保荐,这也在一定程度上反映了券商的承销能力与其拥有的保荐代表人的数量有关的事实。5月14日,江西洪城水业(由汉唐证券操作)的招股说明书上打上了保荐机构的字样,6月1日,洪城水业(股票代码:600641)正式上市,表明中国发行制度由核准制向注册制的转变已经踏上了旅途。6月2日,中国第一只由保荐机构推荐上市的开滦精煤股份有限公司(股票代码:600997)发行,这标志着中国股票发行与上市制度的重大创新的正式开始,在中国证券发行史上具有划时代意义。中国推行的任何一种股票发行审核制度,都是基于当时的中国股票市场大环境的现状,并以稳定规范市场为目标和前提设置的,从早期的带有计划色彩的额度管理制度到现在的向市场主导型过渡的保荐制度,甚至于每一次审核制度具体形式的变革,都是基于这样的目的。在22年的时间里,中国的审核制度历经了三次改变,也反映了中国股市大环境天翻地覆的变化。中国的保荐制度主要以香港的保荐制度为参考,早在,就有相关从业人员认为:保荐人是创业板的看门人(陈峥嵘,),充分显示了保荐制度在香港取得的成绩和大陆方面对保荐制度过渡的必然。张桂庆、谢风华()等证券从业高级人员在曾经就保荐制度与中国市场的关系,以及保荐制度实际实施的步骤做了清晰的说明,作为中国第一批保荐代表人,她们就保荐制度的运行进行了归纳性的规范总结,为后续的保荐代表人工作的实施提供了明确的步骤。实施的保荐制度,结合中国证券市场的实际情况,总结了过去实施核准制以来的经验,对发行上市各个参与者的责任进行了明确界定,建立了责任落实与责任追究机制,为各个证券公司的竞争创造了一个良好的环境,实现了券商之间的优胜劣汰。为资本市场的持续稳定和健康发展提出了一个更加市场化的制度框架。自实施以来,中国的保荐制度对本土证券市场的完善起到了良好的作用,是对中国证券市场发行制度的重要改革,经过对保荐人利益的约束,达到将保荐人利益和投资人的利益结合在一起的目的(余洋,)。国内学者,特别是法律专业方面的学者对保荐制度的三大要素,即保荐人、保荐对象和保荐行为的责任和义务等做了法律和制度层面的研究,包括强调保荐制度责任的划分(鄂鸣,),凸显保荐制度责任的连续连带担保(祈明,)。随着保荐制度的运行,其所未预料的一些问题也在渐渐显现,在具体实施过程中出现了很多立法设想所未深入思考的问题,使得保荐制度与其预期效果出现偏差(王顺明,),甚至于保荐代表人稀缺也导致保荐代表人流于形式、券商之间互相挖墙脚事件的发生(刘涛,府亚军,王烨红,;韩烨,尹一珉,)。毕竟现阶段以及未来的一段时间内,中国的证券市场都不太适合于实施注册制,也就注定了保荐制度还会在中国的证券市场存在并持续,保荐制度的完善,也就一直处于市场各方参与者的极度关注中。对保荐制度的完善,相关人员分别从制度层面和运行层面对此探讨过,包括认为保荐制度在责任区分和处罚力度上都做的不够(王新亮,),保荐制度在中国存在与中国国情相适应问题(谢风华,)等。可是这些理论在实践运行中,是否真是如理论所分析的那样,当前还未有理论结合实际进行系统阐述的研究。诚然,保荐制度本身就是核准制向注册制过渡的一种股票发行审核制度,而且是借鉴香港保荐制度的”舶来品”,本身与大陆证券市场大环境就存在着匹配的硬伤。随着中国股市大环境天翻地覆的变化,社会舆论和广大股民对保荐制度的认知和了解,保荐制度的实施显露了一些不足,如存在上市不到十天被ST的原江苏琼花(股票代码:00)的信息披露不完全事件、市场争议较大的业绩频繁变脸的德豪润达(股票代码:00)、高新张铜(股票代码:002075),实际控制人因非法占用而触犯刑法的中捷股份(股票代码:002021)等事件,引起了广泛的社会舆论和广大股民对保荐制度的强烈质疑。这虽然与中国股市的广大股民的心态特点有关,可是这些结果也反映了保荐制度运行过程中在取得良好成绩的同时渐渐显露的种种不足。虽然针对社会舆论对保荐代表人制度的质疑,中国证监会一直积极反应着,并采取相关措施,可是,中国资本市场的保荐制度还是不及国外成熟资本市场保荐制度有效。保荐制度的完善,使之更好的为注册制实施做好铺垫,一直是中国证券市场各方参与者予以期关注的焦点,而且是中国证监会等监管部门的工作重心。当前,中国证券市场的发行审核权,仍在政府监管机构的手中,而以市场主导型为蓝本的保荐制度究竟在完善规则、规范市场方面能起多大作用,我们应该构建怎么样的一个保荐制度,当前学者对此的研究还处于探索阶段。针对保荐制度改革和完善的论文也大多从法律的角度来讨论保荐制度的责任与义务,虽然也有少数从实际运行的角度论述保荐制度的变革探讨,可是基本上是就各自的侧重点进行论述,没有较全面评价和变革探讨。作者以已有的ST琼花(股票代码:00)案例和亲身体验的保荐上市实践工作为基础完成论文,分析中国保荐制度实施以来,其在规范市场和稳定资本市场环境方面的优点、成绩和运行中显露的不足,并对保荐制度变革提出对应的可行性建议,为保荐制度的完善和变革提供一定的参考价值,望对中国的证券市场更进一步成熟和规范有所裨益。