试谈金融银行保函在国际工程承包中的作用

银行保函在国际

工程承包中的作用目录CONTENTS背景和概念种类和作用注意的问题国际工程：国际工程：国际工程通常是指工程参与主体来自不同国家，并且按照国际惯例进行管理的工程项目，即面向国际进行招标的工程。

典型的国际工程

——迪拜塔：

迪拜塔是位于阿拉伯联合酋长国迪拜的一栋已经建成的摩天大楼，有160层，总高828米，比台北101大楼足足高出320米。此项目由美国芝加哥公司的美国建筑师阿德里安·史密斯（AdrianSmith）设计，韩国三星公司负责实施，景观部分则由美国SWA进行设计。迪拜塔由韩国三星公司负责营造，2004年9月21日开始动工，2010年1月4日竣工启用。国际工程承包：国际工程承包：一国的承包商，以自己的资金、技术、劳务、设备、原材料，承揽外国政府、国际组织和私人企业的工程项目，并按承包商和业主所签订的承包合同所规定的价格、支付方式收取各种成本费和利润的一种国际经济合作方式。如公路、铁路或桥梁的建设；大型水电站、发电厂的建设；工厂的设计、建筑、设备的提供、安装、投产和调试等一系列项目；农场、渔场的建设；海港河港码头或泊位的建造；农业灌溉项目或系统的兴修；各种建筑物的设计和施工等。作用:项目内容复杂广泛工程周期长、风险大国际工程承包AB典型的国际服务贸易D对项目的水平要求比较高C目前,绝大多数的国际工程承包项目都采用公开招标的办法来选择承包商,在投标和合同执行过程中,为了保护业主的利益,以银行信用取代商业信用,为双方提供了基础结算方式以外的风险保障,而且又不占用或较少占用保函申请人的资金.业主在投标文件和合同文件中要求投标人或承包商提供保函。在投标过程中投标人递交的保函称为投标保函。评标过程结束后,业主选定了某一投标人作为该项目的承包商,在签署合同文件之前,业主就会要求承包商递交履约保函。另外,在签署合同文件之后,业主在给承包商支付预付款之前,还要求承包商递交预付款保函。因此,承包商从参加投标到签定合同,要向业主递交投标保函、履约保函和预付款保函。增加承包商整体承接国际工程国际信誉度，使承包商取得了承包工程的顺利完成。

