国家出资企业职务犯罪意见理解与适用

《最高人民法院、最高人民检察院关于办理国家出资企业中职务犯罪案件具体应用法律若干问题的意见》的理解与适用刘为波为依法惩治国家出资企业中的贪污、受贿、挪用公款、渎职等职务犯罪活动，最高人民法院、最高人民检察院于2010年11月26日联合下发了《关于办理国家出资企业中职务犯罪案件具体应用法律若干问题的意见》（法发［2010］49号，以下称《意见》）。《意见》对当前国家出资企业中的职务犯罪案件办理当中遇到的政策和法律适用问题，进行了较为系统地梳理，提出了具体处理意见。这是“两高”根据刑法规定和相关政策精神，结合近年来的反腐工作实践，专门就国家出资企业和企业改制这一特定领域、特定环节中的职务犯罪案件的法律适用问题制定的一个重要司法文件。为准确理解、适用本意见，现对《意见》的制定背景和主要内容说明如下：一、制定《意见》的背景和意义自从党的十四届三中全会以来，特别是在十六届三中全会制定的《中共中央关于完善社会主义市场经济体制若干问题的决定》提出积极推行公有制的多种有效实现形式，大力发展混合所有制经济，实现投资主体多元化，使股份制成为公有制的主要实现形式的公有制经济完善目标之后，国有企业改制不断向纵深推进。企业改制在优化国有经济布局和结构，增强国有经济活力，促进国有资产合理流动和重组，提高资源配置效率、实现国有资产保值增值等方面发挥了重要作用。但是，由于多方面的原因，在国有企业重组改制、产权交易、经营管理当中出现了一些隐匿、私分、转移、挪用、贱卖国有资产等违法犯罪活动，造成了国有资产的大量流失和恶劣的社会影响，并在一定程度上影响到了社会对经济体制改革和惩防腐败工作的客观评价。同时，国家出资企业中的贪污、受贿等职务犯罪活动具有一定的特殊性和复杂性，司法机关办理这类案件经常遇到一些新情况、新问题。比如，刑法中规定的“国有公司、企业”的具体界定；股份制改造后国有资本控股、参股公司中国家工作人员的认定；公司、企业工作人员在企业改制中隐匿公司、企业财物归改制后公司所有的行为的定性处理；公司、企业工作人员利用改制公司、企业的资金担保个人贷款、用于购买改制公司、企业股份的行为的定性处理；国家工作人员在公司、企业改制当中渎职行为的定性处理；国家工作人员身份变化前后实施同类型犯罪行为的处理；改制后国家工作人员主体身份发生变化时收受他人财物的行为的处理等。这些问题涉及法律规定、政策精神、历史条件以及现实情况等诸多因素，实践处理当中在政策法律界限、宽严标准把握、具体罪名适用等方面意见分歧较大。一些性质严重的案件被不当地以轻罪处理或者不作为犯罪处理；一些特定历史条件下形成的一般违规行为，被不当地作为严重犯罪处理。这在一定程度上影响到了刑事打击的力度、公正和效果。为依法妥善处理这类案件，确保国有企业改革的顺利开展，维护国有资产的安全和出资人、企业、职工等各方利益，最高人民法院、最高人民检察院经认真研究，决定就此制定司法文件。《意见》的出台，具有以下重要意义：第一，国有企业反腐倡廉工作是反腐倡廉建设的重要组成部分，也是当前反腐倡廉建设的重点领域。《意见》明确了利用企业改制隐匿、私分、侵吞国有资产，收受贿赂、徇私舞弊低价出让国有资产以及严重失职致使国家利益遭受重大损失等犯罪行为的处理意见，并结合国家出资企业的实际情况提出了国家工作人员的具体认定标准，有利于将企业改制当中的腐败犯罪纳入反腐败工作总体格局，依法从严惩处。第二，严肃惩处企业改制领域的腐败犯罪，是国有企业改革和发展的重要保证。深化国有企业改革，实现产权多元化，仍然是当前经济改革的重要任务和目标。过去一段时期内，社会上对国企改革存在一些不同看法，甚至对“国有经济有进有退”的改革思路提出质疑，其中一个重要原因是未能有效遏制国有资产流失问题。加大企业改制领域腐败犯罪的打击力度，是国有资产保护和国企改革赢得民意支持的双重需要。第三，《意见》明确了国家出资企业的界定标准，并根据宽严相济刑事政策明确了严重犯罪与一般违规行为的政策法律界限，体现了实事求是的司法立场和打击与保护并重的司法原则，有利于维护企业出资人的合法权益，防止刑罚的不当干预。二、关于国家出资企业工作人员在改制过程中隐匿公司、企业财产归个人持股的改制后公司、企业所有的行为的定性处理国家出资企业工作人员在改制过程中隐匿公司、企业财产归个人持股的改制后公司、企业所有的行为的定性处理，是实践中普遍反映存在较大争议的一个问题。《意见》第1条从性质认定、数额计算、既未遂标准以及共犯处理等四个方面明确了本问题的具体处理意见。1、性质认定国家工作人员或者受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员利用职务上的便利，在国家出资企业改制过程中故意通过低估资产、隐瞒债权、虚设债务、虚构产权交易等方式隐匿公司、企业财产，转为本人持有股份的改制后公司、企业所有的行为，《意见》第1款明确应以贪污罪定罪处罚。对此，起草过程中有意见提出，改制中隐匿资产的原因较为复杂，有些是为了给改制重组后的企业发展提供一个有利条件；隐匿资产并转为改制后的公司、企业所有，主观目的是为改制后的企业谋取利益，而非个人谋利；个人股权不同于个人财产，将公司财产转为个人财产存在诸多限制，与表现为个人侵占财产的贪污行为尚有一定差距；以贪污罪定罪处罚，容易导致罪刑失衡，引发职工就业、社会稳定等问题。建议此类行为造成严重后果的，以渎职犯罪处理；未造成严重后果的，可不作为犯罪处理。《意见》未采纳这一意见，主要理由是：（1）依法从严惩处符合国家有关政策精神。中央和国务院相关文件一再强调要把国有企业反腐倡廉工作摆上突出位置，不断加大产权交易这一腐败易发多发领域的案件查处工作。早在2003年《国务院办公厅转发国务院国有资产监督管理委员会关于规范国有企业改制工作意见的通知》中即明确要求，“对国有资产监督管理机构工作人员、企业领导人员利用改制之机转移、侵占、侵吞国有资产的，隐匿资产、提供虚假会计资料造成国有资产流失的，营私舞弊、与买方串通低价转让国有产权的，严重失职、违规操作、损害国家和群众利益的，要进行认真调查处理。其中涉嫌犯罪的，依法移交司法机关处理”。（2）以贪污罪定罪处罚具有法律依据。此类行为的基本特征是财产所有权已经发生转移，国有资产已经受到实质侵害，且处于行为人的实际控制之下。对于贪污罪中非法占有，不应狭隘地理解为非法据为己有。行为人将隐匿资产转归改制后企业所有或者处分给其他股东，属于对赃物的具体处置，不影响行为性质的认定。所以，此类行为具有明显的非法侵占国有资产的主观故意，客观上行为人已经实际控制了非法利益，符合刑法关于贪污罪的本质规定。（3）以贪污罪定罪处罚具有一定的实践基础。对此类行为以贪污罪处理，在以往的司法实践中不乏先例。比如，上海王一兵贪污案、江苏束兆龙贪污案经最高人民法院刑二庭编撰后先后于2004年、2005年作为指导案例在《人民法院报》公布。当前对于此类行为的严重危害性以及应当依法治罪在实践中已渐成共识，实践中关注更多的是数额计算、既未遂认定等技术性问题。《意见》关于定性问题的规定，不过是对司法实践一般做法的确认。（4）对行为人追究刑事责任有可能对改制后企业的经营和发展造成一定的影响，但该问题属于政策把握问题，《意见》已经充分注意并作了相应规定。至于追究刑事责任是否会引发社会稳定问题，有必要一分为二地看待。实践中，大量群体性事件正是由于企业改制当中的腐败问题本身引发的，而非对腐败问题的查处。在具体适用本款规定时，应当注意以下问题：第一，本款规定的行为在客观方面需同时具备两个要件。一是行为人在改制后的企业拥有股份，否则一般应以渎职犯罪处理（见《意见》第4条规定）；二是属于个人或者少数管理层的行为，如出于改制前企业的单位意志，改制后职工均享利益的行为，一般应以私分国有资产罪论处（见《意见》第2条规定）。第二，本款规定的行为在主观方面需出于故意。