1.2研究思路1.2.1分析思路当前,对保荐制度评价和变革探讨的文献,基本集中在对保荐制度法律法规条款的理论完善方面,结合实际对保荐制度评价的文献大多只是对保荐制度某一方面进行评价的期刊文章。本论文在现有保荐制度文献研究的基础上,利用ST琼花(00)案例分析、现有文献观点总结、中国证券市场相关数据统计、上市保荐工作实习检验等方法来完成论文。总结了保荐制度变革的建议,并对建议的可行性进行了分析。最后对向注册制过渡有价值的启示进行了归纳。1.2.2研究方法与可行性分析本文采取理论与实践相结合的方法,借助现有文献和相关证券监督机构的法律法规、相关数据,经过个案分析和实践保荐工作的验证,来评价现行保荐制度的成绩和待完善的方面。具体的研究方法如下:(1)文献、法律法规研究详细分析现有中国证券市场监管机构颁布的各项有关保荐制度的法律法规以及暂行办法等,全面、正确的了解保荐制度的现有法律法规要求以及监管机制。分析已经收集的上世纪九十年代以来的国内外以保荐制度、保荐人、保荐机构等为主题的期刊论文、主要报刊文章以及学位论文等,掌握当前学术界对保荐制度的研究情况,选取有用信息交叉分析研究本文的专题。(2)案例分析以ST琼花(股票代码:00)为案例分析,依托自身见习的ST琼花资产重组工作,将ST琼花与两个比较大的违规事件进行解读,分析保荐人在其中的失职之处,归纳在实际运行中,保荐制度的规范方面以及实际运行中暴露的不足。(3)统计分析经过分析实施保荐制度以来中国证券市场的相关指标的变化情况,运用一定的统计分析整理出相关的图标,来反应保荐制度实际运营效果的数字体现。(4)保荐工作实习以实习者身份参与证券公司投行业务,在亲身体验中了解保荐制度在实际运行中对规范中国证券市场的积极作用和存在的或是隐形存在的不完善的地方,经过实践验证一些从文献中总结的改革保荐制度措施的可行性。(5)调查或是访谈在实习期间,经过面谈、网络交流或是电话交流接触不同公司的保荐代表人,了解现有保荐代表人市场现状以及各个保荐代表人对保荐制度的观点和对未来注册制的展望,经过统计分析为评价保荐制度和展望注册制度奠定资源基础。相关文献研究,提出专题研究的目标与思路提出问题相关文献研究,提出专题研究的目标与思路提出问题证券市场分析实习保荐工作现有文献参考ST琼花案例认识问题证券市场分析实习保荐工作现有文献参考ST琼花案例认识问题现行保健制度运行效果分析评价分析问题现行保健制度运行效果分析评价分析问题保健制度变革探讨结论与建议保健制度变革探讨结论与建议对注册制实施启示规范实施制度完善对注册制实施启示规范实施制度完善图1保荐制度运行效果研究及变革方向分析思路和研究方法1.3论文结构及框架本文主要分为五章:第1章主要说明文章选题的背景和意义,论文思路及结构与框架。简单介绍了中国股票发行审核制度的变迁。第2章主要是概述保荐制度的内容,起源及发展,并将世界上几种主要的保荐制度或是类保荐制度简要阐述分析,为阐述中国特色的保荐制度奠定基础。第3章主要是对保荐制度在中国运行效果的一个分析,最主要从积极作用方面肯定保荐制度的优势,着重于保荐制度实施对上市公司ST企业的占比和上市公司信息披露程度的对比;同时,列举了保荐制度在运行中暴露的不足。第4章主要是分析ST琼花案例,作为保荐制度实施以来比较典型的负面案例,主要分析ST琼花案中保荐人及保荐代理人在其中的状况和失职之处,以联想保荐制度完善的启示。导论保荐制度概述中国保荐制度运行效果改革探讨导论保荐制度概述中国保荐制度运行效果改革探讨ST琼花案例分析起源与发展各国保荐制度比较中国保荐制度积极作用不足方面ST琼花简介琼花事件始末制度内容保荐制度的完善立法角度运行环境角度为注册制推行的启示第5章是保荐制度改革探讨,主要从立法角度、运行环境角度和为注册制提供启示的角度,结合文章所阐述的保荐制度的内容,对保荐制度的完善和向注册制的平稳过渡归纳探讨观点。2保荐制度概述2.1保荐制度概要保荐(Sponsoring),即为担保和推荐,就是符合资质的保荐人推荐符合条件的公司公开上市和发行证券,并对所推荐的证券发行人所披露信息的真实性和所作出的承诺提供法定的持续督促、指导和信用担保。保荐人(Sponsor),又称为保荐机构,sponsor在英语里的本义是指保证人、赞助人或发起人。在证券法中,所谓保荐人,则是指依照法律规定为公司申请上市承担推荐职责,并为上市公司上市后一定时间内的信息披露行为向投资者承担担保真实性、全面性和及时性责任的证券公司。所谓保荐制度,简单的说,就是让劵商和责任人对其承销发行的股票负有相关的持续性连带担保责任。具体就是由保荐人负责对股票发行人的上市推荐以及持续辅导,同时核实公司披露文件中所承载信息的真实、完整和及时披露,不存在遗漏或是造假情况,协助股票发行人建立严格的信息披露制度。