合同法mba培训资料课件

合同法

授课教师：俞飞颖

管理学院第一页，共一百零二页。第一节概述一、合同的概念《合同法》第二条：本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。

第二页，共一百零二页。此种采取狭义式与排除式相结合的定义在合同的适用范围上，存在“广义合同”“狭义合同”和“最狭义合同”之学理区分。A、“广义合同”指所有法律部门中确定权利义务内容的协议，有民法的合同、行政法的合同、劳动法的合同、身份权合同等。B、“狭义合同”指一切民事合同，即债权、物权、身份权合同等。C、“最狭义合同”仅指债权债务协议，即债权合同。

《合同法》第2条第2款规定：“婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。第三页，共一百零二页。二、合同法基本原则平等原则自由原则遵守法律的原则公序良俗的原则公平原则诚实信用原则合同的法律约束力原则第四页，共一百零二页。第二节合同的订立合同主体资格合同的形式合同的条款订立合同的方式（要约、承诺）缔约过错责任第五页，共一百零二页。一、合同的主体资格法人：审查营业执照、供货业绩、信誉状况、资质等级等情况。非法人单位：审查其是否登记取得营业执照或其所从属的法人单位的资格及其授权。外方当事人：是否合法存在；是否为法人；名称、注册地等。自然人：是否具有相应的民事行为能力。代订立合同的代理人：代理身份和代理资格。其他：特殊行业的当事人，需审查对方的生产许可证、经营许可证或相应的资质。第六页，共一百零二页。二、合同的形式（一）主要形式：书面合同包括：合同书、信件和数据电文(包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件)等可以有形地表现所载内容的形式。

（二）口头协议优点：迅速、简便、提高交易效率第七页，共一百零二页。他们之间存在书面买卖合同吗？2005年3月1日，甲公司向乙公司发来一封电子邮件，内容为希望购买本地公司的某型号水泥，并具体列明了水泥质量、数量、价格、交货时间、交货地点、违约责任等事项。乙负责人用8个字回复了邮件“同意贵司邮件内容”并签了“公司法定代表人XX”字样。一个月后，乙公司又收到甲公司邮件，要求乙公司履行双方已经达成的买卖合同并承担逾期交付的违约责任。乙感到莫名其妙，双方除了以此邮件往来之外，并未签订任何书面合同呀？第八页，共一百零二页。讨发个手机短信作保人，要负责吗？

李某、刘某和吴某都是生意上的朋友。2009年3月，李某因需要资金周转，想向刘某借10万元，期限为两个月。刘某担心李某到期不还，要李某提供担保。李某便打电话找吴某，不巧的是吴某正在外地出差，李某与刘某协商后提出，让吴某给刘某发送一个同意承担连带责任担保的手机短信。吴某碍于多年朋友关系，发送了一条同意担保的短信给刘某。谁知两个月后，李某因生意严重亏损下落不明。刘某找到吴某，要求吴某还款，但吴某认为手机短信不属于“书面形式承诺”，不应承担还款责任。无奈之下，刘某将吴某告上了法庭。第九页，共一百零二页。三、合同的条款（一）好合同的标准

—---商业性

—---专业性—---合法性第十页，共一百零二页。案例讨论2005年，北京通州法院审理了一起因欠条上的“还”字引发的案件。2003年8月25日，被告王某从原告赵某出购买瓷砖，总计价款1.6万元。当天王某为赵某出具了欠条，写明：“2003年8月25日共欠瓷砖款1.6万元。”之后，王某偿还了一部分货款，王某在原来欠条上写上“还欠款3000元，2003年12月12日”。后双方因欠款数额发生争议。第十一页，共一百零二页。以下就以买卖合同为例作逐条介绍主要合同条款。买卖合同的主要条款为：（1）品名、型号条款；（2）质量标准条款；（3）交付条款；（4）付款条款；（5）定金条款；（6）违约责任；（7）争议的处理；（8）生效条款。第十二页，共一百零二页。1、品名、型号条款：俗称标的物条款，即交易的对象，合同是围绕标的物展开谈判，形成交易的规则。注意：我们在与客户协商的时候，要对各型号产品的具体规格、品名、型号、商标、生产厂家等做出明确说明。双方应对标的物作详细了解，避免供需之间出现差错，引发争议。第十三页，共一百零二页。合同标的物不清，形成争议