只有采取弄虚作假的手段故意隐匿、侵吞国有资产的行为才构成本款规定的犯罪。改制过程中因工作失误造成资产流失，比如因财务账册、资产管理方面的原因造成资产清查不全面、不准确，资产评估价格偏低或者漏估等，或者经地方政府同意将国有资产处分给改制后企业，行为人未实施故意隐匿企业财产的行为，因不符合贪污罪的基本特征要件，不能以贪污罪定罪处罚，其中符合渎职犯罪构成要件的，可以渎职犯罪追究刑事责任。为避免理解上出现偏差，防止打击面的不当扩大，《意见》第4款特别规定，“在企业改制过程中未采取低估资产、隐瞒债权、虚设债务、虚构产权交易等方式故意隐匿公司、企业财产的，一般不应当认定为贪污；造成国有资产重大损失，依法构成刑法第一百六十八条或者第一百六十九条规定的犯罪的，依照该规定定罪处罚。”第三，隐匿债权不影响贪污罪的认定。实践中利用职务便利，在企业改制过程中隐瞒改制企业已到期或未到期债权进而非法占有的现象较为多发。此类行为能否以贪污罪定罪处罚，《意见》起草过程中有过争议，其中争议的焦点在于债权能否成为贪污罪的对象。一种意见认为债权不属于贪污罪的对象，理由是：刑法规定贪污罪的对象是公共财物，对公共财物的范围也作了详细说明，其中并未包括债权;不能直接将“债”等同于“物”，债权只是一种请求权，属于财产性利益；债权具有不确定性，债权能否实现，债权能否转化为财产权，债权人能否实际取得财物，取决于债务人是否实际履行债务；根据罪刑法定原则，在刑法没有明确规定的情况下，不宜将债权纳入贪污罪的对象。经研究，基于下列理由，我们认为债权可以成为贪污罪的对象：（1）民法上区分债权和物权，主要体现的是两者在表现形式和实现方式上的差别，并不否认两者均属于实体性经济利益。从企业的资产构成上看，不仅包括资金、厂房、设备等，也包括了企业的债权等财产性利益。（2）债权是一项受法律保护、具有可预期性的财产性利益。债权被隐瞒、侵占，已经给债权人造成了事实上的利益损失。债权的最终实现情况如何，并不能改变这一事实。（3）刑事司法判断侧重于实质性而非形式性判断，刑法中的财物包括财产性利益，已为刑事司法实践广泛认可。比如，《最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》规定，有价支付凭证、有价证券、有价票证等均属盗窃罪的对象；“两高”《关于办理商业贿赂刑事案件适用法律若干问题的意见》规定，商业贿赂中的财物，包括可以用金钱计算数额的财产性利益。基于此，《意见》明确，低估资产、隐瞒债权、虚设债务、虚构产权交易等均属隐匿企业财产的具体行为方式。弦2、影贪污狼数额致的计拌算敌隐匿羽改制闹企业章的财承产归我改制亏后企逐业所瓶有荷，意散味着零该隐琴匿财英产将诞为转象制后玉企业重的全愿体股晕东共提享，纵而示非肢行为淘人所饶独有渣。基洋于这狗一特润点，策实践申中对际于此墓种情暴形沿贪污虫数额卖的认雕定篇存在蚀不同孝意见米。笑为此糠，岗《意范见》奇明确超，茶“纵贪污巷数额咬一般和应当梦以所蚕隐匿造财产祝全额旦计算炕；改扮制后弯公司税、企普业仍异有国越有股考份的句，按预股份汤比例产扣除侦归于撕国有炊的部薪分。厚”路正确娘理解膏本规猾定，榨需乌注意乌把握红以下贱几个点絮：后第一冒，原长则上陕应全脆额计绣算。俩起草鞠过程借中有马意见背主张药以摇行为昏人鞭在改障制后职企业叨所占奇股份色比例械计算吐贪污障数额抄。理颗由是取：纯刑法士规定贤贪污狗数额良应以叫“届个人欣贪污郊数额酬”隐计算族；鸽行为练人没嘱有完欺全占尽有所松隐匿饶财产泰，吩也胀不可股能件将置太于洗改制反后企它业糊中的耕财产或全部跌占为伙己有贤，议其实药际占绪有的税是其畅股份澡所代丰表的它资产散，彼要求扑行为笼人对倡隐匿周财产弃全额宾负责略并不吨公平义；此叫类行掉为诚实际相上同边时触纤犯了涛贪污扒和滥括用职哪权两各个犯旷罪，然属于荣想象奔竞合惩犯，步应型择一慎重罪桐处罚首，涛滥用膏职权黑所造属成的迎国家杠损失关在辽量刑既时茧可族予桃酌情徐考虑值，但救不应膜计入检贪污防数额笼。寨经研脉究，恳我们气认为获原则把上应刺以行播为人黑隐匿皇财产道的全召额计挣算贪道污数病额，堂理由所如下垄：（年1）奉刑法磁中规夏定的热“边个人闻贪污祸数额览”全是针闹对单吗个人者犯罪丙这一陡基本到犯罪怪形态后而言贤的，奉在认回定贪籍污数速额时刚应注期意避基免机朗械理蹄解。秒对此斗，最悲高人飞民法疏院2吹00趁3年惧下发打的味《全通国法扎院审虎理经馆济犯壳罪案膀件工处作座莲谈会字纪要复》失已有滴明确简说明艰，售个人花贪污柴数额愿“刊在共鞠同贪趣污犯别罪案邪件中暗应理骨解为萍个人册所参侮与或够者组狱织、顽指挥疲共同沈贪污迟的数毙额，龙不能举只按婆个人酷实际酒分得达的赃假款数察额来帽认定缓。凝”婆（2躲）亮前述逝意见绳将刑茅法中周的旺“浪非法龟占有处”触等思同此于恶“更非法改占为西己有君”漆，酷割裂饿了行坦为与励结果喘间因固果关告系的荡整体丧性哨，未阁能充励分反趁映国熟有资温产损继失的廊实际车情况部，不酬能热全面麦评价辣对此暮类行纺为的枣危害写后果旬。（穴3）趴此类势行为耐本质片上属借于撒贪污恶行为匪，人吼为峰将其浅拆解奸为贪摩污和络滥用唇职权江两个沸行为杨，与核客观玩实际控不符崭。航非法致占有枕与赃姨物处概分并坝行不舅悖，拜只要沾未经琴所有荣权人询同意溜而非讽法处患置，烦永久士排除孩所有因权人图对财垫物浪享有歼的级所有西权的丙，即帆构成喉非法喘占有惜。至龄于赃拿物的姜最终质归属亭，不多影响勒行为倒性质修的认猎定。腐（4救）至伶于责畜任承炕担上犯的公皱平性粘问题辫，应找当具避体案栋件具寨体分扰析，付个人尖所占搜股份尤比例旬情况岩，在撕量刑御时池可谁予酌沿情考蒜虑，度但不派得据遮此随爽意更献改数鞠额认亿定的丘一般挨规则派。此跑外，久实践极中还陈存在驼按照甩在案射被起赢诉的诚共同疗参与哪人仍所占誓全部荐比例盟计算眉贪污啊数额食的情傍形，狡此材做法办同样浮是错座误的卷，应扒予纠渡正。燥第二破，甜作为滩例外素，国配有股众份所稀占比旗例纸部分圆可予务扣除文。粥在坚肺持全秒额认头定的雕基础驶上，争对于竿改制雪后公胶司、须企业物仍保斯留有卵国有值股份糊的，帝认定千贪污暖数额摄时可勿按比病例扣另除森归于电国有丹的部线分君。旁其基需本立帅足点肺在于锄是否高造成连了国墨有资掉产损翅失。脸第三略，抚行为伙人在却改制境前企标业姻已经尝占有谈股份缸的，塘不影案响贪佩污数嫌额的炊认定佛。起纽草过逃程中良有意肢见提痰出，谁行为获人在忧改制耀前企作业占假有股驼份的漆，在忙认定秒贪污扒数额乘时应脏按照雄其所矿占份捡额作沙相应更扣减摧，否擦则，吴与贪屈污罪摧所要衰求的弄非法枯占有高他人掘财产恨这一党本质岁特征抢不符姻。《昂意见保》未娃采纳率这一狠意见吃，主垂要考恼虑是梨：乎（1郑）选该意输见混曾淆了穿股权仪和企铸业法截人财浸产权狠两个赛概念吼。股舟东出页资后历依法胖享有泊出资付者的醒权利酒，但辛对其廉出资绒不再哗享有研所有直权，经更无径权阴直接腹处分屈企业稳财产科。企夏业作凶为民请事行笛为主概体，悉具宴有论独立罩的财爪产权葬，行水为人惩非法曾侵占繁企业式财产唯，同升样属辈于侵耐占他戒人财授产。按（2乔）核所侵梳占的谷企业寄财产耀，与紫行为盛人的忧股权邀并无左直接籍对应执关系吃，抛其挖股权错利益挂并不蒙因为熟侵占枣行为笨而必扔然遭伍受相晃应的池损失的。钉3、蚊既、沸未遂烫的认刚定标凳准略贪污拜罪既宾未遂蒙的认缩定，裳理论授上有均多种茫观点紫，实沉践中毯采用吴的标俗准郊主要精是蚂“纤控制妄说阻”呢。蜓该标漏准也丝得到阴了灾《全亡国法苗院审奋理经搂济犯类罪案个件工迅作座她谈会挖纪要菠》存的确务认。卵《纪迹要》伙规定姓，蜻应当码以行啊为人谦是否票实际竿控制轧财物愈作为雅区分烘贪污术罪既置遂与畏未遂乔的标闯准。喷行为稻人控孝制公项共财嫂物后烤，是侨否将夺财物解据为涂己有察，不瓣影响眨贪污然既遂肠的认摸定。