保荐人不但承担上市后的持续监督和引导责任,还将责任落实到了具体的个人,即保荐代表人王力王力:<中国创业板市场运行制度>,第98-99页,中国金融出版社。保荐制度有三大组成要素:(1)保荐人:保荐行为的实行者,一般由具备资格的金融中介机构,在中国一般是证券公司和一些基金公司。在企业上市不同阶段,保荐人从事的保荐工作的侧重点也有所不同。企业申请上市前的阶段,保荐人要对发行人的实际情况作出实质性审查,在此,保荐人扮演了”辅导者”和”独立审计师”的角色。企业完成上市后的阶段,保荐人需要指导和督促企业持续地遵守市场规则,按照相关要求履行信息披露义务,除此之外,保荐人还可能代表企业,与交易所和投资者之间进行及时积极的沟通联络,在此阶段,保荐人又同时担当起企业”董事会秘书”和”公关专家”的职责陈峥嵘:<英国AIM的”终身”保荐人制度>,<中国证券业通讯>,陈峥嵘:<英国AIM的”终身”保荐人制度>,<中国证券业通讯>,第9期。(2)保荐对象:即保荐人的服务对象,一般是证券发行人和上市公司。它们在发行有证券筹集资本、上市和信息披露等方面都需要保荐人提供保荐服务。从世界范围来看,虽然现在中国大陆在主板和创业板都实行保荐制度,但由于保荐制度诞生的摇篮是二板市场(或称创业板市场),而且国外的保荐制度也多见于二板市场,因此,保荐业务针正确一般是兼具成长性和风险性的中小企业。(3)保荐行为:即是保荐人履行保荐责任所实施的行为,主要包括公司发行上市、证券交易保荐和信息披露保荐等行为。主要体现在”尽责推荐”(Responsiblesponsoring)和”尽责持续督导”(Responsiblesustainablemaintaining)两个职责所在阶段。保荐人推荐公开发行和上市作为一种中介服务(Intermediariesservices),实质上而言,是经过发挥保荐人这一第三方市场参与者的中介功能的作用,来提高上市证券或上市公司质量。保荐制度是对证券市场供给上市公司质量控制的市场机制,是对在证券发行环节担当”第一看门人”角色的保荐人所应担负的总把关责任进行明确化、具体化、责权利对称化的一种证券市场监管制度安排。2.2保荐制度的起源2.2.1国外保荐制度的起源现代的保荐制度起源于1995年英国伦敦证券交易所建立了二板市场(Alternative),由于二板市场上市的公司规模小,抵抗市场风险的能力较弱,并存在较大的道德风险等问题。为了提高上市公司质量、保护投资者利益,伦敦证券交易所针对二板市场规定了保荐制度。由于保荐制度对提高二板市场上市公司质量、保护投资者合法权益方面显示了其独特的制度价值,因此,世界各国纷纷引进该项制度,并结合本国二板市场情况建立了具有本国特色的保荐制度。当前英国、加拿大、爱尔兰、中国香港地区的创业板市场都对保荐制度有明确规定。而在美国、澳大利亚等国虽然没有专门的保荐制度规定,但其证券监督管理体系中有类似于此的明确规定,因此可将这些国家称为隐性的保荐制度施行国家。由于保荐制度在国际主板市场上还没有成功引入的先例,保荐制度正式被引入中国证券主板市场,这还属于首创。2.2.2中国保荐制度的产生早在,当深圳准备设立创业板市场的时候,深圳证券交易所公布的<创业企业股票发行上市保荐制度暂行办法>中,就曾提出过完整的保荐制度。此后,”由于创业板一直没有消息,保荐制度也就淡出了人们的视野”谈萧谈萧:<对中国推行证券发行上市保荐人制度的思考>,<经济师>,第1期。1月,证监会召开全国证券期货监管工作会议,上市保荐制度被列为监管工作的重点之一。7月,证监会推出<公开发行和上市证券保荐管理暂行办法>(征求意见稿)。10月,证监会主席办公会议审议经过<证券发行上市保荐制度暂行办法>,对保荐人的职责和监管措施及需承担的法律责任做了规定。1月,证监会发布<关于实施<证券发行上市保荐制度暂行办法>有关事项的通知>。2月,<证券发行上市保荐制度暂行办法>(后简称<暂行办法>)正式实行。1月,证监会发布<关于进一步做好<证券发行上市保荐制度暂行办法>实施工作的通知>。10月,修订后的<证券法>经过,并于1月起实施,”新<证券法>修改的条文多达百余条,亮点很多,其中之一是增加了证券发行上市保荐人的规定”(谈萧,)。根据新<证券法>第十一条”发行人申请公开发行股票、可转换为股票的公司债券依法采取承销方式的,或者公开发行法律、行政法规规定实行保荐制度的其它证券的应当聘请具有保荐资格的机构担任保荐人。保荐人应当遵守业务规则和行业规范,诚实守信、勤勉尽责地对发行人的申请文件和信息披露资料进行审慎核查督导发行人规范运作。”上述规定将此前中国证监会颁布的<证券发行上市保荐制度暂行办法>的有关内容经过法律的形式确定下来,”其以香港的GEM保荐制度为模板进行改造,从法律角度正式确立了中国的保荐制度(党玺,)。”10月,证监会发布了新修订的<证券发行上市保荐业务管理办法>(后简称<管理办法>),其中,将保荐机构的保荐代表人的拥有量提高到了四人。