甲、乙两单位签订一设备租赁协议，甲方将真空离子镀膜机出租给乙方，双方约定了租期、租金等事项。租期届满时，乙方交付设备时，甲方发现不是其出租的设备。由于时间较长，原办事人员都已离职，从双方的协议中，找不到租赁物的型号或是明显特征，因此引发纠纷。经法院主持达成调解协议。甲方拉回一台不属于自己的设备，约损失15万元。第十四页，共一百零二页。2、质量标准条款：根据产品质量情况明确约定质量标准，并约定质量异议提出的期限。国家标准、行业标准、企业标准，并将标准作为附件，附在合同之后。如需经安装调试，则应写明验收标准，并作为附件，附在合同之后。第十五页，共一百零二页。3、交付方式条款（送货条款）：明确约定送货地点明确收货方经办人的姓名及经办人变更处理方法明确交付时间或期限货物风险的转移货物所有权的转移第十六页，共一百零二页。漏掉两个字，运费多开支

中国某公司与美国某客商签订了进口某货物的合同。双方约定在美国西部港口交货。但双方合同和开信用证时都写成了“美国港口交货”，漏掉了“西部”两字，美方接到信用证后，通知我方在美国东部某港口接货，我方只好通知船方到该港接货，结果多承担了一笔运费支出。第十七页，共一百零二页。4、付款条款：付款的项目、金额明确约定付款的时间明确付款的方式切忌：模棱两可的约定会给合作方找到拖延付款的理由。如以下表述均有不足之处：A：季付B：甲方收到货物后付款C：检验合格后付款第十八页，共一百零二页。

问题：某国有建筑公司在签订工程合同时约定在开发商将房屋销售到80%时办理结算，销售带95%时付清全款。5、违约责任条款：违约金的约定应合理第十九页，共一百零二页。6、争议处理条款：法院和仲裁的选择有利于己方的选择五个选择：原告所在地；被告所在地；合同签订地；合同履行地；标的物所在地第二十页，共一百零二页。（二）格式合同（格式条款）第二十一页，共一百零二页。2009年03月16日，刘某堵门不让执法人员进；本报和沈阳一家媒体两地记者联动，揭秘“遗体保护剂”沈阳一市民的亲人去世了，被送到沈阳市殡仪馆准备火化，在遗体受理处存放之前，却被殡仪馆工作人员要求购买一种名为“遗体保护剂”的殡仪用品。（《新文化报》）第二十二页，共一百零二页。1、概念:一方为重复使用而预先拟定，不与对方协商的条款2、提供格式条款方的义务：

----公平确定合同条款

----提请对方注意免责条款，并作说明

---不得免除其责任，加重对方责任、排除对方权利（无效）第二十三页，共一百零二页。北京长得瑞华公司能否获得赔偿？2005年6月15日，北京长得瑞华电子技术有限公司通过北京双方平安货物运输有限责任公司托运IBM1858－2W笔记本电脑一台及电脑包一个给河北唐山的客户。在平安公司向瑞华公司出具的运单的下部，用小号字体印有（运输合同条款）：发货人须声明货物价值交纳保险金后，如运输途中发生货物损坏短少承运人按实际损失赔付，但最高不超过声明价值；未声明货物价值的，按每公斤1元赔付；有下列情况之一的承运人不负责赔付：人力不可抗拒、暴力抢劫等。

第二十四页，共一百零二页。在瑞华公司将电脑交由平安公司托运后过了有一个月左右的时间，瑞华公司收到唐山客户发来的催货通知书，称客户至今也未收到其订购的货物。瑞华公司经与平安公司联系得知，在发货当天晚上八点左右，该货物在中国人民大学附属中学对面马路便道上被犯罪嫌疑人抢走，平安公司已向公安机关报案，目前公安机关已经立案侦查。瑞华公司与平安公司协商赔偿事宜未果，遂以平安公司未能尽到相应的义务为由诉至法院，请求法院判令平安公司赔偿瑞华公司货物损失10800元。平安公司则认为双方签署的运单中明确约定了如果因犯罪原因造成货物丢失公司不予赔偿，不同意赔偿请求。第二十五页，共一百零二页。3、格式条款的解释