岗以此并为基慌础，踢《意老见》聚作出伏了进狱一步茫规定次，翻“吗所隐容匿财滨产在缎改制师过程挡中已后为行靠为人季实际共控制揪，或顷者国役家出嗓资企残业改度制已才经完扶成的撤，以我犯罪键既遂慢处理纵。融”够适用倾本款紧规定轮，应谜注意茂把握奋以下扶几导点聚：竞第一马，权对序“崖控制摊说洪”背的修鲁正。勒较之柴于裹“课控制稻说哨”康的一旋般立部场，阳《意渔见》闲部分炼借鉴心吸收涂了味“助失控埋说保”常的有杯关主门张，桃即在轨实际束控制喘之外掘增加截了尖国家制出资丧企业迟改制央已经湖完成饱的宏可以玻认定遭为坛犯罪爽既遂戚。对水此，坏有意桐见提键出，岛企业拾改制距已经化完成屈不必旧然意阵味实港际控除制，烫建议由删去像该乖部分核内容朵。经局研究驼，握“携控制辜说颂”怠立场醒较为替稳妥梅，敬是多拖数情博况下茂应予乱坚持镰的一句项认哄定标盆准，舒但是餐在具糟体适欧用时榜要注坊意避寺免机膜械理站解。锁企业休改制瞧有其攻特殊歼性，糖表现匹为企瞒业改尤制完纯成以认后，昏原句国有衫出资桶人已朋经退事出，即改制抹前企续业已寻为改砌制后坚企业暗取代桃，猴所隐肉匿财茂物已肥“帽无人伙”慌监管飞，也涂“狗无研法田”扛归还倡，叨《意仔见》革从被柄改制枪企业斩和国仔资益监管耳部门拐已经痕失去您控制肤的角蝶度，撑将初企业阶改制倡已经古完成板的墓情形扑推定考为炎犯罪贱既遂拳，浅有其咱合理淋性和冠必要女性，考故劝未作授修改饭。互第二吧，冒贪污僚债权棚的烤既袜未纪遂灶认定跨。黑起草搏过程尺中有基意见渡提出芦，赶表现柳为隐鼠匿债摔权的闯贪污饼行为悉较为托特殊饺，柿隐匿疤债权略并不屠意味代着棚实际苗控制那了债室权背毯后的紧财物蜘，故盯建议设《意奸见》谨明确澡隐匿次债权煎的行序为以吹贪污饺未遂胞处理蛇。插《意建见》记未半另行计对此强作出遍规定编，废主要兆是考膨虑到隙根据赶现有汤规定砍可以援解决叫以债汇权为捏对象收的贪语污既三未遂鞭的匪认定燥问题额。首历先，明债权哲尚未疫实现推的，型根据垂控制床说标骡准通姨常可怠以认诚定为译贪污加未遂山；其尖次，蜘债权杏尚未绪实现字，但歇企业凡改制浑已经尝完成喝的，瘦同样飘有必跳要认螺定为移贪污默既遂被，姿因为旺，墨不同编于其镰他情者形的卷贪污着行为午，挑此种阶情形亏下县国有毁资产牛的损养失业龙已造浇成。移所以毅，尽求管以独债权拘为对穗象的弄贪污盏行为窝具有叫一定冰的特沫殊性船，但尘《意怒见》喂规定阿的精柜神仍症需坚电持，娘不能疼将贪好污债爆权的雪行为阴一概蠢按未渠遂处升理。崖第三魂，偷贪污帮不动始产描的妹既题未娘遂停认定防。齐不动主产氏与污动产水在所哲有权攀的惑设立魂、转寨让方殃式龙上矩有所懒不同螺，经物权彻法规奖定不苦动产诚实行裂登记寄转让具制度尝。界据此刮，有毫意见吐认为胆，未驰对侧不动估产的挨产权开进行俗变更引登记勾的弄，胞意味难着替不动策产所现有人博依然闭依法抬享有丘不动企产的捐所有兴权皱，抬故遮贪污灵不动坟产球应以优是否主办理饲了扁产权呜变更婚登记晓手续全作为唱贪污烦罪的炊既未恭遂认则定标绘准。躬我们满认为屡，该位意见符注意久到了细不动急产移埋转的龄特殊聚性，缴但是誉片面礼强调版这种央法律嫌意义糕上的晃移转酒明显倘不妥娘。它。首尚先，演刑法哗上非脾法占婆有与闲物权谎法上如的合土法所年有有贵所社不同小，非性法占富有目冷的的艇实现茂并不葛以得联到法侮律确满认为安条件坚，是刷否在慕法律蹦上取炕得哭了不恶动产附的毛所有酸权，谨并不体能对汁事实耀上焰已维占有宏不动轮产季的认等定构名成障早碍洪，实沟际上北，纵通过株登记问所达踏成的烫法律轿意义凡上的租移转仍，因虹其行润为的狭违法都性在汇民法赶上同筋样无披效健。而就在民证法上看不具岂有合楼法性大的沟赃款贯赃物佳、违狭禁品狡等，极却同偿样可旦以成承为顽财产盆犯罪旨的对剂象逢。其宽次，淡“两防高”情《关告于办蒙理受游贿刑丹事案脚件适您用法罩律若势干问泊题的槐意见造》铜规定旅，集“弹国家莫工作配人员拢利用刺职务违上的咏便利词为请述托人牲谋取骄利益迟，收脾受请巷托人邪房屋鹿、汽罚车等挂物品小，未存变更潮权属倍登记株或者跟借用寄他人铜名义偷办理睡权属洁变更尺登记盐的，鞠不影碗响受茂贿的息认定洲。物”吓尽管灯该规约定针锦对的志是受哗贿，询但其鼻精神思同样织适用晓于贪孙污等滴财产弊犯罪妄。副所以狡，吗贪污舍不动台产踪的既砖未遂类认定怪，县关键姿问题御不在摧于是钥否仍落需适秃用丹“柜控制娱说泄”候标准睁，而羞是在母于如工何结雪合不湾动产抄移转还的特而殊性对稳妥凤地把蛾握和哈认定显是否烤形成根了实陪际控睡制。仍办理眉了铺变更碧登记首手续卧或者哪在事寺实上绵转移械了占恳有廊的，纺均臂可跑认定诸为贪朵污既优遂，鹿而不忆应在繁本《于意见义》规苹定势之揪外另献设标阻准。专4、统共犯学处理僵《意否见》详规定音，帖“旁第一壳款规峡定以苏外的衫人员蜡与第市一款革规定揉的人堆员共锐同实说施该式款行净为的点，以他贪污棋罪的领共犯饮论处挨。靠”耀本规胸定只科是对勤刑法极第照38铅2孟条第踏3希款使关于励“扑与前应两款坦所列洁人员糟勾结汽，伙侮同贪赔污的声，以值共犯腔论处惩”坟的一陕般性众规定吗的重判申。磁在具须体办赏理案婶件时参，需蝇结合宫《最己高人投民法眯院关隶于审福理贪陪污、狗职务胆侵占脆案件超如何语认定捞共同倚犯罪的几个虚问题杜的解世释》枪和周《全磁国法朵院审勉理经帅济犯漂罪案译件工饶作座鸟谈会轮纪要揉》干有关小规定敌进行絮具体熄认定嫁，即菌：（迹1）捞非国贞家工秩作人浓员壤与国取家工君作人凯员勾鸦结，容利用受国家妥工作冷人员晴的职堪务便仆利，搜共同蚁非法蜡占有摧公共志财物燥的，凶以贪沟污罪膊共犯盾论处蝴；（正2）缠非贝国家这工作绩人员劈与国狱家工槐作人汁员勾线结，菌分别涛利用终各自糟的职伤务便没利，绕共同朋将本况单位床财物镇非法厉占为疤己有矮的，抓按照课主犯窄的犯车罪性细质定园罪反；（芳3）料非国绵家工沟作人姜员与逮国家壳工作揪人员祝勾结垒，分密别利愧用各络自的浮职务梯便利夏，捐各共针同犯隶罪人宋在共范同犯休罪中回的地停位、具作用绍相当辈，难盾以区洪分主亭从犯本的，值可以蜜贪污覆罪定垄罪处轰罚。绳《意例见》凶起草元过程勤中袭有意照见灯建议朱将卸本响款中汗的稳“头第一貌款规极定以储外的钥人员携”户直接桌表述肾为沾“亿非国爹家工筋作人飘员盆”赠。闭考虑桐到贪耗污罪勒的主撤体包锣括国骗家工挂作人麦员和绕受委志托管却理、佛经营倍国有那财产拌的人岩员两讽部分证，故举未采墓纳。用三叮、关待于国夫有公惹司、裳企业级在改肥制过左程中物隐匿企公司祥、企妥业财厦产归规职工康集体质持股枣的改切制后矮公司辜所有浴的行塘为的曾定性怜处理事公司烂、企虑业在刊改制德过程团中隐乏匿公营司、左企业朵财物杏归职份工集吵体持合股的星改制街后公铁司所后有的墓行为卵的性酷质认劈定陕，蹈是灿司法误实践稼中较骑为棘瓦手弄的一播个问稀题抽。对朽此，陶《意复见》私第2沙条第卵1款志规定塑，暂“圆国有真公司吉、企潮业违朵反国弊家规稳定，角在改当制过饲程中蔑隐匿方公司显、企之业财木产，摆转为非职工还集体和持股缩的改炭制后绣公司密、企尚业所协有的该，对付其直闹接负斥责的惯主管结人员斯和其披他直备接责鞠任人茧员，窗依照浆刑法棕第三苗百九啦十六亮条第愁一款辅的规似定，带以私诵分国维有资数产罪非定罪毛处罚湿。籍”声具体闯适用唇本规少定时篇，需啊注意踩以下岗几狼个问暂题尤：已第一真，未关于献行为理主体零。起欠草过克程中艘有意礼见赏指出肢，芦职工溉集体彩持股互必然忧意味亮着行救为人绩本人虽同时理持有利股份社，本蛇规定摊与第山1条股规定铃的号区分灵界限上是否伸清楚渐，两歪者是仇否当存在革竞合滥之处喘存在谊疑问姜。捡经研牵究，游我们勉认为件，贫两者塘的界森限是弦清楚舒的，毒并己不存冬在竞虹合。徒私分远国有纷资产莫罪与恳贪污您罪的祸区分觉关键捆在于脂单位数行为周还是坊个人框行为答，而犁不仅丧仅是页行为欺人耽本人休是否置持有须股份乡。为毒此，验《意训见》岭在行躬为主睡体的浆表述乔上存对推“舰国有墨公司伪、企连业熄”挣予以汇了特痒别强态调。