<管理办法>自12月1日起开始实施,标志着中国保荐制度的一个新起点。2.3其它国家和地区保荐制度主要类型2.3.1英国AIM市场”终身”保荐制度英国伦敦证券交易所AIM(AlternativeInvestmentMarket)市场引入公司上市保荐制度的主要原因是:在AIM市场上市的公司规模普遍较小,经营风险较高,而且发行人董事和管理层对<公司法>和<上市规则>的知晓程度和内部规范运作程度均不够高。为了提高上市公司的质量,发行人有必要在上市的各个阶段和上市后引入一位保荐人,就发行人信息披露和规范运作提供专业化的外部辅导和监督。终身保荐制度,顾名思义,指发行人无论是在上市的哪个阶段,甚至是上市后,都必须聘请一个符合法定任职资格的公司作为保荐人,以辅导和监督企业持续符合地遵守市场规则,给予投资者以信心。英国伦敦证券交易所AIM市场规定,聘任保荐人是企业上市的必要条件,所有申请在AIM上市的公司必须先聘请保荐人和经纪商各一名。保荐人职责是就上市规则向发行人提供指导和咨询。经纪商的职责是提供和支持企业股票的交易便利。保荐人和经纪商能够由同一家公司兼任,也能够由不同公司担任。企业上市一天,保荐人就要伴随左右一日,如果保荐人因辞职或被解雇而导致保荐人缺位,被保荐企业的股票交易将被立即停止,直至新聘任的保荐人到任正式履行职责,才可继续进行交易。如果上市企业一个月的时间内依然没有新的保荐人弥补空缺,那么此上市公司的股票将被摘牌。AIM市场保荐人的核心职责在于辅导上市企业的董事及高管层遵守市场规则,履行应尽的责任和义务,特别是在信息披露方面,保荐人对企业的指导和监督将直接关系到上市企业信息披露的真实性、完整性和及时性,而这些,都直接关系到AIM的市场运行质量和投资者的切身利益。AIM市场规定,保荐人能够由股票经纪商、银行从业人员、律师、会计师或其它在公司财务方面有丰富经验的金融专业人士担任。”这种能够由个人担任保荐人的制度,有别于其它市场仅限于投资银行或经纪商从事保荐人业务的情形,显示了英国证券市场诚信体系的高度发达和市场对专业人士个人声誉的高度认可。陈峥嵘陈峥嵘:<英国AIM的”终身”保荐人制度>,<中国证券业通讯>,第9期.英国证券市场上,一名合格的保荐人必须满足以下五个方面的要求:(1)是根据英国<1986年金融服务法>注册的公司或者是AIM注册的正式会员;(2)必须向英国上市署提交承担保荐人的职责并随时履行职责的承诺;(3)至少拥有4名合格专业人员,并保证随时有足够数量的核准执行职员去履行保荐人的职责;(4)必须有完备的内控机制,确保所有专业从事保荐工作的职员在各自为保荐人履行任务时受到充分监督及管理,而参与提供企业财务意见的职员不得超越各自规定权限;(5)符合交易所有关于独立性的规定。伦敦证券交易所在核准保荐人资格申请时,在上述相关规定的基础上,又提出具体细化的四个标准:(1)申请人必须是公司法人;(2)在融资业务方面必须具有2年以上从业经验;(3)在这2年的从业期间中,公司以申请人为主角,完成了不低于3次主要投资银行业务,比如证券发行业务和收购兼并业务;(4)至少拥有4名合格的投资银行业务人员;而所谓合格的投资银行业务人员,定义为当前在保荐资格申请人公司从事投资银行业务的全职雇员,这些雇员必须具有至少3年的投资银行从业经验或者投资银行业务监管经验,并相应参与过至少3次投资银行业务。自然人必须具备有关的资格,符合一定的从业经验要求,经伦敦证券交易所核准并登记成为保荐人名册中的合法成员,才能具有AIM保荐顾问资格。交易所在整个时期的保荐工作对保荐人表现予以考核,如果保荐人没有履行其职责,或者保荐人行为被认为是损害了AIM市场的完整性和声誉,那么保荐人将会受到交易所的制裁,最严重时被取消保荐人资格并追究刑事责任。2.3.2美国纳斯达克市场”什锦”保荐制度美国纳斯达克市场的设置主要针对高科技的中小型公司,此类公司的价值更多体现在日后的发展,普遍具有高回报、高风险的特点。因此纳斯达克市场的股票发行审核制度的把关作用尤为重要。到当前为止,美国纳斯达克市场已经发展并逐步完善了一整套的保荐制度安排,包括:强制性的上市企业法人治理结构、同业审查计划和自愿选择基础上的理事专业指导计划、承销商、保荐商和分析师的专业服务以及监管机构实质性的审查制度。这一套独特的保荐制度对保荐人市场功能加以分解,经过不同机构相互间的功能互补和密切配合,成功地分散和控制了纳斯达克创业板市场的发行人风险,有效地保护了投资者的合法权益,造就了一个世人瞩目的创业板市场的典范。研究证券市场的学者将其称之为”什锦”保荐制度陈峥嵘陈峥嵘:<部分国家和地区保荐人制度比较分析>,证券日报08月04日第二版。这套独特的并非单独的保荐制度内容主要点如下:(1)强制性的上市企业法人治理结构标准纳斯达克市场”什锦”保荐制度中,最关键的就是”强制性的上市企业法人治理结构”和”理事专业指导计划”。