---理解发生争议的，按通常理解释。

---有两种以上解释的，应作出对提供方不利解释。

---格式条款与非格式条款不一致的，采用非格式条款。4、格式条款无效的情形：------免除其责任------加重对方责任------排除对方权利第二十六页，共一百零二页。案例

北京某商贸有限公司在商场内张贴告示承诺：“手机三包、七天包退、假一罚十。”郭某在该公司购买了一部摩托罗拉手机后，发现该手机标识非原配标识，电池也是假冒产品。当郭某拿着鉴定结论去索赔时，商贸公司只愿意按照《消法》双倍索赔。郭某诉诸法院，作为被告的商贸公司提出：商店在告示最后一条中列明“本商场享有最终解释权”。另外，假一罚十”中的“十”应理解为十元。即如果商品有假，应当赔偿十元。第二十七页，共一百零二页。四、合同的订立（成立）程序

1、要约与要约邀请----要约也称发盘、出盘、出价等，是一方提出合同条件，希望与他人订立合同的意思表示。该意思表示的内容应具体确定，并且一经受约人承诺，要约人即受该意思表示的约束----要约邀请：要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示第二十八页，共一百零二页。原告：某市建设水泥厂被告：某市食品公司

被告因建造大楼急需水泥，遂向本省的青锋水泥厂、新华水泥厂及原告建设水泥厂发出函电，函电中称：“我公司急需标号为150型号的水泥100吨，贵厂有货，请速来函电，我公司愿派人前往购买。”三家水泥厂在收到函电以后，均先后回复函电告知备有现货，且告知了水泥的价格。而原告建设水泥厂在发出函电同时即派车给被告送去50吨水泥。在该批水泥送达被告之前，被告得知新华水泥厂生产的水泥质量较好，且价格合理，遂向新华水泥厂发去函电，称：“我公司愿购买贵厂100吨150型号水泥，盼速送货，运费由我公司负担。”函电发出后第二天上午，新华水泥厂发函称已准备发货。下午，原告将50吨水泥送到，被告告知原告，他们已决定购买新华水泥厂的水泥，因此不能接受原告送来的水泥。原告认为，被告拒收货物已构成违约，双方因协商不成，原告遂向法院提起诉讼。第二十九页，共一百零二页。要约的认定及其与要约邀请的区别根据司法实践和理论，可从如下几方面区分：

第一，根据当事人意愿来区分。即根据当事人已经表达出来的意思来确定其行为是要约或是要约邀请。---要约是在订立合同时的意思表示，因此要约应包含了明确的订约意图，而要约邀请只是希望对方向自己提出订约表示，所以要约邀请中订约意图并不是很明显。----如当事人再其订约的建议中提出“须以我方最后确认为准，”或标明“仅供参考”或“对方不得对其提议作出承诺”或指出他无意使其提议具有法律约束力，”等，就表明当事人不愿意接受其提议的约束，因此订约提议只是要约邀请，而非要约。第三十页，共一百零二页。第二，根据订约提议的内容是否包含了合同的主要条款来确定该提议的要约还是要约邀请。要约的内容中应该包含合同的主要条款，这样才能因承诺人的承诺而成立合同，而要约邀请只是希望对方当事人提出，因此它不必包含合同的主要条款。在我国司法实践中，常以是否包含合同主要条款作为判断一项广告是要约还是要约邀请的主要标准。即如果广告中包含了合同的主要条款，如提出了名称、价款、型号、性能等内容，可以认为要约；如没有则认为要约邀请。