国际工程承包的特点国际工程承包中主要涉及的保函种类投标过程中业主付款前

投标保函

履约保函预付款保函中标后【其它】 免税工程的进口物资税收保函

临时进口物资税收保函国际工程承包业务中保函的种类和作用firstthirdsecond【投标过程】投标保函定义：在招标时，投标人向业主提交的保函，表明自身诚意和资力——投标的要件之一；作用：①促使投标人在评标过程中不随意放弃、更改报价，②接受业主在评标时按投标文件对报价的更正；③中标后签订合同并提交履约保函。（投标人未做到时，业主可没收保函）保函金额：报价金额的1%~5%有效期：开立日到之后的一段的时间，中标后延长至合同和履约保函交付日【中标】履约保函定义：银行应供货方请求向买方做出的履约保证承诺；作用：合同订立后，供货方无法按照合同完成项目，买方获得资金补偿；形式：银行保函（可没收保函而获得担保行资金补偿）履约担保书（担保公司或保险公司出具，担保金额更高）工程承包的保函金额：10%~25%有效期：生效日：开立日/信用证收到日到期日：交货或完工日/完工后延长期【业主付款前】预付款保函（还款保函、订金保函）供货人、承包商向买方或业主开具，内容：申请人未发货、未按要求使用预付款，银行退还受益人预付款保函金额：进口方支付订金金额（合同金额5%~20%）操作：进度款结算额达到合同金额20%开始扣除预付款，达到80%全扣回有效期：收到预付款时—项目完工时分包保函（转包：承包的工程再包出去；分包：所有工程中的一部分再包出去）定义：申请人（二包/分包）向受益人（头包/总包）承包工程时提供银行保函，保证履行转包分包合同义务。保函金额：头（总）包确定，合同金额5%~10%有效期：开立日——合同终结日开具银行保函应注意的问题开具银行保函应注意的问题对标书、合同条款进行认真审查、研究1保函应受哪国法律约束和解释的问题2担保银行的选择3保险金额的加息条款4开具银行保函应注意的问题对标书、合同条款进行认真审查、研究1认真分析研究投标书、合同中各类保函的要求调查业主的财力状况、资信情况、项目资金来源以及可靠程度开具银行保函应注意的问题保函应受哪国法律约束和解释的问题2开具保函的银行所在国法律受益人所在国的法律国际商法VS第三国法律开具银行保函应注意的问题担保银行的选择3直开：由中国银行直接开给业主转开：中国银行开具保函给业主所在国指定银行—再有该行开出给业主开具银行保函应注意的问题保险金额的加息条款4事先确定何时、何地、以何种利率计算不要加列像“按商业企业利息率计”这样不明确的条文预付款保函递减条款5加强对保函的管理6对“见索即付”保函的相应措施7保函有效期的延期VS到期及时撤销8开具银行保函应注意的问题对“见索即付”保函的相应措施7开具银行保函应注意的问题对“见索即付”的具体内容要逐字逐句研究向保险公司就保函风险投保如出现受益人无理索偿的现象，承包商应立即向有关仲裁庭或法院提出诉讼保函有效期的延期VS到期及时撤销8开具银行保函应注意的问题保函到期后如需延长，应在到期前办理保函到期如不办理撤销，承包商仍承担被索偿的奉献，且银行将继续收取担保费用案例1：见索即付保函法律风险A公司承包了位于孟加拉国的C公司发包的工业厂房项目，并根据合同要求向B银行申请履约保函，B银行为其开立了以C公司为受益人，担保金额为400万元的履约保函，保函中规定：“我行同意在接到受益人提出的因A公司在履行合同过程中未能履约或违背合同规定的责任和义务而要求索赔的书面通知书后的14天内，向受益人支付累计不超过上述担保金额的款项，无须受益人出具证明或陈述理由。”后在施工过程中A公司与C公司发生争议：A公司认为C公司长期拖欠工程进度款，且在金融危机期间由于C方原因下达停工令A公司受到损失；C公司则认为A公司已延误约定工期，且部分工程存在质量问题，需要整改。后C公司以A公司施工质量问题及延误工期问题造成C公司损失为由，向B银行提出金额为400万人民币的索赔通知，B银行向C公司偿付后，没收了A公司保证金并就余额向A公司提出赔付要求。案例2：保函有效期法律风险2002年3月，D公司从总承包人E公司处分包了海外某桥梁工程B标段工程，并向E公司出具了履约保函，履约保函至受益人退回保函正本并由银行确认撤销时失效；2002年4月2日，该工程开工，2004年10月，D公司完成约定工程量后撤离施工现场，2004年12月29日工程通车；2008年5月12日，业主下发指令，要求E公司安排有关单位对某桥梁进行荷载试验和检测评价，以证明该桥的质量状况是否已达到国家规定的竣工验收的相关等级要求；E公司将业主指令通知D公司，但因结算纠纷等原因，D公司未执行该指令，后E公司另行委托其他单位完成荷载试验和检测评价，并就相关检测费用，于2009年6月制作了《履约保函索赔通知书》，向银行提出索赔。履约保函有效期的约定方式:直到受益人退回保函正本并由银行确认撤销失效在完成工程和竣工并修补任何缺陷、或竣工验收通过、或竣工验收备案等后失效直接约定具体的失效时间在完成工程和竣工并修补任何缺陷、或竣工验收通过、或竣工验收备案等后失效，或于某年某月某日失效，以先到者为准ThankYou年度工作总结汇报ANNUALWORKREPORTSUMMARY信托业务发展与创新研究上海国际信托投资有限公司王信举目录信托业务发展现状研究01信托业务创新研究——两项导致信托业务突破性发展的重大革新02信托业务创新案例分析03信托业务发展现状研究一般理解政策与法律环境发展现状一般特点发展桎梏信托的一般理解以信为本以诚治业诚即真诚、诚实，信即守承诺、讲信用，讲诚信就是要守诺、践约、无欺。如果有人要问英国人在法学领域取得的最伟大、最独特的成就是什么，那就是历经数百年发展起来的信托理念…这不是因为信托体现了基本的道德原则，而是因为它的灵活性，它是一种具有极大弹性和普遍性的制度。——英国法学家梅特兰信托的应用范围可与人类的想像力相媲美。——美国信托法权威斯科特信托的一般理解贯通货币市场、资本市场和产业投资的独特优势最好的非IPO投资银行业务平台信托制度框架下突出的财产管理功能和资金融通功能政策与法律环境法律框架逐步完善《信托法》（2001.10）——信托法律制度体系的基本法《信托投资公司管理办法》（2002.6）——信托投资公司的经营管理规范《信托投资公司资金信托业务管理暂行办法》（2002.7）——信托主体业务的规范分类监管办法即将出台，诸多单项条例即将出台——信托证券专用帐户、信托公司及业务信息披露、房地产信托、信托公司治理指引、内控指引和信托核算等政策与法律环境监管思路逐步明晰信托公司分类监管原则、属地监管原则协调规划，统一监管尚需加强发展现状目前重新登记后的信托公司共59家，截至6月底，信托从业人员4600人近三年来，集合资金信托计划1053个，大部分获得了成功，信托公司接受管理的信托财产总额已近2000亿元人民币。84%的信托财产为资金信托，财产信托业务开始呈现良好的发展态势。——银监会非银部主任高传捷，中国长沙信托论坛(2004.10）一般特点由单一信托到集合信托由资金信托向财产信托过渡运用范围由单一领域到多领域运用工具由单一向多种工具相结合发展桎梏信托登记信托税收信托会计信托业务创新研究两项导致信托业务突破性发展的重大革新信托内部信用增级信托制度框架下的所有权解析内部信用增级外部信用增级由第三方提供信用担保，提供者包括政府、专业保险公司、金融机构、大型企业的财务公司等，增级工具主要有：政府承诺函、保险、企业担保、现金抵押帐户和信用证等。信托内部信用增级利用基础资产产生的部分现金流来实现,可避免利用外部信用增级工具较容易受信用增级提供者信用等级下降风险的影响的风险。增级工具主要有：构建优先/次级结构、利差帐户和超额抵押等。优先/次级结构就是根据一定的原则和需求，将信托或资产支撑的证券产品的收益权分为不同信用品质的档级，不同档级的受益权承担风险、享有利益及利益分配或退出的顺序有区别。内部信用增级——构建优先/次级结构遵照风险和收益相匹配的原则，通过组合策略，向选择不同风险-收益结构特征的投资者分配不同现金流的结构化设计，能保证不同层次受益权对应的现金流汇总能够复原为项目整体的现金流，摆脱了项目本身性质以及外部信用担保的制约，而仅仅依赖于项目自身权利和义务的重新分配就能在最大程度上保障优先收益的实现。可保障那些偏好于稳定收益的投资者能够在总体收益状况不是太好的情况下也能获得较稳定收益，同时使风险偏好型投资者在总体收益情况较差时自愿让渡财产以补贴保本型投资者，而在总体收益较好时获得独享较高收益的权利。信托制度框架下的所有权解析英美法系和大陆法系所有权制度的基本涵义中国信托法律框架下的所有权概念简析信托业务创新案例研究某国企国有股权退出信托解决方案华融资产管理公司不良资产证券化项目某酒店式公寓收购项目信托解决方案某国企改革信托解决方案项目情况根据有关部门对某大型国有企业进行资产重组的指示，经方案慎重比选，该企业欲将其下属某子公司通过信托方式转让，转让资金作为重组基金，从而实现国有资产在该公司的退出。经研究，决定发起集合资金信托计划，用于受让该企业持有的下属公司的股权。信托计划分别向优先投资者、普通投资者和战略投资者募集，并重组董事会和监事会，选聘经营者，同时在信托计划项下设立特别委员会（由部分普通投资者和战略投资者根据投资规模的大小派员参加的投资人代表大会组织）以应对公司经营过程中出现的重大以外问题。

