(汪青松)商法总论-第五章课件

商法总论第一章商法概述第三章商事行为第二章商事主体第四章商事登记第六章营业第七章商事代理第五章商业名称第九章商事公告第八章商事帐簿商人法组织法商事法行为法第五章商业名称（商号）第一节商业名称概述第二节商业名称的构成、选定和取得第三节商业名称权及其保护

第一节商业名称概述一、商业名称的概念二、商业名称的特征三、商业名称与商标的区别四、商业名称立法一、商业名称的概念商业名称，也称为商事名称或商号，是指商事主体从事商事行为（营业）时所使用的用以表彰自己独特法律地位的名称或名号。二、商业名称的特征1.商业名称是商事主体使用的用以代表自己的名称。2.商业名称是商事主体在营业活动中必须使用的名称。3.商业名称与商事主体的特定经营对象和信誉密切相关。4.商业名称往往能够反映出商事主体的组织形态。三、商业名称与商标的区别1.构成要素不同。商标通常由文字、图形、线条、记号或颜色等组成，而商号却只能用文字构成，而不能使用图形记号等表示。如果需要使用外文表示商号，其外文名称应当与中文名称相一致，并报工商行政管理机关登记注册。2．表彰的对象不同。商号必须与特定企业、厂商相联系而存在，其表彰对象是商事主体的特定的营业行为，即从总体上代表商人。而商标则表彰对象是特定商品和服务项目，即从商品或营业上代表商人。3．调整的法律依据不同。商业名称受企业法、公司法、商业登记法等法律、法规的调整；而商标则必须依商标法的有关规定统一向国家商标局核准注册。4.法律保护的范围不同。商号专用权原则上仅在登记管理机关的管理权限范围内具有专有性，商标专用权则在全国范围内具有专有性。除此之外，商标专用权在商标注册有效期内发生效力，而商业名称则没有法定期限的限制，一般只能随商事主体及其营业的消亡而终止。商业名称与商标

商业名称商标联系都属于绝对权，都具有财产权，都可以有偿转让，现实中存在重叠性区别性质不同表征主体、属名称权表征商品、属知识产权年限限制没有年限限制有年限地域效力不同限于一个地区在全国乃至世界范围内均可适用形式不同只能用文字可以选用文字、图形或者二者的结合法律制约不同强制注册分为自愿注册和强制注册两种形式效力不同具有宣示效力和创设效力仅具有宣示效力四、商业名称立法1.商业名称立法目的①保护交易相对人和消费者的利益②保护商事主体的利益③便于国家工商管理机关的管理2.商业名称立法体例（1）商业名称真实主义。商业名称真实主义，也称登记真实主义，是指商事主体所使用的商业名称必须能够真实反映商事主体的基本营业情况和权属情况。－德、法、瑞《德国商法》18条：禁止附加使人误解其营业的种类或范围以及其营业主体的文字。（2）商业名称自由主义。商业名称自由主义，是指商事主体商业名称的使用可以根据使用人的需要进行确定，法律原则上不加限制。-美、英、日《日本商法典》第16条：商人可以以其姓、姓名或其他名称作为商号。（3）折中主义（限制自由主义）多数国家最初选择为真实主义，但转让、继承时可以不变更该名称中国：真实主义选用规则:商号单一原则3.商业名称相关立法《企业名称登记管理规定》《企业法人登记管理条例》《公司法》《民法通则》等第二节商业名称选用和登记一、商业名称的结构二、我国商业名称选用规则三、商业名称登记一、商业名称的结构行政区划