第三十一页，共一百零二页。第三，根据交易习惯即当事人历来的交易作法区分。如，当事人之间因多次从事物品买卖，始终未改变货物品种价格，那么根据交易习惯，一方仅向对方提出买卖数量，也可构成要约第三十二页，共一百零二页。第四，以法律的明文规定区分。即法律如果明确规定了何种行为是要约，何种行为是要约邀请，即应依其规定。《合同法》列举了属于邀的几种情况，即“寄送价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商品广告等为要约邀请。商业广告的内容符合规定的，视为要约”（第15条）。例：某商店清仓查库，在报纸上刊登广告，称处理某某牌床垫，原价800元，现价280元，售完为止（没有规定承诺期限）。第三十三页，共一百零二页。王某等诉房地产公司提供巴士服务纠纷案2008年，某市一房地产公司在距离市区10千米的地段开发了一房产项目。之后，房地产公司通过广告，向社会宣传项目的优势和售房的具体事宜。虑到距离市区较远，且又不通公共汽车的不便之处，在售房广告中，该房地产公司特意声明会为购房者早晚提供免费的巴士。同年底，该市居民王某等人看到房地产公司的广告后，认为该项目的条件尚好，虽离市区较远，但早晚有巴士服务，还是较为方便，遂前去房地产公司商量买房。在协议过程中，王某等人坚持要把免费提供巴士的事宜写入售房合同中去，但房地产公司不同意写入合同，只是声明他们一定按广告上宣传的去做。王某等人随后与房地产公司签订了合同，购买了该项目的房产。2008年年底，房地产公司感到免费提供巴士一年以来费用太大，遂与住户协商要求中止提供巴士运输，作为弥补，房地产公司为各住户支付一笔交通补助费。王某等众多住户坚持要求房地产公司继续提供免费巴士运输服务。双方协商不成，房地产公司中止了巴士运输服务，王某等众住户遂向法院起诉，要求房地产公司继续提供服务，且赔偿损失。第三十四页，共一百零二页。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第3条：商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约。该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的，应当承担违约责任。第三十五页，共一百零二页。关于“悬赏广告”案例之一：：悬赏广告“悬而未赏

2004年3月，二六三网络通信股份有限公司组织并主办了第一届263“YOYO”杯中国原创沟通生活创意大赛，并在互联网上公布了参赛规则，“梦想天才”商业传播白金奖1名，奖金8万元，金奖1名，奖金2万元，商业传播奖1名，奖金1万元。

张某、梁某参加二六三网络通信股份有限公司组织的创意大赛并获奖，由于该公司未能兑现奖金，张某、梁某遂将其告上法庭。一中院以悬赏广告的发布者应当受其广告发布内容约束为由，依法判决二六三网络通信股份公司向张某、梁某支付奖金六万四千元及相关利息，并赔偿张某、梁某公证费1020元。第三十六页，共一百零二页。案例之二：：“陶艺狂人”面临巨额财产易主

2006年4月1日，邢良坤在中央电视台七套“相约”节目中对五层吊球陶器制作公开发出要约，“如果谁能仿造出我的五层吊球，即可获得邢良坤艺术中心三层楼房及楼内资产”，看到邢良坤的要约后，洛阳陶艺爱好者孙震潜心研究，多次努力，完成了一件无论从造型还是转动灵活度等方面均十分出色的作品。

为了弄清五层吊球陶器制作是不是邢良坤在电视节目中所称的“世界之谜”，自己的制作是不是谜底，同时为了确认邢良坤作为陶艺界名人是不是应当对其要约行为承担法律责任，孙震提起诉讼，请求判决确认自己和邢良坤关于五层吊球陶器制作悬赏广告合同成立并生效。