1997年8月纳斯达克市场对上市规则进行了修改,强化了公司上市标准,要求纳斯达克市场也必须和全国市场一样,符合”法人治理结构”方面的特别规定,提高了纳斯达克市场的上市条件。新的上市规则还要求发行人不得区别对待流通股的权利,而且必须加大信息披露的力度,以保护中小投资者的利益。纳斯达克市场的这些举措对于改进上市公司的实际质量和营运质量,对防范和化解像纳斯达克这样的创业板市场的运行风险起到了积极的促进作用。1999年12月美国证券交易委员会(TheSecuritiesandExchangeCommission,缩写”SEC”)批准了有关纳斯达克的上市公司的独立董事和审计委员会标准的修正办法。SEC认为,纳斯达克的这些修正凸显了审计委员会的独立性,使其充分发挥其应有的功能;同时强化了审计委员会、发行人的独立董事和管理层应担负的责任和义务。纳斯达克上市规则经过强制规范发行人的法人治理结构,引入与发行人保持独立性的足够多的独立董事,促使上市公司在内部产生自律的动力,以确保这些公司上市后能够自觉遵守市场规则,依法规范运作。(2)理事专业指导计划纳斯达克交易所在基于上市发行人自愿选择基础上向上市发行人提供”理事专业指导计划”。根据该计划,上市后发行人能够获得一名纳斯达克理事的全面指导。理事在总体上指导公司的市场运作事宜,一般是由对发行人所处行业拥有丰富的经验和专业知识的自然人担任,同时还承担就公司股票的表现解答问题。另外,理事还承担帮助发行人就加强与投资者的关系来制定切实可行的计划,及时向发行人介绍相关行业的发展情况以及法规的变化走向。能够看出,纳斯达克市场理事的职责类似于保荐人在企业上市后履行的某些职责,即成为上市发行人的持续督导顾问后,代表发行人处理与交易所和投资者的交流沟通中涉及的有关事宜。”强制性的上市企业法人治理结构”和”理事专业指导计划”内化并替代了保荐制度的核心保荐人功能,对纳斯达克市场的繁荣起到决定性作用。(3)监管机构对发行人的实质审查就一般的保荐制度而言,由保荐人来承担对发行人的上市条件进行实质性审查的职能,而在纳斯达克市场,这一职能则是由市场监管者来承担。发行人向股票交易所在地的州证券委员会申请注册时,要接受市场监管者对公司是否符合上市标准进行的审核。在美国,首次公开发行(InitialPublicOffering缩写IPO)不但受到交易所等自律性组织相关规则的约束,同时还受到美国联邦法律和州法律的双重监管。SEC主要审查发行人的信息披露质量,侧重于发行人的经营业绩、财务表现、风险的披露程度和管理层的薪酬情况等发行人内部情况;全美证券交易商协会着重审查承销商与发行人订立的收费标准是否符合规定,发行条件和发行安排是否公平合理;而各州的证券交易委员会则会对申请的发行人就公司的内在质量是否优良进行审核。(4)纳斯达克中介机构的服务在纳斯达克市场,中介机构包括承销商、做市商做市商(marketmaker)是指在证券市场上,由具备一定实力和信誉的证券经营法人作为特许交易商,不断地向公众投资者报出某些特定证券的买卖价格,并在该价位上接受公众投资者的买卖要求,以其自有资金和证券与投资者进行证券交易。做市商经过这种不断买卖来维持市场的流动性,满足公众投资者的投资需求。做市商(marketmaker)是指在证券市场上,由具备一定实力和信誉的证券经营法人作为特许交易商,不断地向公众投资者报出某些特定证券的买卖价格,并在该价位上接受公众投资者的买卖要求,以其自有资金和证券与投资者进行证券交易。做市商经过这种不断买卖来维持市场的流动性,满足公众投资者的投资需求。发行人在聘请承销商时,一般要物色考虑承销商是否有足够的实力参与到企业上市后的事务中去,是否能提供上市后的一系列服务。而这类服务正是世界上其它创业板市场保荐人的职责之所在。承销商能够协助上市公司选择潜在的收购目标,掌握融资技巧或者物色战略合作伙伴。具有雄厚研究实力的承销商一般经过发表各种研究报告,扩大其承销的上市公司的知名度和声誉。做市商也须提供全面的服务,包括发表所代理股票的研究报告,经过各种合法合规的渠道撮合股票的买卖,就发行人首次公开发行股票或后续融资等活动,向发行人提供有益的企业财务顾问意见等。2.3.3马来西亚MESDAQ市场”接力”保荐制度马来西亚的创新股票市场(即马来西亚的创业板市场)包括吉隆坡证券交易所第二板和马来西亚证券交易自动报价交易所(MESDAQ)。后者与前者相比,面向的公司规模更小,并主要吸纳高科技公司。MESDAQ成立于1997年5月,同年10月脱离吉隆坡证券交易所独立运作。MESDAQ主要吸纳增长型特别是高科技公司,希望借此努力成为亚洲的纳斯达克市场,促进马来西亚及东南亚地区高科技产业发展。”接力”保荐制度是马来西亚创新股票市场的独特之处。”接力”保荐制度主要规定为企业上市必须聘请保荐人,所有申请上市的公司在申请阶段和上市后的一年时间里必须聘请其主承销商作为上市保荐人(Advisers)。