柱第二诱，关途于持厨股比逆例。水起草乏过程羽中有恭意见流提到薪了持拼股比僵例的管问题扰，指腐出管尸理人润员持雁大股趣，职遮工集许体持钩小股鸽，如雅总经椅理占留股9靠0%朽，其巨他职锋工总旷计占碍股只膏有1恩0％色，以午私分伸国有顾资产听还是把贪污巡定罪爽，值看得进缠一步箩推敲求。经役研究滋，这鸣里确缩实存狼在一蛛个具抛体情耳况具双体分船析的案问题分，但托是，沙鉴于犹实践泊中的况持股吓情况错较为版复杂阶，通讽常的月做法启都是墨管理沟层持配大股后，很队难确针定一坏个可股行的惰数量群标准酸在持村股比洲例上纯划一震个硬场性的来杠杠再，来喷对私声分苹国有均资产锦和贪慨污进狐行明彻确区醉分，虚而如诉果仅替用迈“州大甘”“慈小财”校这样稳的模柱糊用私语又勤起不撞到区颤分的役作用丈，场故案《意陶见》杠仅作隙定性庄规定夹，不构作量欣化母规定许，明扰确原愚则性弯的处舱理意表见，辽对于伐数额采比例头明显璃极端介的个粮案的扶处理举，则蜓留待陆司法质实践战根据各案件枣具体闻情况组灵活谜掌握具。跃第三霸，关皂于职久工集煎体持舰股。状起草盛过程奶中有廉意见洲提出平，订职工彼集体削持股像不是军一个胜明确棚的法时律眉用语叨，需架进一赢步明乒确。湖为此惭，《诵意见闹》第标2款双规定闯，屑“允改制晃后的由公司嫌、企棉业中膜只有贞改制扩前公利司、山企业很的管趣理人岛员或太者少卫数职猴工持晨股，狭改制恳前公剃司、弓企业惩的多纯数职田工未朵持股量的，然依照塔本意郑见第踢一条扛的规放定，响以贪轮污罪由定罪府处罚诉。套”辅本款齐规定责有两兵方面供的店意义疾：任一醋是悄通过奖明确鞋管理畅层捡或者咸少数袜职工王持股光的嚼情形彼应以俭贪污贴罪定必罪处相罚，命来间爱接说单明光职工写集体花持股培的涵洞义；斯二是允为另前述压虽然孙名为水职工僻集体妨持股研但持恳股比辛例极辣小的块案件椅进行桐实质施理解突进而配以贪捡污处堤理提膜供参丙考。浩在职厨工集纷体持狱股证的理柜解当辅中主，还曾应注李意这套里的粘职工减是指赛改制外企业寸中的乱职工柴，行誓为人算将改草制当年中隐条匿的诞财产懂通过能再次躺股权汇分配园处分漫给改咸制后床企业角职工盆的，士则属关于赃夸物的茧处分留问题跳，不材能理摔解为脾职工姻集体尚持股设。连综上践，灿私分西国有慈资产垒罪和均贪污恋罪的宁区分特关键欣在于慰单位等行为嘱还是霉个人软行为性。史企业烘领导院集体顷研究瞧决定哨并由燕单位汤统一避组织孤实施查，在竟企业先内部牛一定腾程度兆公开思，猫企业树不同摊层面暗的多眯数人网员抖获得扑利益唐的当，一议般应衬当认终定为相私分帝国有酿资产激罪誓；突少数备人共材同实慰施，体企业师其他小人员哨不知崖情或政者不雪知实渔情，谋分取骨利益股范围围以参定与决昨策、谷具体庙实施爆贪污军行为撕以及莲为贪踩污行蒙为提奴供帮寻助等校少数达某漠一层型面的源人员紫如企征业管贺理层鸽为限同的，精一般地应当肠认定雪为贪码污罪会。其料中，监部分与共同坑贪污敌犯罪刃人未殊分取建赃物昌或者锣将赃睁物交裳给共增同犯踏罪人纠之外迅的个希别其状他人际的，为不影铅响贪轰污罪矿的认婶定。否四半、关氏于国妹家出饶资企阴业工袖作人搜员使逃用改胆制公威司、倍企业律的资调金担偿保个海人贷宫款，成用于克购买甚改制比公司末、企妄业股童份的歇行为浙的志定性宿处理述对于扫国家辟出资旋企业茶工作各人员帜使用自改制然企业归的资葱金担按保个列人贷艺款，叹用于背购买宏改制惹公司谊、企系业股火份的昼行为慕，《草意见扔》步第3盖条帜明确管了性微质会认定格、数戒额计嚼算和取政策轿把握深三个赔方面掠问题计的处另理意碰见。下第一略，关句于凯性质岔认定狸。塞《意骑见》环第1写款规向定，绣“冷国家月出资凑企业耍的工群作人草员在毁公司贺、企停业改水制过候程中按为购留买公廊司、例企业晒股份撤，利拘用职喘务上舞的便右利，专将公乘司、洁企业芝的资硬金或抵者金雷融凭扯证、海有价胸证券兄等用爪于个肥人贷钉款担颜保的氧，依源照刑项法第皇二百蚁七十界二条胜或者透第三来百八块十四网条的套规定俗，以丝挪用宝资金凳罪或军者挪远用公巧款罪活定罪己处罚枣。贩”奋本款醋规定贩主要日参考芦了浙《全蓬国法剧院审棚理经坡济犯鄙罪案做件工岭作座坐谈会翻纪要页》邪规定怠的两拿点意鄙见，秒即：百（1系）李挪用吵金融键凭证序、缩有价笼证券负用于晋质押寒，使坡公款位处于晚风险科之中秧，借与挪打用公盯款提奴供担符保没沙有实零质的痕区别制，君符合声刑法夺关于锻挪用连公款圣罪规搬定的谅，以翁挪用勾公款挖罪定雕罪处浙罚评；（解2）颠申报肥注册可资本异是为钱进行央生产窄经营选活动机作准队备，往属于陵成立咱公司宪、企吉业进汗行营盘利活扰动的滤组成庆部分负，挪榜用公头款归旷个人葬用于拼公司泼、企舞业注防册资息本验弱资证壤明的率，应船当认流定为慌挪用是公款原进行趣营利返活动畏。废在理六解本尤款规峡定时解，需张注意叮担保娃物的吧范围本问题浙。我益国刑少法仅债规定爱挪用劫公款穿罪而硬未规院定挪肯用公夹物的遥刑事妄责任禾，尽楼管挪素用公棍物作徒担保娱同样玻会掌使榆被挪祝用单技位面雄临同语样的苦损失确风险班，但三从司绵法解刊释的付角度链，不续宜对蓬公款附的理胆解作库过度狠引申缠，故肺《意鹅见》筑将挪据用的兴对象虑限定固为资删金或柳者金忌融凭谣证、借有价画证券跳等资治金凭盆证。吨第二羡，关售于挪剖用数捕额的嗽计算绩。《胡意见偏》第蚀2款雄规定惯，茄“则行为丽人在互改制摧前的齿国家妥出资耐企业断持有梢股份污的，个不梅影响绩挪用店数额淹的认绝定，跑但量窄刑时键应当睡酌情激考虑涌。豪”烈本款砍规定致与前谜述贪疯污数殊额的凡计算槽道理圣相同聋，故院不再炉赘述炭。桂第三凡，关雀于政凶策把肺握。坚《国馋务院晚办公零厅转法发国歉务院鹿国有灰资产苦监督域管理跑委员补会关湾于规味范国咽有企捉业改丙制工露作意琴见的甜通知杠》站、《掀国务妹院办欠公厅效转发圾国资百委关螺于进逝一步净规范笨国有座企业排改制绩工作蜜实施捐意见狮的通百知央》等电文件僚一再桑强调侨，号经营斯管理柿者筹硬集收蚕购国捞有产休权的泡资金诚，要堆执行扔《贷亏款通超则》这的有彼关规恼定，丰不得堡向包示括本巾企业户在内锡的国节有及启国有劣控股乏企业至借款芦，不沿得以妄这些剂企业即的国旁有产茶权或距实物驾资产齐作标当的物槽为融凤资提框供保胡证、柴抵押晚、质篮押、誉贴现赢等犁。粘尽管宪如此役，实蚁践中花仍反拐映，就由于裂国有纤企业疾改制敲政策度性倡较强粘，榆一些之地方鱼出台介的政福策随与中颤央政动策存电在一汽定出识入，宋鼓励披、支矮持恳甚至岛要求遮管理轧层持珠大股绪，额并为狂此提异供了厨相关奔配套垦措施运。雀一些退管理伯层线人员邮在个矿人无璃资金杰又无坐法筹糕集到璃入股凝资金姨的情星况下唱往往筒陷入歪两难役境地捎：如零临时午借款选入股窑后把漠款转帖出归替还，篇可能递涉嫌戏抽逃弃注册佳资金暴罪；稠如果纹利用览企业羡资产数来入渗股，绝可能想涉嫌阵挪用弊公款仿或挪区用资港金犯挂罪。苦此种斜情形候下哑要么界改制伏无法即进行终，要帝么会危让经往营者乒涉嫌齐犯罪鹅。原驰管理让层人何员线为了亿加快兽企业诚改制愁进程防，有苦的直没接用漏企业承资金龄入股张，绑有的诸用企在业资户金、宫财产逝担保兆贷款弹入股要，圈其中所不少桶还得张到了阵地方冤政策延的认米可或据者有蹈关部痒门的促批准蚂。就经研任究，像此辩种行福为触是质特定辣历史字条件恰下耀的产庸物悠，窝而且恢基于枣地方碎政策遇实施漏的行贼为也率不完兵全爷符合脏挪用废公款雄罪的白构成距特征壳，权故未躺造成碰实际牛财产亩损失剑的可展不作废为沿刑事供犯罪必处理帜。鉴奸此，慰《意昼见》披规定袭，蹈“绩经有碰关主油管部牌门批槽准或晌者按洲照有弹关政茄策规港定，汽国家胁出资状企业于的工粒作人存员为延购买仗改制势公司奏、企悬业股蚊份实泄施前惭款行掀为的梁，可觉以视尘具体段情况夏不作工为犯榨罪处逼理。功”仔此外挪，实畅践中沉还存六在单许位集眨体研壁究决训定实业施本吃条规斥定扛行为烦的情叙形梅，绘对此险，园应在钞对斗是摸单位责行为替还是它个人下行为辉进行个实质粗判断挠的基碧础上绍进行哗具体郊认定烛。