某国企改革信托解决方案简要分析本项目的最大特点是创造性地运用了信托法律框架下的所有权的可分拆性和内部信用增级来探索国有企业改革之路。同时，该项目通过改组董事会和监事会，选聘经营者（职业经理人），对经营者进行业绩考核，并在信托计划项下设计特别委员会，以应对公司经营过程中出现的意外及重大事项的决策，创造性地将信托框架下的公司治理结构予以完善，同时满足了市场上各类投资者的收益及风险预期。华融不良资产证券化项目项目情况2003年6月,华融资产管理公司将涉及全国22个省市256户企业的132.5亿元人民币债权资产组成一个资产包，委托给中信信托设立财产信托，期限为3年，优先级受益权的预计收益率为4.17%。信托设立后，华融将全部信托受益权分为优先级受益权和次级受益权，其中10亿元优先受益权主要转让给机构投资者。华融拥有全部次级受益权，收益超过4.17%的部分全部归华融所有。中诚信国际评级公司预测，华融公司132.5亿元资产包未来处置产生的AAA级现金流可达12.07亿元。华融不良资产证券化项目华融资产管理公司(委托人)中信信托（受托人）机构投资者132.5亿元债权委托华融资产管理公司（受益人）委托优先受益权转让委托处置非货币性信贷资产10亿元优先受益权转让享有劣后受益权中诚信评级AAA级，产生12.07亿元现金流优先受益权预期收益率为4.17%注：上述图表根据该产品宣传资料构画。华融不良资产证券化项目简要分析该项目利用资产证券化和信托的基本原理，借鉴了基础资产风险隔离机制、现金流包装技术、以特定资产为支撑的投资合同、表外处理、优先级/次级交易信用增级模式等资产证券化思路，通过华融公司向投资者转让信托项下的优先级受益权方式，创造性地吸引社会资金参与不良资产处置，获得了加快资产变现进度，提前收回不良资产处置收入良好效果。某酒店式公寓收购项目