上市满一年后,公司必须聘请其它合格的中介机构继续担任公司的持续督导保荐人(Sponsors),后者的最短期限是5年。这样就完成了上市保荐人向持续督导保荐人的”交接棒”。可是在马来西亚,监管机构鼓励上市保荐人在上市1年后继续担任企业的保荐人。承担其保荐企业的质量风险,根据发行人在上市申请和上市后两个不同阶段的实际需要,由各擅专长的两个中介机构分别对发行人进行咨询和辅导,反映了马来西亚监管部门对保荐人职能的匠心独运和深刻认识。马来西亚的保荐人必须是证交所的正式会员或经过授权的投资银行,而且需要经过专门的资格考核。上市公司如果在规定的期限内出现保荐人缺位的情况,上市公司应在规定的时间内另外聘任其它合格机构担任保荐人一职,否则其股票将被强制暂停交易,直至上市公司寻找到新的保荐人或被市场中除牌。公司上市6年之后,即交接第一棒的保荐人期限到后,上市公司假如不继续聘请保荐人,又无法做出合理的解释,市场投资者会视之为上市公司的”坏”消息,并引导投资者投资方向造成公司坏的影响。在MESDAQ上,主承销商兼上市保荐人由经过授权的投资银行担任,其承担的职责包括(陈峥嵘、刘根东,):准备并报送所有的发行者的上市申请文件;按规定的书面形式向证交所确认以下事项:(1)发行人董事就必须履行的上市规则和其它法规要求的责任和义务,已经获得了这方面信息的充分咨询和辅导;(2)保荐人尽其所知地确认发行人符合上市规则和其它法规所规定的标准;代表发行人与交易所进行业务联系并处理有关上市的所有事项;对发行人进行尽职调查;同时承担主承销商职责,承销发行人的股票;在上市后紧接着的一年中,继续作为发行人的保荐人,履行相关的职责,没有特殊原因,任期内不得辞职。公司上市一年后,保荐人职责由交易所的正式会员或被授权的投资银行接替担任,任期至少5年。在该期间内,保荐人主要承担以下三个方面的职责:一是对公司股票进行研究,经过适当正确不偏激的方式发表、传播对公司的研究报告,增加投资者对公司的兴趣和了解。并每6个月向证交所提交一份有关被保荐企业股票的研究报告;二是经过对公司董事的辅导,确保公司遵守市场规则,充分履行信息披露义务;三是承担公司与监管部门和与投资者之间的联络人角色,与证交所的所有往来文件均须由保荐人和上市公司共同签署认可。2.3.4香港”分权”保荐制度香港证券市场由于与国际市场接轨程度较高,许多内地的企业都寄望于在香港上市以提高企业的国际化知名度。可是由于大部分到香港上市的内地公司的注册地和主要业务都处于中国内地市场,其商业环境、法律环境与香港截然不同。这一事实给证券监管机构、中介机构及前来上市的企业提出了前所未有的挑战。1999年11月,香港创业板在创立时起就仿照伦敦证券交易所实行了香港的保荐制度,目的是规避创业板的高风险环境。制度要求在创业板上市的企业至少需要聘请一名保荐人承担上市推荐辅导责任和上市后一定期限内的持续督导责任,以控制风险,提高投资者信心。香港保荐制度的修订香港保荐制度推出后相当一段时间,香港证券市场的监管机构和投资者都对其寄予了厚望,希望保荐人能够实现减少证券市场欺诈现象,提升上市公司质量的作用。保荐人经过对香港联交所的承诺和法定的上市连带责任,不但被要求充当发行人的担保推荐人、上市辅导人,还被赋予了承担发行人的法律顾问、财务顾问以及董事顾问等多重角色。但在保荐人角色被寄予厚望和集于一身的权利的同时,香港上市规则却并未对保荐人的独立性做出明确的规定,这导致保荐人很容易因其与发行人之间存在的利益关系而使自己角色职责模糊不清。基于此种现状,香港特区政府开始筹划保荐制度改革,目标是解决保荐制度期望与现实的差距,理清保荐人与上市后的合规顾问合规顾问是指为香港交易所接纳,并根据适用法例持牌或注册、可就企业融资事宜提供意见,及根据<上市规则>获委任的公司或认可财务机构。参见香港<主板上市规则>第3A.01条和<创业板上市规则>第6A.01条。以及财务顾问之间的角色架构香港交易所、香港证监会:”合规顾问是指为香港交易所接纳,并根据适用法例持牌或注册、可就企业融资事宜提供意见,及根据<上市规则>获委任的公司或认可财务机构。参见香港<主板上市规则>第3A.01条和<创业板上市规则>第6A.01条。香港交易所、香港证监会:”有关对保荐人及独立财务顾问监管的咨询文件”,香港联交所创业板网,10月15日。经过一系列的咨询和意见反馈,10月,香港证监会和联交所联合发布了咨询总结,并随后根据咨询总结对<香港联交所证券上市规则>和<香港联交所创业板证券上市规则>分组完成第82次和第19次修订,修订条款于1月1日生效。修订后的香港保荐制度有效的解决了保荐制度期望与现实的差距。香港保荐制度的主要内容以1月1日生效的修订条款为依据。以1月1日生效的修订条款为依据。(1)保荐人资格准则为了确保保荐人拥有所需的资源并拥有较高的专业水平,使其能够合格地履行其职责,香港联交所为保荐人制定了详尽、严格的进入资格准则。