第三十七页，共一百零二页。法院审理后认为，邢良坤在电视台访谈栏目中向社会公开“如果谁能仿造出我的五层吊球，即可获得邢良坤艺术中心三层楼房及楼内资产”的意思表示，其内容具体、确定，并未违反法律禁止性规定，表明其接受该意思表示的约束，构成了面向社会不特定人的要约。孙震收看该节目后，按照邢良坤的要求制作完成了符合要约规定的作品，以其行为对邢良坤的要约进行了承诺。因此，双方的意思表示真实，合法有效，双方行为也符合要约承诺的要件，合同依法成立并有效。第三十八页，共一百零二页。2、承诺承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺应以通知的方式作出缄默（默示）或不行为可作为承诺吗？第三十九页，共一百零二页。例1:某水泥厂向某建筑公司寄去一份《水泥销售意向书》，《意向书》有这么一句话：“接到《意向书》的用户在三日内不表示是否购买，则视为愿意购买，我厂将按意向书的内容发货”。该建筑公司认为该水泥厂质量不行，决定不要，也没有向水泥厂作出任何答复。三天后，水泥厂便将水泥运至，要建筑公司买下，否则就是违约，应赔偿损失。例2：卖方A与买方B订有长期协议，其中规定：卖方A必须在收到买方B订单后15天内答复。如果卖方不在15天内答复，则视为已接受订单。8月1日卖方A收到买方B的订单，订购1000打服装。但直到8月25日卖方A才通知买方B他不能供应这1000打服装。B随即提出反对，以合同已成立，A不履行交货义务构成违约，要求损害赔偿。第四十页，共一百零二页。案例讨论1某建筑公司急需水泥，该公司总经理王某向甲水泥厂发出函电，声称：“我公司愿购买300吨水泥，单价300元/吨，货到付款”。同时，该公司负责采购水泥的李某向乙水泥厂发去已加盖公章的水泥采购合同，求购300吨水泥。甲厂接电报后，第二天即向某建筑公司发出货物。与此同时，经过乙厂签字同意的水泥采购合同书寄送到了某建筑公司的传达室。第四十一页，共一百零二页。案例讨论2刘某系个体户，经营日常百货。2009年11月，刘某决定改行，想要处理库存存货。商某得知后，前去看货，但当时未与刘某达成协议，而是告诉刘某说其在与妻子商量后再与刘某联系。商某与妻子商议后，在2010年11月15日向刘某发函称：如果所有货物按批发价出售，我们就买，并要求刘某在5日内回话。恰在此时，刘某也在11月15日向商某去信称：“所有货物按批发价处理，你是否购买？请于15日内答复。”11月18日刘某收到了商某的信后，认为已与商某成交，遂拒绝了其他客户。而商某在11月18日收到刘某的信后，听说百货生意现在比较难做，心生悔意，不再想购买刘某的货物，于是商某在11月22日向刘某发出一封电报，表示不买这批货物了。刘某获电，十分气愤，诉诸法院，要求维护双方已达成的交易。第四十二页，共一百零二页。五、缔约过错责任请看案例：甲向乙发出要约:购大米1000吨,价格3000元/吨,10日内承诺有效,乙收到要约后立即派人去各地落实货源,甲却在第7日提出撤消要约.这种情况下，已虽未承诺，但他派人前往各地落实货源的费用能否由甲负担呢？又如：当事人甲在订立技术转让合同过程中，知悉对方乙的商业秘密，后合同未订立，甲泄露该商业秘密给他人，则甲应承担