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字号

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经营对象、范围或所处行业+企业组织形式，商号结构亦不同。构成与顺序（2）行政区划一般应当冠用行政区划经批准，6种豁免情形：国务院批准的企业法人国家局登记的企业注册资本5000万以上的企业历史悠久、字号驰名的企业。外商投资的企业等。例如：重庆太阳纸业有限责任公司（英国）多乐士化工集团有限责任公司成都康达养生食品厂二、我国商业名称选用规则1.商业名称单一性规则。2.商业名称显著性规则。3.商业名称正当性规则。4.商业名称的公序良俗规则。5.对商业名称的特别限制。限制：1.不允许非法人营业主体使用公司等商法人名称2.公司名称中必须表明公司的种类，不允许使用单纯的“公司”字样。3.同类业务公司，不得使用相同或类似的名称4.不得使用不具有唯一性或可辨认性的商业名称－可能对公众造成欺骗或误解的；5.外国国家名称、国际组织名称；政党名称，党政军机关名称、群众组织名称，社会团体名称及部队番号；6.汉语拼音字母，数字等。20世纪70年代，山西凤翔县有一个村妇叫“张改改”，很愚笨。在公路旁摆摊卖水，她不识字，没有文化，不认识钱。水2分/碗。为了家里人省心，就教她，拿着2分硬币来比。别人来买水，只是收与2分同样大小的硬币，1分和5分均不受。后来，“改改”便成为愚笨和傻瓜的代号。人们又称凤翔人为改改，即凤翔改改。2000年，当地经商农民樊忠虎觉得“改改”也蕴涵“诚实无欺”的精神，有商业开发价值，一心想用其为商号。案例：“凤翔改改”是否能作商号?2000年5月1日，他的“凤翔改改”蒸馍店先开张了。5月12日，凤翔县一位领导偶然看见了“凤翔改改”招牌，大为不悦，要求工商部门认真清理“不良文化”。几天后，樊忠虎向凤翔县工局申请开办“凤翔改改绿色农产品开发基地”。经办人说，“凤翔改改”是“历史名人”，要使用改名，需要本人或继承人同意。他找到张改改的继子，继子欣然同意。为防再生不测，樊忠虎通过户籍管理部门，将自己的名字改为“樊改改”。樊再到县工商局注册，不料又遭到拒绝：“凤翔改改”属不良文化，对人具有讽刺意味，对凤翔人人格有贬低。2000年6月22日，樊向宝鸡市工商局申请行政复议，维持原决定。于是，他向法院起诉，法院判决维持工商局的决定。樊上诉，二审法院以一审被告主体资格不合法为由发回重审。2001年4月，重审一审法院要樊变更被告，樊不同意。法院于5月驳回起诉。樊上诉，宝鸡中院于9月终审裁定：维持一审判决。

2001年5月樊申请“凤翔改改”、“风翔改改”和“樊改改”商标。2003年1月，获得商标。6月8日向省工商局注册“陕西西府凤翔改改商贸有限公司”，7月获得执照，8月1日挂牌。练习王天与李成欲在重庆市渝北区成立一房地产咨询公司，拟取名为“重庆市渝北区天成房地产咨询有限责任公司”，李成嫌该名称太长，试问：该商业名称中哪一部分可以省略？A渝北区B天成C房地产咨询D有限责任三、商业名称登记1.商业名称登记的种类创设登记、变更登记、转让登记、继承登记、撤销登记和废止登记等。2.商业名称登记的效力

