一级建造师法律法规重点解析-民事诉讼法

一级建造师法律法规重点——民事诉讼法主要内容

一、民事诉讼的概念

二、诉讼管辖

三、回避制度

四、诉讼参加人

五、财产保全

六、先予执行

七、审判程序

八、执行程序与措施

一、民事诉讼的概念

（一）民事诉讼是以司法方式解决平等主体之间的纠纷，是由法院代表国家行使审判权解决民事争议的方式。

（二）民事诉讼是解决民事纠纷的最终方式。

（三）民事诉讼适用于没有仲裁协议的民事纠纷。

在民商事中有“或裁或审”制，如果选择仲裁，就失去了提起诉讼的权利。这里的仲裁和劳动仲裁不同，劳动仲裁不适用《仲裁法》，如果对劳动仲裁结果不服，可以提起诉讼。

二、诉讼管辖

（一）管辖概念

管辖指各级法院之间和同级法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。

（二）级别管辖

1.级别管辖是划分上下级法院之间受理案件的分工

2.我国法院的级别

（1）基层人民法院

（2）中级人民法院

（3）高级人民法院

（4）最高级人民法院

3.每一级均受理一审民事案件

4.争议标的金额的大小是确定级别管辖的重要依据

5.各地的标准不同

6.各级法院管辖的一审民事案件

（1）基层法院管辖第一审民事案件，法律另有规定除外。

（2）中级人民法院管辖下列第一审民事案件：

①重大涉外案件；

②在本辖区有重大影响的案件；

③最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件。

（3）高级人民法院管辖在本辖区有重大影响的第一审民事案件。

（4）最高人民法院管辖下列第一审民事案件：

①在全国有重大影响的案件；

②认为应当由本院审理的案件。

（三）地域管辖

1.地域管辖是指按照各法院的辖区和民事案件的隶属关系，同级法院受理第一审民事案件的分工和权限。

2.一般地域管辖（3）发回重审。原判决违反法定程序。

（4）发回重审或查清事实后改判。认定事错误或不清，撤销原判，发回原审法院重审或查清事实后改判。

4.二审裁判的法律效力

（1）当事人不得再行上诉。

（2）不得就同一诉讼标的，以同一事实和理由再行起诉。

（3）对具有给付内容的裁判具有强制执行的效力。

（三）审判监督程序（再审）

1.概念

审判监督程序指由有审判监督权的法定机关和人员提起，或由当事人申请，由人民法院对发生法律效力的判决、裁定、调解书再次审理的程序。

2.再审的提起

（1）人民法院提起再审。

（2）当事人申请再审。

当事人申请的，应在判决发生法律效力后两年内提出。

（3）人民检察院抗诉。

八、执行程序与措施

审判程序与执行程序是并列的独立程序。审判程序是产生裁判书的过程，执行程序是实现裁判书内容的过程。

（一）执行的条件

1.执行以生效法律文书为根据。

2.执行根据必须具备给付内容。

3.执行必须以负有义务的一方当事人无故拒不履行义务为前提。

（二）执行根据

1.人民法院制作的发生法律效力的民事判决书、裁定书以及生效的调解书等；

2.人民法院作出的具有财产给付内容的发生法律效力的刑事判决书、裁定书；

3.仲裁机构制作的依法由人民法院执行的仲裁裁决书、生效的仲裁调解书；

4.公证机关依法作出的赋予强制执行效力的公证债权文书；

5.人民法院作出的先予执行的裁定、执行回转的裁定以及承认并协助执行外国判决、裁定或裁决的裁定；

6.我国行政机关作出的法律明确规定由人民法院执行的行政决定。

（三）执行案件的管辖

1.法院作出的具有财产给付内容的民事判决书、裁定书等，由第一审法院执行。

2.其它法律文书，由被执行人住所地或被执行财产所在地人民法院执行。

3.两个以上人民法院都有执行管辖权的，由最先接受申请的法院执行。

（四）执行程序

1.申请执行

（1）双方或一方当事人是公民的，申请执行的期限为1年。

（2）双方是法人或者其他组织的，申请执行的期限为6个月。

（3）从文书规定履行期间的最后一日起计算，分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算。

2.移交执行

提交执行的案件有三类：（1）判决、裁定具有交付赡养费、抚养费、医药费等内容的案件；（2）具有财产执行内容的刑事判决书；（3）审判人员认为涉及国家、集体或公民重大利益的案件。

（五）执行中的其他特殊问题

1.委托执行

委托执行是指，被执行人或被执行的财产在外地的，负责执行的人民法院可以委托当地人民法院代为执行，也可以直接到当地执行。直接到当地执行的，负责执行的人民法院可以要求当地人民法院协助执行，当地人民法院应当根据要求协助执行。

2.执行异议

执行异议是指，执行过程中，案外人对执行标的主张权利的，可以向执行员提出异议的。对案外人提出的异议，执行员应当按照法定程序进行审查。审查期间可以对财产采取查封、扣押、冻结等保全措施，但不得进行处分。经审查，异议不成立的，予以驳回；异议成立的，由院长批准中止执行。如果发现判决、裁定确有错误，按照审判监督程序处理。

3.执行和解

执行和解是指，在执行中，双方当事人自行和解达成协议的，执行员应当将协议内容记人笔录，由双方当事人签名或者盖章。一方当事人不履行和解协议的，人民法院可以根据对方当事人的申请，恢复对原失效法律文书的执行。

（六）执行措施（10条）

1.查封、冻结、划拨被执行人的存款；

2.扣留、提取被执行人的收人；

3.查封、扣押、拍卖、变卖被执行人的财产；

4.对被执行人及其住所或财产隐匿地进行搜查；

5.强制被执行人交付法律文书指定的财物或票证；

6.强制被执行人迁出房屋或退出土地；

7.强制被执行人履行法律文书指定的行为；

8.办理财产权证照转移手续；

9.强制被执行人支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金；

10.债权人可以随时请求人民法院执行。

（七）执行中止

执行中止即在执行过程中，因发生特殊情况，需要暂时停止执行程序。有下列情况之一的，人民法院应裁定中止执行：申请人表示可以延期执行的；案外人对执行标的提出确有理由异议的；作为一方当事人的公民死亡，需要等待继承人继承权利或承担义务的；作为一方当事人的法人或其他组织终止，尚未确定权利义务承受人的；人民法院认为应当中止执行的其他情形如被执行人确无财产可供执行等。中止的情形消失后，恢复执行。

（八）执行终结

执行终结即在执行过程中，由于出现某些特殊情况，执行工作无法继续进行或没有必要继续进行时，结束执行程序。有下列情况之一的，人民法院应当裁定终结执行：申请人撤销申请的；据以执行的法律文书被撤销的；作为被执行人的公民死亡，无遗产可供执行，又无义务承担人的；追索赡养费、抚养费、抚育费案件的权利人死亡的；作为被执行人的公民因生活困难无力偿还借款，无收入来源，又丧失劳动能力的；人民法院认为应当终结执行的其他情形。

【例题】诉讼管辖分为（）。

A.级别管辖

B.地域管辖

C.专属管辖

D.移送管辖

E.指定管辖【答案】ABDE

【例题】建设单位因监理单位未按监理合同履行义务而受到损失，欲提起诉讼，则必须满足