从罗马法学家的作用反思我国的理论法学研究

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从罗马法学家的作用反思我国的理论法学讨论

些闻名法学家就被给予"法律解答权'。古典罗马法时期五大法学家的解答和著作被统治者认可而具有法律效力。五大法学家对同一问题意见不全都时,以多数意见为准;假如不同意见人数相等,则以帕比尼安意见为准,假如他没有发表意见,则由法官自由裁量打算。帝国后期罗马法学家的一些主要表述和观点渐渐被整理归纳并最终被编纂成法典。

另一方面,罗马法学衰亡的过程同时也是罗马法逐步走向衰败的过程。罗马从公元前3世纪开头,内忧外患不断,法学已不被重视。爹克列体安努斯帝(Diocletianus)(公元284~305年在位)夺取政权后,大权独揽,高级官吏全由他任免,故称帝政专权时代。其法律渊源:

1.敕令。由于皇帝独操立法权,故此时期敕令几乎成为唯一的法源。

2.先哲学说。由于各家学说不完全全都,发生混乱,历代皇帝实行了一些措施。公元426年戴阿多修斯(Theodosius)二世和瓦伦体尼亚努斯(Valentinianus)三世颁布《学说引用法》(LexCitationis),限定只有引用五大法学家的意见,作为判案的依据,其他法学家的意见只能供参考。这表明罗马法学家百年争鸣的繁华时代已经过去。

(二)罗马法学家的崇高地位

罗马是一个崇尚法治的国家,法学家在罗马社会中享有很高的声望,拥有很高的法律地位。关于其表现,笔者试作了总结如下:

1.学说汇编的编纂。例如,法律学者何欤?乌尔比安曰:"法律学者,神事及人事之智识,而正不正之科学也。'优帝时期,诸如这段法学的概念等法学家的观点和学说,被收录到优帝的学说汇编之中,而给予其崇高的国家认可的意义。

2.取得高位或荣誉。例如,在优帝的学说汇纂中说到:"塞斯图斯艾利乌斯(SextusAelius)和他的兄弟普布利乌斯(PubliusAelius)以及阿提利乌斯,他们精通于法学训练,因此两个艾利乌斯都做了执政官,而阿提利乌斯是第一个被民众成为博学者(sapiens)的人。';"当塞尔维乌斯作为使者去世的时候,罗马人民在讲台面前为他树了一座雕像,至今还保留在奥古斯都的将台前。'

3.给予"法律解答

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权'。学说汇纂中这样描述:"为了提高法的权威,奥古斯都皇帝第一个规定,依据他的批准可以进行解答;从那时候起人们开头把解答权作为一种恩惠进行申请。因此最优秀的哈德良皇帝批复说,通常解答权不是恳求的而是被实施的,因此假如有人特别自信地预备向民众供应解答,他很兴奋。'

由资料可知,法学家在罗马这个国家中享有很高的权威,上至皇帝贵族、下至贫民百姓,对法治的追求使他们普遍对于法学家们赐予认可和敬重,并且很多皇帝都曾给予当时代的权威法学者以崇高的法律解答权,甚至很多法学家被民众们选举甚至为官吏们保举成为执政官。笔者相信,这种普遍的社会认同,在很大程度上促进了法学家之辈出与法学理论讨论之兴盛。

中国论文联盟*编辑。二、对我国理论法学讨论的反思

鲁迅先生在《中国人失掉自信力了吗?》一文中曾道:"我们从古以来,就有埋头苦干的人,有拚命硬干的人,有为民请命的人,有舍身求法的人,虽是等于为帝王将相作家谱的所谓正史,也往往掩不住他们的光耀,这就是中国的脊梁。'然而环顾四周,在市场经济进一步深化的当下,本应作为"中国脊梁'的诸法律学人界中却充斥着各种学术腐败、学术异化、学术泡沫等现象,并呈现日盛一日之势。究其缘由,笔者认为,很大程度上要归咎于我国当下对法律学者与学人的重视程度还很不够这一事实。