。第四十三页，共一百零二页。甲有一房欲租给乙，丙为阻止甲的出租行为，称其愿意以更高的价格租用甲的房屋。于是，甲放弃了与乙签订租赁合同的想法。之后，丙又借故说不租甲的房屋了。甲气愤难当，他有权要求丙承担什么责任？第四十四页，共一百零二页。1、概念：当事人在订立合同过程中有缔约过错行为的，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。2、实践中，缔约过失行为常有如下表现：1）要约人违反要约义务；2）要约人或承诺人反悔，致使合同不成立，给对方造成损失；3）因要约人或承诺人过错，致使合同未批准、登记、给对方造成损失；4）违反合同附随义务，给对方造成损失。附随义务指因缔约关系产生的协助、告知、保密、注意及其他依诚实信用原则而产生的义务。第四十五页，共一百零二页。案例讨论2005年1月20日上午9时，张某到市中心一大型超市准备购物。由于当时是雨后初晴，天气寒冷，加上超市刚刚开门，其门前台阶上尚有一层冰未清理，当张某刚跨上该台阶，即摔倒在地。超市保安随即将不能动弹的张某送至附近的医院，并通知了张某的家人。张某经医院诊断为胫腓骨骨折，住院治疗15日，出院后休息3个月，花去医疗费2500元。事后，张某向超市索赔，超市以张某未进入超市营业厅购物，双方之间并未形成买卖合同关系，其没有义务承担顾客在营业厅外的安全责任为由拒赔。2005年10月8日，张某向法院提起诉讼，要求超市赔偿医疗费、误工费、护理费、营养费等合计人民币7321元。第四十六页，共一百零二页。第三节合同的效力一、概念：合同的效力，又称合同的法律效力，是指法律赋予依法有效的合同对其当事人及其效力所涉的第三人的拘束力。合同的生效无效合同可撤销、可变更的合同第四十七页，共一百零二页。二、合同生效时间的认定：依法有效的合同，自成立时生效，但下列情形除外：1）法律、行政法规规定应当办理批准、登记手续生效的，自依法办理批准、登记等手续时生效；2）当事人约定采取特定形式或履行特定手续时合同生效的，自采取特定形式或者履行特定手续时合同生效。3）附生效条件的合同，自条件成就时生效；附生效期间的合同，自期限届至时生效；（注意区分！）4）限制行为能力人订立合同，经法定代理人追认后，合同有效5）无权代理人订立合同的处理（见案例）6）法定代理人、负责人越权订立的合同（见案例）第四十八页，共一百零二页。例1---某甲欲办塑料制品厂,但因资金不够向某乙借款20万元。并写一张“暂借某乙人民币20万元整，塑料厂开工后第二个月即奉还”的借条。后甲发现倒卖塑料加工原料更赚钱，便将设备租给他人，自己利用这笔借款去倒卖塑料加工原料。半年后，乙见甲不还钱便上门索款，可甲却说借条上写明开工后第2月还，现还未开工，故等开工后才能还钱。乙见甲毫无诚意，遂向法院提起诉讼。对他们的债务该如何处理呢？案例讨论第四十九页，共一百零二页。502023/5/13案例22002年2月，某市天地实业有限责任公司因扩大经营规模之需，拟在本市找一房主租赁几间厂房。经人介绍，在2月20日，天地实业有限责任公司与甲电子器材厂签订了一份房屋租赁合同。合同规定，如果甲电子器材厂新建厂房能于2002年10月前后竣工并交付使用，就把该厂三间共250平米旧房于10月中旬租给天地实业有限责任公司使用。合同签订后一个多月，该市某房地产公司也表示愿意租三间厂房给天地实业有限责任公司，但天地实业有限责任公司考虑到已经和甲电子器材厂签约，第五十页，共一百零二页。512023/5/13

再等几个月就可租到房屋，没有必要为此违约，因而没有答应房地产公司。2002年9月底，甲电子器材厂新建厂房竣工，天地实业有限责任公司即找到它要求履行合同，而甲电子器材厂却已把合同中约定的三间厂房租给了某个体工商户乙。天地实业有限责任公司无奈，只好起诉到法院，要求对方赔偿经济损失。