拟申请保荐人的准保荐人,必须有足够证据使香港联交所相信其具备所需的经验及足够的专业人才,足以使其履行保荐人职责,才能名列联交所设立的保荐人名册,并有资格为新申请人或上市发行人担任保荐人。担任保荐人以后,联交所将每年复核保荐人名册上的保荐人的资格是否持续有效,若复核中发现保荐人不符合有关资格准则,即予除名。准保荐人要列入保荐人名册,至少应当符合下列各项资格准则:1)公司要件。即保荐人必须是以营利为目的,自主经营、自负盈亏的法人。2)专业经历要件。保荐人必须在提出申请日之前的五年内具有相关的企业财务经验,这些经验使得保荐人能够完全胜任保荐人责任,并能正确地指导发行人遵守上市规则。3)最低资产要件。保荐人必须持有不少于1000万港元的实缴股本或不可分派的储备,而且扣除少数股东权益后的有形资产净值也不得少于1000万港元,且必须是全年没有产权负担的资产。这项准则要求保荐人在财务方面的健康,并能承担一定的财务风险。4)人事要件。准保荐人至少拥有两名主要主管、两名助理主管,全职从事准保荐人在香港地区的企业财务业务,以保证保荐人有足够胜任的高素质人才和专家为企业上市准备材料、进行充分的信息披露。同时,资格准则中还对主要主管与助理主管的专业任职资格与从业经验作了严格的限制,这些准则有利于确保保荐人整体业务素质,提高保荐人执业水平。5)保荐人独立性要件。投资者要依招股说明书披露的资料作出投资决策,联交所也要依靠保荐人所作的尽职调查进行工作,而任何与发行者的利益关联都有可能影响到保荐人的独立性,影响或毁损保荐质量。因此,保荐人的独立性和公正性至关重要。在此次保荐制度修订中,香港监管机构也意识到这个问题的重要性。香港规定了影响保荐人、合规顾问和独立财务顾问独立性的具体因素,并建立了配套独立性测试规则。(2)保荐人角色的分解保荐人职责是其不可放弃而且必须积极履行的义务。保荐人必须负责对发行人是否适合上市条件进行尽职调查,协助发行人准备申请上市的资料,对发行人进行尽职辅导,这些都要求保荐人在诚信方面负有更大的责任。原<香港联交所创业板上市规则>规定的保荐人应该至少在上市财政年度余下的时间及其后两个财政年度内履行职责。而新<香港联交所创业板上市规则>废除了保荐人的持续责任,转而要求上市发行人在发行上市后须委聘一名合规顾问来代替申请阶段的保荐人。创业板合规顾问的任期由首次上市日期开始至公布上市后第二个完整财政年度的财务业绩的结算日为止,主板为上市发行人首次上市之日起至第一个完整财政年度的财务业绩的结算日止。合规顾问的任期也能够是联交所指示的任何较长期间。这实际上是将合规顾问角色从保荐人角色中分离出来。由不同机构之间的互相监督,促进诚信和尽职尽责。修订还增设了有关独立财务顾问的规定。独立财务顾问是指根据证券法规的要求,对发行人及拟发行人重大财务法律行为(如关联交易、资产重组、债务重组等)的公允性、合规性进行审查,并出具独立、客观、公正的专业意见的专业机构。独立财务顾问必须以公正无私的态度作为独立人士履行职责,按指定的格式向联交所作出独立声明。实际上也是将财务顾问角色从保荐人角色中分离出来。可见,新的香港保荐制度着重了原保荐人角色的”分权”,新的修订将原保荐人角色一分为三:保荐人、合规顾问和独立财务顾问。保荐人承担对新申请入市前的推荐和辅导责任,合规顾问承担发行人上市后的持续协助和督导责任,独立财务顾问承担发行人重大交易或安排的审查责任。合规顾问、独立财务顾问不限定于是否是申请阶段的保荐人,也能够是上市后发行人另行委聘的合格专业机构。经过修订,香港保荐制度实际上融合了美国纳斯达克市场的财务顾问制度、马来西亚”接力”保荐制度和英国的”终身”保荐制度的特点。合规顾问和独立财务顾问为证券发行人”保荐”的做法源自美国法例;保荐人与合规顾问接替承担保荐责任与马来西亚二板市场的”接力”保荐制度类似;而修订对独立财务顾问的任期虽然未作明确规定,可是也借鉴了英国保荐人的任期终身制:只要发行人证券还在市场上交易,保荐人就必须一直承担保荐责任。经过角色分解和”分权”,香港新的保荐制度充分考虑了上市不同阶段中介机构所扮演的不同角色。将不同阶段的职责分配给专业化的中介机构,使各个专业机构更专注于单阶段内的本职专业职责,而且不同中介机构的参与,有利于专业机构之间的相互监督和促进。(3)保荐人法律责任香港保荐制度规定,保荐人违反证券法、相关法律、法规及上市规则,没有履行其应履行的义务,或其行为和判断可能导致有损于创业板市场的完整性及声誉时,即要接受监管机构的制裁,承担相应的法律责任。保荐人的法律责任可分为三个层次:一是行政制裁,由证券主管机构执行。香港创业板市场中,保荐人有违规行为,证监会将会依据相关条例的规定,根据其违规行为的类别与情节的轻重对其做出行政处罚。行政处罚涉及一定数额的罚款、公开或非公开的谴责、撤销其注册等。二是纪律制裁,由法律监管机构执行。