咸五于、关持于国存家工拐作人牧员在梳企业冈改制萝过程浮中的悉渎职街行为朗的驻定性荷处理冈企业猜改制构和产良权交惑易当眯中滥恢用职游权、购徇私啦舞弊参、低狂估贱笋卖国垂有资挎产、补收受糠贿赂当的现载象较弓为严菌重，乏法律蹦适用钩上也赢存在劝诸多祥问题屡。为闹依法蒜惩处您此类产犯罪李，《汤意见废》第瑞4条园作了敏以下模几个刺方面隙的规沫定：筋第一勤，踪关于棚国有重公司抵、企煌业人日员失瑞职罪钥、帮国有蚊公司药、企陡业人哗员滥挪用职芳权罪疯的认廊定。与《意羽见》傲第1装款规纱定，率“把国家宰出资晨企业匙中的蜜国家帝工作腹人员县在公店司、核企业签改制肝或者徐国有阿资产扮处置巡过程厌中严普重不市负责稿任或项者滥屡用职歌权，勿致使兵国家交利益伏遭受毁重大荐损失悟的，郑依照淹刑法芬第一注百六跌十八宣条的汉规定行，以域国有配公司郊、企化业人迟员失点职罪洁或者啦国有油公司绣、企俯业人南员滥蓄用职折权罪赶定罪浑处罚吸。元”纤在适锐用本雹款规射定时出需特沈别弟注意梳，忆本款宜规定赞对刑比法第澡16愉8条宴规定蹦作分了一展定程修度的速扩张零解释托，即蒜将刑芝法第喘16肚8条争关于庸“旺造成枯国有件公司纤、企政业破朝产或彼者严堪重损伏失，象致使伶国家粮利益胸遭受爷重大夏损失服的温”运的撤表述晶调整字为址“陶致使猛国家粒利益辱遭受赔重大桐损失损的历”齿。据例此，关造成暮国有碍控股粉、参链股公剩司呈重大鲜经济浆损失瑞的同弄样可售以构单成歼本刘罪。弱主要悬考虑细是伟：（年1）旁随着忠国家递出资投企业兰产权熟多元尸化的推逐步唯实现之，借机械购地某理解请刑法页本条锋规定裕中诉的御“糠国有罗公司破、企迁业富破产经或者欺严重梯损失谜”条的蚀含义监，讲将京导致蛙本罪见在实坦践中盘基本略无法熊适用航。蜓（2罢）帝《最雄高人菜民法凉院关便于如鸟何认颤定国茶有控江股、阿参股射股份昼有限醉公司捧中的继国有侄公司貌、企从业人破员的筋解释沈》已材对刑铸法分纯则第巾三章撕第三绵节中过的国作有公友司、鸭企业挺人员觉的认现定问免题进温行了扯明确帜，即舒，沈国有盐公司绝、企液业委炒派到俭国有郑控股混、参遗股公某司从避事公旋务的窃人员甘，以事国有弊公司赏、企徐业人群员论与。拔（3股）班为保尸持协遮调一啦致，托有必橡要副适当思转换亚损失明认定被的角配度。宵问题伟的违关键木不在驾于损址失丸具体位发生岂在检何种迎企业箭，而忍在于泰国有适资产义是否惊受到稼了损盐失。车发生沸在国蕉有独脸资公煮司还煮是国焰有控甜股、性参股乞公司蔬，早在某体种意雪义上缘只是恋直接湿和间竭接的冠不同核而已胃。抚对于炉本款筛规定草，参起草摘过程池中桃有延意见昆建议剧，榨增加绘“倍造成扁国家杀出资侄企业敞破产雅或者叼严重问损失输”怜的文组字表坦述痰，以棋便雹与刑腔法规扮定保仍持一汗致。远《意鞠见》短未印采纳启这一皮意见脾，主嫁要考咳虑是竹：（慧1）命国家致出资勺企业谢改制冷后不防一定求还是债国家投出资饼企业抄，不耗好说马是给俘国家议出资泰企业财造成御了损剥失；粘（2汉）改族制过谷程中管所造炉成的溜损失渠，主单要体燥现为亡国有妨出资尾者的淡损失遥，公慕司本恨身未稠必有吊什么哨损失举，比艳如资拥产被辜低估荣，受夺到损昏失的唯是股割权出桶让者头的利溉益，批而公棍司资溜产保滑持不诉变；夺（3新）联臂系前键后文着，这跑里的漏国家于利益潮显然齿是指霉经济猫利益或或者链说是谅国有仙资产少及其南收益站，实漏践中中对于炎损失艇后果夜的判棍断还咬是会妈从具膀体的义经济迎损失酒入手盛，文候字上告未作态表述姥不会励造成准实践瓣中的巡误解住。仓第二宴，关控于捎徇私越舞弊棒低价权折股快、出巾售国题有资磁产罪葡的认喂定。倒《意读见》该第2盈款规寄定，冠“知国家农出资锋企业烧中的雨国家蝶工作迹人员担在公趣司、戴企业尘改制临或者里国有谈资产练处置墨过程炎中徇场私舞种弊，栽将国根有资衰产低地价折益股或败者低某价出准售给伟其本膊人未乓持有未股份左的公廉司、途企业融或者君其他巾个人击，致筐使国击家利杯益遭乖受重替大损学失的浴，依坦照刑乖法第宝一百踪六十说九条番的规罚定，脂以徇料私舞创弊低画价折矩股、答出售犁国有竹资产无罪定塌罪处据罚。崖”放本款喇规定确与刑积法第叼16肥9条食的规芽定基乘本一执致，坝其蛋核心赠内容笔在于研出售且对象唤为悦“勺本人借未持碌有股砍份的零”排企业歼，这丑也是控本蚀罪牢区别屈于贪忙污罪费的关共键所粘在，巨即行台为人净是否薄直接平从糊低价血折股萌或者蕉低价保出售其国有泳资产净当中庄获取抬了非小法利耽益。斑起草吸过程澡中汤有剂意见劫提出治，贵根据世本款惹规定孩可以亲推断不出容行为惹人恨本人叫持有迎股份项的丹应痛一概桨以贪误污处倦理搁。侨而一座概以笋贪污垃处理砌特别勤是行烫为人惧持股付比例独极小岩的情短形下亩仍以端贪污孔处理醉，是港否科衫学汇、合酒理叨，勾不无打疑问陷。惯经研蛛究，践现表瞎述的析确存颜在不饮完整独的地暂方，耍即未英对本灿人持购有股纲份的钟情形错提出纤处理钻意见且。脱此草种牢情形简有作右贪污享处理肿的余暑地，璃但一引概作泽贪污否处理距明显嗽不妥燃。桨同时槽，率如果蒸删易去合“歼其本筑人未饥持有伪股份乞的荣”或的限爹定，拨即意份味着示排除垃了认婶定贪螺污的润可能肿，同惨样存浓在问傅题。械权衡匠利弊饺，抱尽管腥现表脂述不画够率完整眼，熄但作筝为一仍项谷原则豪性规愉定并笼无写大碍验，司症法实牺践中坛可甲应视膀具体承情况斧灵活际掌握碗。纽另有晨意见碎提出发，本含款规落定不劈够全翠面，宫实践胳中收件购国脂有资蜂产的荷企业彻在注降册登尝记上叨未必庙都是造行为眯人本祝人持锄股的境企业体，但扰这些亡企业皇与其沃存在加直接成的经毯济利周益关智系，县比如仆，行敞为人碑实际叹控制娱的企菜业或缎者其声特定胞关系坏人的箱企业灵等。管这些存企业走或者植企业外持股勺人捡获利慎，与贺其本渔人获宽利并糕无实味质不南同，窄理当悲以贪塔污罪轨定罪使处罚夏。经庄研究盆，该放意见资与《钉意见米》第法1条污规定铃的精汁神一除致，捉为了来避免盏因本背条第伙2款且规定置而引冻起不妄必要糖的误瞧解，惕《意城见》绍第3寺款作龟了进叶一步蛾的说相明，披即：允“棉国家妈出资碍企业店中的诊国家证工作窄人员凭在公许司、贺企业遥改制劲或者污国有令资产市处置途过程染中徇举私舞员弊，令将国奸有资乒产低辉价折斤股或滨者低梯价出端售给榴特定绒关系桌人持清有股保份或泥者本望人实祥际控事制的寻公司寸、企匙业，择致使餐国家趴利益述遭受搂重大车损失浩的，列依照秆刑法见第三尊百八绢十二俯条、影第三望百八跑十三荒条的宪规定以，以盲贪污干罪定臭罪处席罚。瑞贪污剃数额取以国愿有资稻产的抵损失砌数额夹计算相。拒”伤对于约本款湖规定魔中的缺“林特定汇关系迟人救”勇，实险践中泥需注亚意从厉严掌视握。委“双两高协”思《关涝于办攻理受赖贿刑测事案锄件适映用法撤律若训干问而题的霉意见滑》规箩定，翅特定盯关系铸人是菠指侧“记与国蒙家工档作人开员有崇近亲透属、感情妇乔（夫挺）以拌及其蚁他共型同利为益关聚系的伍人兔”脱。据戚此，女认定鼓是否莲属于谱“幕特定讽关系昌人筝”蔑，关统键在铲于该爆第三竟人是贼否与狭行为哄人灿有投着音共同麦利益非关系李。偶这里奴的惜共同茅利益此关系面，蕉主要雹是指净经济效利益格关系膨，沸不得买将一隙般的享同学申、同宁事、芦朋友双、亲登戚格关系含理解论为家共同倡利益滨关系大。这棵也是盈《意车见》奉规定预此类姓行为引以贪限污罪板处理寨的重译要依校据所遣在。瞎第三唐，关追于丰企业畜工作芒人员疲渎职展犯罪肉与受箭贿罪倒的竞裁合处还理扎。心这是绿司法尝实践厦中亦长期璃悬而淹未决斗的堪一个不问题剑。鸭此情体形咸究竟六以竞一罪锻还是丈数罪处处理逃，理回论界具和实偏务界例一直怠存在吴不同雹意见仗。税其中直，皆主张摆数罪枪并罚坛的主过要理秤由是艺：（己1）抵受贿痕与渎凉职在它犯罪瓣构成块上相饱互独戏立，和渎职胖并不绪必然僻受贿补，受叹贿也爱不当挽然豆渎职池。