罗马法之繁盛,是建立在极为坚实的理论基石之上的。罗马的高度发达的理论基础首先表现于其高度成就的法典之中。中国自重视立法的作用以来,其轨迹基本是沿着法典化的道路前进的。然而,其成文的法律成果有时并不让人满足,甚至消失一些与上位法相抵触或侵害公民权利的情形。"孙志刚案'中北大五法学家上书恳求审查的《城市流浪乞讨人员收容遣送方法》是一例,近来由"成都钉子户唐福珍自焚'而引发的五博士建议人大审查《城市房屋拆迁管理条例》又是一例。案件的背后令我们反思,我国当今所立之法,是否都真正符合民意代表民心,是否都可当之无愧的标贴"良法'的标签?环顾建国以来的法律历程,仅仅是作为一国最为根本的宪法就曾四次废立,这种反复的结果

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必定使得宪法和其他法律在国民心目中的权威性大打折扣。从法理上讲,"良法之治'是法治实现的基本特征和前提,法律必需保证肯定的稳定性方能被人们所信服继而遵从,其实,假如我们有高深的理论为指导的话,在很大程度上是可以避开不良法律的产生和制定不久就被新的立法所取代的状况的。中国当今立法的上述问题,我们不能不认为与立法缺乏深层次的理论讨论作支撑有关。"重实践、轻理论'是立法的一个深层次病害。

法律是一门实践性很强的学科,应当说大部分人选择法律为其专业便是出于将来步入公检法等机关或是律师事务所的目的,然而,仍还是有志向于从事理论讨论之学人,而在当今中国体制下,一旦下此决心,便意味者一种地位相对不高与生活较为清贫的选择。这条"冷凳子'在市场经济的冲击下,一则是越来越少人情愿选择,二是纵然一时选择此业,也无法长时间甘坐于此,一种浮躁的、甚至造假的学术之风的盛行,便是我国法律学人地位及受重视程度低下的结果。

笔者坚信,即使对于世俗与功利的法律来说,理论法学人的作用或许并非立竿见影,但他们仍是法律这一机器上一颗颗不容无视的螺丝钉。法国学者福柯曾说:"学问分子的工作不是要转变他人的政治意愿,而是要通过自己专业领域的分析,始终不定地对设定为不言自明的公理提出疑问,动摇人们的心理习惯、他们的行为方式和思维方式,拆解熟识的和被认可的事物。重新审查规章和制度,在此基础上重新问题化(以此来实现他的学问分子使命),并参加政治意愿的形成(完成他作为一个公民的角色)。'也就是说,对整个社会的演进来说,理论学人实质上起着一种监督者的作用,并引导着和促进着我们这个社会朝向更有理性的方向进展。虽然就当今中国法制建设而言,法律学人尤其是从事理论讨论的学者的地位不是那么高、其影响也可能不是那么吸引公众的眼球,然而不行否认,我国的法律制度的每进一大步,其背后都有这部分人的身影,诸如"孙志刚案'以及"唐福珍案'中由于法学博士们的奋起而推动我国法律制度的完善,法律学人们正用一种"润物细无声'的方式转变着社会前行的轨迹、重塑着中华民族的精神气魄!

由此看来,法律学人绝非可有可无。正因如此,整个国家与社会公众应以一种更为

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敬重与确定的眼光看待这部分甘心坐冷凳子的学者及其学术成果,重视他们对社会法制进程的推动作用,惟其如此,才能保证源源不断追求真知的年轻学子投身法学理论讨论,使中国法学理论讨论之泉源常涌不竭、后继无穷!

三、结语

罗马法之发达与其深厚的法学理论的指导息息相关,其中亦不无法学家与法律学人之功劳。我国法律学者与法律学人当下的地位和受重视程度有待提高,值得我们对相关政策与制度进行反思。

解释:

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