如果香港联交所认为保荐人违反或未履行其于<香港联交所创业板上市规则>的责任或义务,则可采取以下一项或多项制裁:发出私下谴责、发出含有批评的公开声明、发出公开谴责、将保荐人从本交易所设立的保荐人名册中除名、禁止保荐人在指定期间代表所指定人士向创业板上市科或创业板上市委员会提呈所指定事项、将保荐人的操守向证监会或香港或其它地方的监管机构报告、要求证监会考虑撤回或撤销保荐人的注册、在规定期间内修正所违反之处或采取其它补救措施、采取适用于当时情况的其它行动。三是刑事法律责任与民事法律责任。保荐人在进行保荐业务过程中,若违反证券法以及相关法律、法规的规定,情节严重构成犯罪时,就要被依法追究刑事责任,若给投资者、合同另一方当事人造成损害时,还须承担相应的民事法律责任。作为中国大陆证券市场保荐制度的主要引入源头,香港的保荐制度在多年的实践中不断得到完善,加上地处国际环境要口的香港本身的金融市场相对开放,对于内地资本市场、企业和投资者而言,随着中国内地与香港资本市场联动的加强,香港保荐人能够提供与以往内地投资银行业务大不一样的服务,吸引了许多内地的企业和投资者加入香港的证券市场,其新鲜和有益的经验是极其具有参考和借鉴意义的。中国大陆的保荐制度的完善也在不断借鉴着香港以及全世界成功的保荐制度的经验。3中国保荐制度的运行效果3.1中国保荐制度的内容中国的股票发行制度经历了额度管理阶段、指标管理阶段、通道制阶段,进入了由核准制向注册制过渡的保荐人制阶段。中国的保荐制度主要参考了香港的保荐制度,并在一定程度上添加了本土化特点。当前,中国保荐制度相关法律主要有:12月28日证监会颁布的<证券发行上市保荐制度暂行办法>(后简称<暂行办法>);1月1日起实施的新修订的<中华人民共和国证券法>(后简称新<证券法>);5月29日颁布的<保荐人尽职调查工作准则>(后简称新<尽调工作准则>);10月,证监会发布了新修订的<证券发行上市保荐业务管理办法>(后简称<管理办法>,同时<暂行办法>失效)。其中,<证券法>和<尽调工作准则>这两部规范性文件初步勾画出了中国当前的保荐制度的法律框架。保荐制度是核准制向注册制过渡过程中的发行监管制度。其意义在于进一步明确责任并建立责任追究机制(王京、滕必炎,)。总体来讲,中国当前有关保荐制度的规范性文件主要规定了保荐机构和保荐代表人的注册登记制度,明确了保荐责任和保荐期限,建立了监管部门对保荐机构和保荐代表人的监管机制,这些构成了中国保荐制度的主要内容。3.1.1建立了保荐人和保荐代表人的注册登记管理制度<暂行办法>对企业发行上市提出了”双保”要求。即企业发行上市,不但要有保荐机构进行保荐,还需具有保荐代表人资格的从业人员负责具体保荐工作。这样将明确机构责任和责任具体落实到了个人融为一体。<暂行办法>对可从事保荐工作的证券公司和个人提出了比以往的主承销商和一般证券从业人员更高的条件,并在后来的新<证券法>和<管理办法>中有所改变,可是都基于高要求的出发点。中国证监会对符合条件的证券公司及其从业人员注册登记为保荐机构和保荐代表人,并向公众公布名单。<暂行办法>规定从事保荐业务的证券公司应当是综合类证券公司。而新修订的<证券法>第一百二十五条将证券公司业务分为了:”证券经纪;证券投资咨询;与证券交易、证券投资活动有关的财务顾问;证券承销与保荐;证券自营;证券资产管理;其它证券业务。”七个模块。新修订的<证券法>第一百二十七条规定,从事:”证券公司经营本法第一百二十五条第一项至第三项业务的,注册资本最低限额为人民币五千万元;经营第四项至第七项业务之一的,注册资本最低限额为人民币一亿元;经营第四项至第七项业务中两项以上的,注册资本最低限额为人民币五亿元。证券公司的注册资本应当是实缴资本。”取消将证券公司分为综合类证券公司和经纪类证券公司的区分办法,在注册资本上提高对保荐机构的要求。<管理办法>直接规定”保荐人资格需要注册资本不少于人民币一亿元,净资本不少于人民币五千万元,拥有的保荐代表人不少于4人。”<管理办法>提高了保荐机构对保荐代表人的拥有数量要求。3.1.2明确了保荐期限<暂行办法>和<管理办法>都要求,企业首次公开发行股票和上市公司再次公开发行证券均需保荐机构和保荐代表人保荐。保荐期间分为两个阶段,尽职推荐阶段和持续督导阶段。<暂行办法>规定,从中国证监会正式受理公司申请文件到完成发行上市主要为尽职推荐阶段。首次公开发行股票的,持续督导时间为证券上市当年剩余时间及其后两个完整会计年度;上市公司发行新股、可转换公司债券的,持续督导时间为证券上市当年剩余时间及其后一个完整会计年度<管理办法>第三十六条未改变这些内容。。同时规定,保荐机构在尽职推荐期间、持续督导期间未勤勉尽责的,持续督导期届满,保荐机构仍应承担相应责任。这些规定,明确了保荐人的保荐期限。<管理办法>第三十六条未改变这些内容。3.1.3确立了保荐责任<暂行办法>和<管理办法>都涉及到保荐机构应当建立健全证券发