货受贿便罪赌中泉的旅为他贫人谋任利要续件，吧并源不要喘求翁实施额具体筛行为贿，坟而且仪，彩即便田实施肢了宫具体册行为零，咏也还渠存在饶正常映行使颠职权丛和非偶正常密行使划职权割之分务。（陕2）脑实行两数罪怜并罚栏具有盒一定适的司浓法者解释你先例绝。比皮如，天《最豆高人熄民法周院关销于审金理挪笼用公东款案沃件具喉体应芝用法长律若模干问汇题的讯解释消》规君定，捆因挪价用公败款索清取、蹦收受欠贿赂窃构成氧犯罪塑的，礼依照跌数罪歪并罚善的规滤定处耀罚。闸（3家）值主张株一罪般处理备的依穷据主蔑要是待牵连框犯理他论，昨该理名论强因其纸固有顽的缺闻陷正霉在受钓到越坊来越何多的篇批评揉，离而实街行数骆罪并棋罚可处以克诊服这投些不悟足，彼更况有利张于罪筹责刑芬相适恳应狼原则钱的贯诸彻。暑《意该见》披持择亮一重留罪处雾理穴的忽意见爆，炉规定刃“扛国家戒出资庆企业灵中的弟国家傻工作没人员贡因实材施第心一款四、第析二款焰行为务收受悉贿赂奋，同冷时又辰构成劲刑法薪第三室百八布十五哲条规放定之怠罪的吵，依容照处魄罚较贝重的暑规定愉定罪汗处罚饿。勾”蛋主要汉考虑躬是框：执（1洽）理部论旨上，描牵连来犯择寻一重膨罪处挽理次仍然绘是一谨项广滥为接苏受、妄广泛毛认可本的刑遣事司奉法原喝则锣；（泊2）届立法馒上，胁刑法境第3识99辛条武针对泊徇私应枉法沙等渎听职犯衣罪规背定的缸择一久重罪秤处理橡意见傻，具妇有直持接参涨考意叫义，幕在无承充分距理由夸的情鸦况下撤，为树确保手法律狐适用鄙的统绵一性夏，对扎于其浩他渎棚职犯逢罪理亚当准变此执诚行杏；（彻3）详司法其评价钻上，钓本条烧规定霞的洁“蔑徇私睁舞弊陷”畜在刑霸法规按定中株要么名是定袄罪要屈件、通要么凑是量凉刑情袄节，晚择恭一重硬罪处渴理可轨以避耀免重尖复评碗价；原（4盟）刑史罚后浪果测上拴，数晒罪并财罚不结一定尖量刑堵就重立，择档一重外罪处荒理反陡而更孤具弹仿性烛，一魄些受俘贿数偷额不妥是很皇大，微但危跑害后概果极貌为严蒸重的稳犯罪紫，袍择一留重罪侮处理喉反而耳更有尽利于承罚当造其罪李。兰所以从，尽光管现凳在理极论上洁和实奔践中盐对渎胆职与烧受贿绩竞合疑处理案问题欺存在制不同享看法三，但库是具申体到当刑法绢第1辆68即、1匙69叨条规摔定上逢，择僚一重谅罪处靠理明好显更汗为合丛理。顽六挠、关轮于改商制前飘后主冤体身绒份发爸生变们化的担犯罪衰的处页理矿实施扁犯罪刑过程盟中书行为理人拉主体京身份夜发生庆变化屈，在泉职务左犯罪肥案件纤中较付为典梯型，墓在岛国家铅出资冬企业扬这一养领域罚尤为影突出压。鉴舒此，命《意矩见》箭对相肺关问拦题的坐处理场作了诊具体踪规定溜，主揭要有末以下靠几个欧方面随：他第一伯，灿关于悔主体冬身份跃变化乞前后径实施额同类走型犯前罪行辛为的惧处理刘。吩起草援过程愿中有尖意见槐认为忧，此立情形邪属于唉连续若犯，床应适陵用犯芳罪行忠为终缓了时项触犯背的罪卡名定槽罪处骡罚。怠比如血，改计制前顿具有尝国家宣工作线人员狂身份虚时利娇用职嫂务便惜利侵蛾占企腰业财州物，在改制绵后不准再具骄有国杰家工匀作人递员时孟继续事利用钉职务起便利串侵占持企业酒财物展的，喜应根佩据改车制后翁触犯甘的罪春名即福职务堆侵占葱罪定屈罪处翁罚。年《意殖见》匹持数展罪处洞理意县见，界规定践“皇国家民工作否人员茶在国燃家出捉资企拿业改鸭制前稿利用床职务呜上的艘便利巴实施承犯罪怎，在桃其不疫再具弃有国考家工牧作人缴员身恋份后盟又实歇施同么种行押为，徒依法状构成五不同张犯罪洞的，舒应当扯分别修定罪占，实仰行数果罪并意罚。纺”惧主要玻理由诞是：恰犯罪勇行为涂不同帮于客撤观行惹为，正对于订刑法餐基于打不同击主体菜身份识而将耻同卵类型逐行为轰规定良为不抵同犯示罪的乡，应俗当将渡其视福为郑性质巾不同戏的犯勇罪行离为。种而连顷续犯池仅针队对同冷种犯扰罪行因为而鸦言，咐故本秧款规播定情事形不从属于喉连续物犯。脚适用笔本款很规定库时，您在具瓣体执胁行和宽量刑漆上俩可能袭会出惊现个眼别不考合理喷现象给，比盒如，油行为市人在欺改制绍前或悲者改忍制后喝的行摊为，攀均逗未盗达到震职务伶犯罪绘的立您案标吧准，觉但总厅数额阳却达捞到任算何一艘个罪剪名所岔要求棋的数磨额，钓对这叮样的世行为师将不户能作乐为犯顽罪处进理。滚我们搭认为火该问静题属宿于立筐法问石题，纪既然掏刑法竟按主悄体身赴份将榴相关槐行为棒规定御为不隙同犯庆罪，腾司法朽中不膏宜纳随意碰变通羡。液第二另，盒实施踪某一扛职务醋侵占而行为仓但前幸后焦主体咬身份至发生溉变化猫的处朋理。婚此填情形声的特危点直在于才实施煤了一鹿个钟职务觉侵占动行为枝但启先后携利用文了瓜国家问工作特人员始和非址国家就工作浙人员鞭两个姻不同暂身份舞的职夜务便蓝利。身对此骗，搞《意弄见》群明确定应以馅贪污胳罪定中罪处腰罚，浸主要洲考虑黎是：摔（1侨）鞋此情娘形添同时队触犯括了贪灯污罪电和职茎务侵躁占罪斤两个席罪名赌，但矩实质咬上只但有幻一个赢行为恨，鹊可以烧作楚想象拜竞合暑犯帅理解旺。根灵据想励象竞争合犯奖择一钳重罪眨处理骗的原脑则，贞应以映贪污筛罪搏处理慕。端（2敏）境此铲情垄形亏不同缴于喜共同车犯罪碗中运多个沾犯罪身主体亿分别程利用语不同哀身份弦的职卸务便柴利，蹄无往须粱区分颤不同凶身份码的职父务便倡利的损作用姿主次肯分别点论罪览；（财3）退以贪谈污处寻理，爬可以蔽与间《意娘见》择第1绣条第毕2爷款关绞于企槽业改度制完竖成后纪即视窄为既然遂的间规定抵在逻合辑上哪保持胀一致让。棵第三籍，康关于寇主体缸身份指变化扩之后沉收受围贿赂至行为闷的处枣理。挽《意蝇见》拐规定胖，慌“遭国家树工作不人员瞒在国嘉家出抱资企每业改恳制过飞程中详利用那职务造上的泄便利生为请概托人告谋取愁利益贡，事餐先约急定在石其不血再具醋有国仔家工丙作人掘员身林份后勺收受筒请托毯人财御物，胶或者容在身阳份变沈化前颜后连供续收绞受请露托人薄财物吵的，然依照浴刑法废第三贡百八咏十五瘦条、星第三良百八传十六肢条的渠规定槽，以肌受贿冈罪定寿罪处妹罚。盲”亭本款嘉规定识主要剑是俩《最屑高人傍民法泥院关薪于国画家工绞作人伍员利沸用职肠务上靠的便锻利为教他议人谋侍取利径益离怎退休逗后收眠受财胶物行将为如纷何处咱理问疼题的仆批复恋》津和魂“地两高森”湿《关靠于办塑理受腐贿刑辣事案五件适葛用法晚律若鞋干问洗题的讨意见智》鸦确定碌的原采则的蹦具体链运用捆。丑《孩最高妄人民叔法院鉴关于访国家项工作组人员票利用致职务纠上的裳便利暖为他冤人谋糊取利蛾益离邪退休矿后收歌受财矩物行掩为如参何处敲理问弱题的演批复省》和腔“暴两高兽”衣《关束于办伏理受娇贿刑泼事案姿件适他用法宴律若融干问陆题的筒意见屈》笋分别标规定唱，彼国家躲工作大人员疑利用斑职务运上的月便利倒为请刚托人咏谋取擦利益耽，并阅与请裤托人抵事先多约定乞，在槐其离乏退休先后收妨受请贷托人鹅财物蛾，构眠成犯减罪的失，以汤受贿箱罪定甘罪处魂罚袍；川国家热工作将人员住利用瓶职务港上的傍便利裂为请茅托人室谋取润利益贩之前忧或者寺之后猾，约惜定在件其离彻职后矮收受饭请托闲人财砍物，汽并在意离职刚后收烟受的绸，以档受贿霸论处爸，延国家锅工作领人员迎利用爽职务临上的原便利咳为请挎托人腾谋取轨利益若，离倾职前套后连备续收稿受请逆托人罗财物责的，生离职赶前后托收受跨部分壶均应蜜计入跃受贿今数额训。信起草暮过程股中有波意见瞒提出剖，咸上述找司法槐文件号规定县的疫“管事先授约定涂”孤要件去，主般要依稠靠行栗、受柄贿双醒方的禾口供展，社实践斤中敲很难否认定路，建鸟议删诉去羡“情事先炉约定孙”男要件婶，或打者明世确只船要具惨备了强利用匀职务拘便利败为他姨人谋瓶取利姿益和茫收受京贿赂铸两点淹，即榆可推岂定成语立受桶贿。仿经研吃究，贵首先专，购收受拒财物巴与国蔽家工泄作人铁员的平职务捉之间约存在让关联街，是愚受贿刮罪的渗内在盖要求干。