第五十一页，共一百零二页。案例3、内部越权对外订立合同的效力上海中振公司法人代表孙某到广州参加广交会，认识广州的粤光公司，便与其签订一份购销合同，并加盖中振公司的印章。合同总货款是925万元，还约定签订合同后10天内按货款20%作为定金汇入粤光帐户。到签订合同后10天，粤光公司发现中振公司没有将定金汇入粤光帐户，便向中振公司发出催告，却被告知：根据我公司财务管理章程规定，公司支出100万元以上款项，须经董事会讨论通过。孙某未经董事会讨论决定支款925万元，其行为是超越权限的，故孙某与贵公司所签合同属无效合同，我公司要求解除合同。但粤光公司坚持合同有效，要求中振公司支付货款。第五十二页，共一百零二页。根据《合同法》第50条的规定：“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。”第五十三页，共一百零二页。案例4、如何确认吴某的行为某百货公司委托业务员吴某到广州购买冰箱1000台。吴某到广州后，很快与当地生产冰箱的厂家签订了一份标的为1000台的合同。后吴某又在当地见到一种全自动洗衣机很畅销，于是在没有征得百货公司同意的情况下，利用盖有百货公司公章的空白介绍信和空白合同书，以百货公司的名义与某家电批发部签订全自动洗衣机的购销合同。数量1000台，货款90万元，货到付款。吴某回来后向领导告知详情。公司领导认为会占用公司大量流动资金，影响公司的资金流动。于是要求吴某即去广州，撤消该购销合同。与此同时，百货公司也向对方发出书面通知，表示欲撤消此合同，然而家电批发部在签订合同的第二天就已经发货，所以在吴某到广州时，货已启运，家电批发部要求百货公司支付货款，而百货公司拒付，表示吴某订立该项合同超越了公司的授权范围，且吴某的越权代理行为没有得到百货公司追认，故该合同所产生的一切后果与百货公司无关，应由吴某自行承担。后双方交涉未果，遂起诉讼。第五十四页，共一百零二页。代理是指代理人在代理权限内以被代理人的名义与第三人进行的，直接由被代理人承担责任的行为。无权代理：代理人无代理权、超越代理权或者代理权终止以后以被代理人名义进行的代理行为。但事后若经被代理人追认，则转化为有权代理。第五十五页，共一百零二页。表见代理----行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止以后以被代理人的名义订立合同，但相对人有理由相信行为人有代理权的，并基于此种信赖与行为人进行交易，由此造成的法律后果，法律强制被代理人承担的代理。表见代理的构成要件：

1、代理人无代理权而从事代理行为；2、相对人有合理的理由相信无权代理人有代理权；3、相对人主观上是善意的、无过失的；4、无代理权人的代理行为由被代理人承担。第五十六页，共一百零二页。预约合同的效力预约合同，是双方当事人约定在一定期限内订立正式合同的合同。我国预约合同的效力，分为几个层次：第一层次的效力是，双方当事人都享有要求对方订立买卖合同本约的权利（预约权），双方当事人都负有按照对方的要求订立买卖合同本约的义务。第二个层次的效力是，我国预约合同当事人享有的预约权，性质上属于债权，属于是相对权，仅在预约合同双方当事人之间有效，没有对抗第三人的效力。第三个层次的效力是，一方不按照预约合同的要求订立本约合同，即构成根本违约，同时成立法定解除权和违约责任。第五十七页，共一百零二页。三、无效合同1、无效合同指已成立，因缺乏法定有效要件，在法律上确定自始不发生法律效力的合同。无效合同可以分为全部无效和部分无效。2、《合同法》规定有下列情形之一的，合同无效：

a、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；

b、恶意串通、损害国家、集体或第三人利益；

c、以合法形式掩盖非法目的；

d、损害社会公共利益；

e、违法法律、行政法规的强制性规定。第五十八页，共一百零二页。合同欺诈及其防止某电视机厂急需大量彩色显象管而在报纸上登广告.两天后,一电器厂业务员陈某持介绍信到电视机厂,并称该厂引进日本当前最先进生产技术,月生产能力为3000支.电视机厂负责人刘某表示不知陈某所说是否属实,陈某当即提出可以先向电视机厂提供1000支,如满意,再签订合同,刘某表示同意.一星期后,电视机厂收到1000支彩管,投入使用发现质量尚可,便与电器厂签订了合同.合同签订后,电视机厂按约支付了预付款.一个月后,电视机厂催电器厂交货,可电器厂只提供300支,且质量达不到合同标准,电视机厂派人前往调查,发现该厂是镇办小厂,月生产能力不到400支,而第一次提供的1000支则是为骗电视机厂而向其他厂购入的.第五十九页，共一百零二页。合同欺诈的表现形式1）冒用或盗用他人名义，或编造虚假单位，或以无资格冒充有资格，以无身份冒充有身份进行欺诈；2）利用废假支票进行欺诈；3）通过涂改合同进行欺诈；4）利用“钓鱼合同”的方式进行欺诈；5）当事人双方恶意串通订立欺诈合同欺骗第三人；等等。第六十页，共一百零二页。3、免责条款的效力下列免责条款无效：