①创设效力。②排他效力。③救济效力。④对抗效力。登记机关：工商部门创设登记：强制登记商号预登记：保留期6个月；逾期自动失效相同相似商号登记规则：4项规则（1）申请在先向同一机关申请的，申请在先原则；同时申请的，协商；协商不成，登记机关裁决（2）受理在先向不同机关申请的，受理在先原则同时申请的，协商；协商不成，共同上级登记机关裁决（3）注册在先已经登记的，注册在先原则（4）国际条约优先中国企业商号与外国商号在中国发生争议的，国际条约优先。3、变更登记无特殊原因，登记后1年内不得变更变更需登记第三节商业名称权一、商业名称权的概念二、商业名称权的特征三、商业名称权的性质四、商业名称权的保护一、商业名称权的概念商业名称权，也称为商业名称专用权，是商事主体基于商业名称登记而取得并享有的，对其登记注册的商业名称的排他性专有使用权。二、商业名称权的特征1.排他性。2.区域性。3.公开性。4.转让性。5.终身性。三、商业名称权的性质☆人格权说理由：①商业名称权目的在于区别不同的商事主体，是商事主体存在的基础，是法律赋予商事主体本身固有的权利，与公民的姓名权性质相同，都属于人格权。②商业名称权是专用权，其功能在于排除他人妨碍和侵害，与财产权没有直接关系，只能划为人身权范畴。☆财产权说理由：①商业名称权是专用权，与商事主体的商事信誉密切相关，其核心就是商事信誉，而信誉，在大陆法系国家，属于商业资产范畴，因此，商业名称权是财产权的一种。②商业名称权不仅可以给权利人带来直接的经济利益，而且可以转让和继承，而属于人格权的公民姓名权是不能作为转让或继承的标的的，因此商业名称权应属于无形财产权的一种，而不能属于人格权。☆折衷说认为商业名称权兼具有人格权和财产权的双重属性。四、商业名称权的保护各国法律对于商业名称专用权的保护，有两种方式，即私法保护和公法保护。保护与救济民事：停止侵害、赔偿损失行政：没收非法所得、罚款北京同仁堂商标侵权案

2002年12月，北京同仁堂发现在浙江省温州市出现一家名为“温州叶同仁堂大药房有限公司”的企业及其开设的“温州叶同仁堂大药房有限公司药城”，经营内容同为中成药及中药材。

2004年5月，北京同仁堂向浙江省高级人民法院提起诉讼，起诉温州叶同仁堂商标侵权。北京同仁堂诉称，“同仁堂”是国家驰名商标，驰名商标受特别保护。“叶同仁堂”作为企业字号，名称中“同仁堂”占了主要部分，容易让消费者混淆概念。温州“叶同仁堂”认为，使用“同仁堂”作字号，只是继承祖宗遗产，并没有“傍名牌”或“搭便车”的意思。且“叶同仁堂”的字号经过工商部门登记，合法有效。2004年8月浙江省高级人民法院聆听审理，经法院调解，双方当事人达成和解协议，主要内容为：温州叶同仁堂承诺将现使用的“叶同仁堂”字号及相应的企业名称中的“叶同仁堂”变更为“叶同仁”；温州叶同仁堂承担本案全部诉讼费262474元，并于2004年12月15日、2005年1月15日共计支付给北京同仁堂人民币40万元。“蜜雪儿”商号纷争2004年11月，某市一家有限责任公司开业，公司登记的名称为“蜜雪儿时装有限责任公司”（简称甲公司），年底时与该公司仅隔一条马路的另一街区也成立了一家公司，登记的名称为“蜜雪儿制衣有限责任公司”（简称乙公司），两家公司离得很近，但属于不同的街区，在不同的工商登记部门注册登记。因公司名称问题，两家公司发生纠纷。甲公司认为其先设立并一直以“蜜雪儿”这个名称对外营业，而乙公司也使用“蜜雪儿”这个名称，也兼营服装的销售。这样使两家公司的关系很微妙，在社会上造成混淆，对本公司的经营造成不良影响。据此，甲公司认为乙公司侵犯了自己的名称专用权，要求乙公司停止使用“蜜雪儿”这个名称，消除不良影响，并赔偿相关损失。而乙公司却认为，两家公司在不同的街区注册，登记机关不同，而且经营的范围也不相同，乙公司对甲公司不存在任何影响和侵权行为，因此拒绝了甲公司的要求。问题：甲公司与乙公司谁的说法更有道理？乙公司是否侵犯甲公司的名称权，为什么？案例：这“奇正”告了那“奇正”甘肃奇正实业集团有限公司，也叫奇正藏药，发源于兰州市科技街，创始人就是现在的董事长名叫雷菊芳，原来是中科院近代物理研究所的高级工程师，改革开放以后下海办了企业，1993年给自己的产品起名字的时候，慎重选择了“奇正”二字。《孙子兵法》中间有一个叫势篇，其中有一句话讲，以奇胜，以正和。奇药奇效，正业正道。“奇正”既是商号，也是注