对剥于吼不再奥具有搁国家扒工作诊人员草身份旗的人义收受堂财物型的行禽为邀，有券必要果通过莲“滴事先封约定尝”牲这一隔纽带假建立逝这种并联系披。否铲则，焦很有誉可能苦会造傍成客拼观归改罪。餐而且帝，受处贿罪度属于脸国家宗工作砖人员溉的职睁务犯殿罪，席将不糕具有紫国家卷工作汪人员无身份及的人岁收受菜财物筝的行欠为一甜概认阀定为博受贿博罪，祝与守受贿炮罪的而主体迁构成窗要件烟也掀不符劳。把其次位，弦仅根图据猎有身胶份时告为他亲人谋纪利和和无身怎份后奇收受猫他人哀财物吴两点醋，尚孔不足朵以排战除再双方洪无阴“棉事先阀约定辞”相的情凶形，第在对昂相关碧犯罪系尚无亚举证拌责任闻倒置酷的法总律规赠定的本前提者下，件以司趟法文获件的誓形式驱确立穷推定海制度大，法束律依足据不秒足，未亦与母无罪惹推定久的刑寇事诉光讼原悲则相育抵触帮，故乌《意辈见》她未闪予母采纳验。撑在理券解本亡款规海定的哪“肆身份芦变化竖前后耻连续骨收受思请托割人财荐物垂”冈时，毅应注肉意与定第1先款规孤定的恋区分佛。第辫1款默规定厉的是唉分别双利用泻不同侦主体怨身份即的不玻同职搏务便点利实杜施了挪数个负行为容，故辫应实者行数火罪并怜罚；狮本款帽规定译的是脾只利惠用了隔国家费工作佣人员垃的职印务便垮利为缝他人罗谋取齐利益骗，实江施了表一个眨受贿旨行为间，故愁应以付受贿怀罪一葬罪处请理。豆如走同时校又利芳用了贵非国狠家工殊作人茅员的嚼职务括便利愉为他仰人谋胁取利业益收更受贿萍赂的体，则蚊应适逗用第址1款亮的规眼定，拼实行日数罪单并罚迈。悄此外杏，昂《意坡见》旱起草冻过程钉中还裁对鸟企业扒改制德完成花的时寇间界能点叼进行魔了讨饺论。版企业惑改制裂一般揪历时戚较长兔，需错经改证制方罚案审饲批、式清产介核资贝、财勇务审宪计、姜资产挂评估费、进倍场交根易、宝签订蜂产权线转让挖合同肚、产些权交帐割、滨工商做登记魔变更仙等多势个环刑节，原企业龟改制湖过程贵中各兔个环远节都鼓有可慧能发添生职扛务犯啄罪。辆鉴于仍实际草情况抽的复碑杂性缩，难惕以规搭定一注个一幼体适写用的阅认定俱标准余，而份如何叠确定园国有猴企业午改制峰的完主成时惩间，失又骨关系路到主泡体身览份、守行为抹性质巨及犯眼罪既施未遂阀认定欠等定梨罪量织刑的但重要修问题脱，故谎《意唤见》许未作早规定麦，而且是留吸给司盯法实撑践自莫行掌送握愁。烟从讨近论情旁况看弹，宝主要昨存在唯形式集认定顾和实爽质认具定踪两种姥意见拉的汗分歧敞。蒸形式批认定兽意见驼主张过以变昨更登张记为串准。勤鉴于豆实践统中办阳理登梢记手才续企通常窃都有迎很长桥的时车滞性跃，现改制撇企业鼻虽然名尚未菠办理爱变更买登记心，但摸由于勿产权所交割插已经言完毕裙，产园权交对易已圾经完蜓成，临经营堵管理醒已经镇实际课发生码变化烟，炎公共垫管理喊活动逮已经麦不复巾存在辣，故乐我们研基本席倾向它于实取质认感定的求意见晒，即伟：饭变更戒注册叛登记莲之前批，产晕权交毕易已蜓经完锻成的惊，弃可以庭实事耳求是爷地视飘为企子业改每制已仁经完魄成。花同时忠，英需要予注意逝避免靠认定缴标准遣过于缴靠前父。比仆如，歇有意田见繁提出锄以光“截产权掀交易晌合同黄生效范”屑为乒改制禾完成妥的认框定标新准。目很明画显，倡合同岂生效委不意粘味着拢产权索已经篇交割视、公寺司性运质已产经发慎生变辣化，等相关踪改制门工作叉并未概最后性完成巡，仍狭具有埋不确会定性翁，仍朝有相呀关的筛公务拆活动惊需要充继续棚处理至，故催该意税见喇存在才不妥忆之处痰。刷七、急关于桶国家纪出资平企业贺中国甜家工快作人橡员的醋认定括国家欧出资额企业废中恼受委考派从构事公春务椒的关国家眉工作秀人员要是司寄法认恨定中胜的一咬个难谷点，蠢也是看《意灿见》衰拟重复点解拼决的数一个浪问题朗。翠《意粥见》吃第6街条从描委派积形式睁、侮委派相主体岔及荷双重卧身份喉三个候方面扭对该圈问题海进行希了明椒确桶。揭其中降，鹿核心皱内容柴体现删在第挤2款约关于嫩委派帽主体歼的规雕定上罪。据赚此规蝶定，悦过去段通常惰认为傍不属仁于休国家闻工作摩人员里的部台分概“犹间接歉委派看”挨人员君将掠有条暗件地济纳入速委派溪人员叙的认旅定范涌畴。侮分别浩说明禁如下开：原1、渣委派俘形式灯本问段题在抓《全择国法度院审删理经扶济犯贵罪案隐件工链作座犯谈会疲纪要虑》已惜有原雄则性期规定毕，考萍虑到吊实践项中兼在窑该问悉题唯的理性解和武处理顺上判还存驼在一怠定偏景差，点故慢《意耀见》嚷予以佳进一狠步明编确。蛾《纪竭要》贫规定袖，殃“免所谓估委派途，即郊委任艳、派礼遣，鼓其形太式多宫种多惜样，废如任恰命、闯指派碰、提猎名、刘批准庙等。形不论较被委劣派的却人身占份如昆何，彻只要瓣是接玩受国慈家机胳关、会国有求公司数、企愤业、江事业熄单位原委派挎，代破表国崖家机悬关、嗓国有热公司椅、企暗业、鲁事业驰单位鞭在非纹国有含公司师、企女业、加事业尊单位护、社摸会团炕体中榆从事票组织抢、领议导、肝监督瞧、管组理等稍工作房，都损可以唤认定洁为国重家机夺关、睛国有异公司脉、企气业、堡事业壤单位脂委派赛到非为国有咳公司汇、企株业、辞事业予单位膨、社酒会团览体从挠事公敏务的组人员象。如纺国家硬机关坟、国渐有公梯司、捆企业泽、事傲业单蜂位委勒派在甩国有粮控股网或者买参股爆的股替份有迟限公案司从载事组湾织、破领导凡、监小督、抬管理尸等工推作的大人员壳，应杏当以荒国家灾工作航人员兔论。沈”灭实践论中岛反映或《纪咽要》班对于砍以下洞问题未的处看理不织够明党确，盏即：击行为妈人的愁任职蜻由作廊为国矿有单番位的卫委派朋方提辩名后复，再央由被庆委派轨方按跪照自轮己的凳内部次程序逆进行科选举您产生妥的情阳形能烟否认志定为郊国家摘工作烫人员铅。净对此瞧，腔一种冬意见蒸认为劣，尽鸟管恶此类府人员哄在任先职期愁间，亿也代码表国胁有投锹资方绞的利蜂益，思但其扣任职师并非厘基于胃国有秀单位救的委始派，进而是迟经殃所在担企业麦的贷选举晚产生支，其馅任职秆体现诞的是兼企业户决策倾机构嚷的整矩体意沾志，涨也是棉全体论投资屿人共胃同意修志的台反映宪，其峰代表泥的不凯仅是衰国有权出资国人县的利液益，榨更重续要的册是代厉表公帽司的臣整体漫利益北，伍故此御类人鼠员不仆宜认穴定为咳国家愈工作罚人员惹。江经研岛究，酒对于漫委派嫁的内篮涵及绩外延伍，应狸从两遣个方羡面的驾特征夹来加帖以理叼解和烘把握晃：一供是形愁式特趋征，忠委派消在形植式上爪可以株不拘异一格饼，如珠任命枪、指成派、增提名押、推献荐、踪认可黑、同强意、摘批准飞等均醋无不辽可；游二是用实质倒特征出，需忌代表欧国家纽机关捞、国垄有公帜司、砌企业鼓、事照业单滴位在呀非国臂有公扛司、珠企业踢、事蓄业单付位、致社会财团体吹中从赢事组压织、期领导草、监馒督、细管理丸等公未务活劫动，颈亦即啦国有圆单位旁意志粱的直缺接代觉表性户。随唉着份企业唇治理服体系漆的健草全与座完善沿，鹿企业状的董锻事会田成员齐和总睡经理突均需盛由股低东会义选举摧或者毁董事秆会决旬定（胞国有霉独资摄公司紫的董招事会捡成员浴由相脚关部剂门直矩接委升派者升除外稿），轨而国震有出贸资单寸位依斤法仅宾享有御提名头、推慢荐权熟。如榨依照刃上述叹意见冶，将作从根和本上尿排除务在刑莲事司印法中班认定迟受委冠派从溪事公察务人重员的君可能芦性。割区分折是否腥委派露的关阳键不嘱在于猾行为稻人管狼理职环位的夕直接残来源耐，而望是在智于其修管理窑职位麻与相舒关国盟有单辞位的素意志秘行为金是否升具有丽关联愿性和躺延续聚性。早此种拢情形忆中行芝为人弟之所裕以能惭够在砍非国剥有企惨业中缝的经传营管当理层歉获得慕职位骂，倒与国英有出贱资单佛位柳的从指派何密不屋可分降。饼具体排依照摩何种果程序剥、形聪式取碰得非燃国有汉企业栽的管严理职秒位，兄对于遇成立声委派布与否踏的认跑定不蹦具有侍决定迟性意盲义。串故此晋，《章意见唱》第州1款厨明确撕，习“银具体祝的任诱命机拒构和田程序扑，不腊影响详国家临工作淹人员应的认查定。突”架2、业委派沈主体枯股份剖制尖日益皮成为漠公有欣制主朗要实俗现形循式的碑当下对，阔实践饼中大默量存隔在多街次委滑派、巧层层瓶委派点的情混况，蚀如何朋在兼姿顾坡企业惭改制萄实际居、袜国有垦资产盐保护课和处井罚公纳平的陈基础臭上，迎依法残妥善择地认黄定术国有残资本胜控股狗、参拳股公没司中恒的铺国家齐工作剑人员术，是拜当前驶亟需奥解决政的一绩个问佛题。诚对此荷问题芹的处扔理，庸《意熟见》抬研究估起草骑过程纠中方主要辜有以支下几拌种思群路：爷第一压，剥修改腰刑法恩，呆统一动罪名确，示取消斥区别附身份疮分别腐论罪调的现打有立饭法，鲜实行蛾公有萌制经猫济和址非公糖有制检经济朋的一溪体化遍保护骄。抱经研扔究，牵该思教路体昨现了拣刑法发修改伙完善鲜的的必发展精方向何，但淡从目梁前情漂况看跌条件嚷尚不陪具备晴、扯时机拒尚不圆成熟枪：亚一是碎国家据出资哈企业准的股茄权结书构、葡治理装体系禁与现翼代企碗业制领度要想求还们有差凝距，纽需要吃进一锡步展发展积完善引；二混是欣考虑找到法缘定刑环配置隆的发后展趋脱势，睁平等眉保护农将暑直接择意味期着降药低对脑国家你出资反企业晕中国停家工攀作人大员的地求刑稿标准确，与奴从严敢惩治富腐败帝的酷政策琴要求景不符压。第二，重新解释刑法中的“国有公司、企业”，将国有控股公司视同为国有公司。该意见认为，在国有控股公司、企业中从事管理工作的人员，除受非国有单位委派到国有控股公司、企业，代表非国有投资主体行使职权的人员外，应以国家工作人员论。受国有控股公司、企业委派到公司、企业，代表受委派的国有控股公司、企业从事管理工作的人员，也应以国家工作人员论。理由是：（1）国有控股公司、企业中国有资本占主体地位，在其各级下属公司、企业中也通常以国有资产为主，甚至有的国有公司、企业在改制时整体划归国有资本控股的上市公司；（2）国有控股公司、企业兼具社会公共目标和经济目标，以经济目标支撑社会公共目标，涉及国家经济命脉和国家经济安全，应加强对其中国有资产的保护力度；（3）国家对国有控股公司的管理、统计，与纯国有公司、企业由没有刊差别怎，疑如财裳政部台统计针经济沉运行秋情况捉时利将国养有企计业和批国有兄控股南企业总一并隆统计晨；（哈4）野严格扇意义舟上的秆国有仁独资园公司欺、企繁业耗已经芝很少渗，跳对国卡有控凯股公达司、膜企业巷的管砌理人圣员不升以国熟家工猴作人乒员论廉，饶刑法发规定摸受委刃派从杨事公阶务的神国家详工作锻人员司的立糟法意抛图将蹦落空蜜。经享研究见，乔该抛意见边充分浙考虑轻了当博前企疼业改缠制的杜实际坦情况浩，但平是齐存在脆诸多逐法律检上和筹操作优上的纷障碍经：辛（1裹）进公司验法上葡的障抄碍。拳公司笨法赋删予了物公司困独立汁的法恢律人启格、谁特别绒是公亲司的仇财产六所有猾权，退以出而资者蔬的控挡制地跪位来拉判断席公司起的性猴质是住否妥速当，坚其他介投资遮主体茂的地脾位、葡出资高、权萍益如疤何体顾现，兴都将仍成为妄问题骑。炮（2育）筋刑法如规定视上的嘱逻辑哄障碍刻。依国据《垂刑法租》第谜93蹈条规玩定，是“鹿国有步公司慎、企现业昼……勺委派留到非漫国有永公司碗、企衡业蚂……弯从事茫公务决的人榴员深……悬以国参家工安作人喊员论侍”程。这猜里的耽非国轨有公吹司，绣在逻鉴辑上挠一般菜应当屠是国孕有资戒本控融股、期参股汉公司裂，因催为，军只有您在存阳在国池有资凡本出吃资的浓情况敌下才递谈得少上委歼派工方作人挖员从淹事管驾理、描监督略等公己务问乞题。它（3挂）妈刑事肾司法夸的现诉实障蜂碍。场据《也最高亚人民半法院走关于迁在国蛛有资年本控旨股、倡参股虹的股叶份有蛮限公商司中教从事热管理茧工作巨的人巾员利族用职赶务便锦利非厌法占柜有本卡公司糠财物作如何辱定罪片问题败的批或复》娘意见希，可慌以推愁断出抖国有宇资本立控股未或参呀股公辈司本女身不航属于络国有卫公司棍。上（4妥）梳司法蚁判断班、操萍作上稍的障耕碍符。如久何确歼定控现股的约量化疗标准券，这破在理创论上遗和实充践上重始终赖都是湖一个上问题舍，尤计其是女考虑斜到股焦权份改额的沃易解变动侍性及酒由此序导致岔的控宾股与闭否的坏不确自定性音。第三，对委派主体作适度扩张解释。这也是《意见》所持意见。《意见》第2款规定，“经国家出资企业中负有管理、监督国有资产职责的组织批准或者研究决定，代表其在国有控股、参股公司及其分支机构中从事组织、领导、监督、经营、管理工作的人员，应当认定为国家工作人员。”主要理由是：（1）大型国企改制后管理运营模式尚未发生大的转变，管理人员的身份和职责也基本没变。“二次委派”不属于委派的的传统认定模式，没有反映这一实际情况。（2）根据党管干部的组织原则，改制后企业一般设有党委，并由本级或者上级党委决定人事任免。（3）以国家出资企业中负有管理、监督国有资产职责的组织决定作为联结点，既反映了当前国家出资企业的经营管理实际，又体现了从事公务活动这一认定国家工作人员的实质要求，可以保证认定范围的正当性、确定性和内敛性。起草过程中有意见指出，根据《企业国有资产法》第22条、第11条的规定，国家工作人员是指履行出资人职责的机构依照法律、行政法规以及企业章程的规定，任免或者建议任免国家出资企业的有关人员。其中，履行出资人职责的机构包括：国务院国有资产监督管理机构和地方人民政府按照国务院的规定设立的国有资产监督管理机构；国务院和地方人民政府根据需要，授权代表本级人民政府对国家出资企业履行出资人职责的其他部门、机构。据此，只有受国资委等国家机关委派的人员才属于国家工作人员。经研究，该意见主要是基于行业管理的立场得出的结论，其确立的国家工作人员的范围明显过窄，与刑法规定和客观实际均不符合，如刑法第93条规定委派主体既包括国家机关，也包括国有公司、企业、事业单位，故未采纳。另有意见提出，本款规定法律依据不足，将国有资产管理行为视为公务行为值得推敲，也不符合现代企业制度和公司治理要求。经研究，将国有资产的监督、经营、管理职责理解为公务活动，符合当前国家出资企业的实际情况，也是司法实践的一贯做法，当前情况下将此类人员作非国家工作人员处理反而可能造成更大的不公，故未采纳。在具体适用本款规定时，应注意以下几个问题：（1）关于负有管理、监督国有资产职责的组织。这里所谓的“组织”，除国有资产监督管理机构、国有公司、企业、事业单位之外，主要是指上级或者本级国有出资企业内部的党委、党政联席会。（2）关于代表性。有无代表性是认定委派来源的一个内含要件。虽经有关组织研究决定，但任职与该组织没有必然联系，被委派人对该组织亦无职责义务关系的，不应认定为国家工作人员。（3）关于公务性。国家出资企业的公务活动主要体现为国有资产的组织、领导、监督、经营、管理活动，企业中的具体事务活动一般不应当认定为公务。（4）关于国家出资企业的分支机构。在公司、企业还是在其分支机构，在法律意义上对于国家工作人员的认定并无必然关联，鉴于国家出资企业中普遍存在分支机构，故《意见》特别加以说明。对此，相关文件也有明确规定，比如，《国有企业领导人员廉洁从业若干规定》第2条规定：“本规定适用于国有独资企业、国有控股企业（含国有独资金融企业和国有控股金融企业）及其分支机构的领导班子成员。”3、双重身份国有公司、企业改制为国有控股、参股公司后，国家持有部分股份，行为人也持有部分股份，行为人在改制后企业中任职不仅代表其本人或者他人的意志，同时又代表国有出资主体的意志的情形下，能否认定其为国家工作人员身份，实践中存在意见分歧。对此，《意见》明确，“国家出资企业中的国家工作人员，在国家出资企业中持有个人股份或者同时接受非国有股东委托的，不影响其国家工作人员身份的认定。”主要考虑是：尽管此情形下行为人具有多重代表性，作为国家出资企业的经营管理人员，首先需要代表企业的利益；作为国有出资主体的委派人员，又需要对国有出资主体负责；作为实际出资人，又具有个人利益的代表性，但是，三种利益又是协调一致的一个整体，不能人为割裂，更不能相互否定。此外，实践中还反映存在一种委派情形，国有企业改制后，不再含有任何国有股份，但是