a、造成对方人身伤害的

b、因故意或者重大过失造成对方财产损失的。下列免责条款是否有效？某电器商店做出店堂声明：“本店商品一经售出后，概不退换。”某高度危险的游乐设施经营者要求游客签署协定，宣称：“本游乐设施惊险刺激，游客对因使用该设施出现的危险自负，游乐场概不负责。”第六十一页，共一百零二页。-----免责条款不得排斥法律的强制性规范的适用；-----免责条款不得排除给对方造成人身伤害的民事责任；-----免责条款不得排除故意或者重大过失责任。第六十二页，共一百零二页。四、可撤销、可变更的合同1）可撤销、可变更合同，指已经成立但欠缺生效要件，一方当事人有权行使撤销权或变更而使合同全部或部分效力归于消灭的合同。2）《合同法》第54条规定，下列合同当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或撤销：

a、因重大误解订立的。

b、在订立合同时候显失公平的。

c、一方以欺诈、胁迫的手段或乘人之危，使对方在违背真实意思的情形下订立的合同。3）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权的，撤销权消灭。4）注意区分无效合同和可撤销、可变更合同第六十三页，共一百零二页。相关案例2006年8月10日，吉祥服装厂（被告）携服装样品到某市大华商厦（原告）协商签订服装购销合同。大华商厦同意订货，并于当月16日签订了合同。当时，吉祥服装厂称样品用料为纯棉布料，大华商厦主管人看后也认定是纯棉布料，对此没有异议。双方在合同中约定：吉祥服装厂向大华商厦提供按样品及样品所用同种布料制作的女式裙9000件，总价款为360000元。一个月后由吉祥服装厂将货物送到商厦营业地，大华商厦按样品验收后于1-5天内将全部货款一次付清。第六十四页，共一百零二页。

8月25日，吉祥服装厂按合同约定的时间将货物运送到了指定的地点，大华商厦验货后认为数量、质量均符合合同约定，于是按约定的时间向服装厂支付了货款。但是，9月1日，有一位顾客购买此裙后认为不是纯棉布料，要求退货。大华商厦立即请有关部门进行检验，后证实确实不是纯棉布料，里面含有15％的化纤成分。大华商厦认为吉祥服装厂有欺诈行为，于是函告吉祥服装厂前来协商，要求或者退货或者每件成品降低价款10元。吉祥服装厂则辩称：其厂业务员去南方某市购买此布料时是按纯棉布料的价格购买的，有发票为证，且当时拿样品给商厦看时，商厦也认为是纯棉布料，因而不存在欺诈行为，不同意退货，如果退货每件成品只能降低5元，为此双方经过多次协商均未达成一致意见。第六十五页，共一百零二页。此后，商厦主管人员调离岗位，此争议被搁置，直至次年9月26日，商厦才诉至法院，要求解除合同，退还全部制成品，并要求吉祥服装厂承担责任，赔偿损失。第六十六页，共一百零二页。第四节、合同的履行（一）基本原则

按约履行全面履行诚信履行基本原则：第六十七页，共一百零二页。买卖合同的履行1、标的物的交付（1）交付的效力：a.转移标的物所有权b.孳息转移c.风险转移第六十八页，共一百零二页。（2）标的物的交付方式

现实交付

拟制交付简易交付（是指买卖合同在订立前买受人已实际占有标的物时，自合同生效之日起即为交付。《合同法》第140条针对简易交付作出了规定：“标的物在订立合同之前已为买受人占有的，合同生效的时间为交付时间。”）占有改定（是由双方当事人约定，标的物的所有权转移给买受人，但标的物仍旧由出卖人实际占有，买受人取得标的物的间接占有，以代标的物的实际交付。）指示交付（是指在出卖物由买卖双方以外的第三人实际占有时，出卖人将对第三人的返还请求权让与买受人，以代标的物的实际交付。）第六十九页，共一百零二页。相关案例1)甲商场出售空调，许诺送至消费者家中，负责安装调试。2000年12月18日，乙到甲商场挑好一台空调。甲派车于12月20日送至于家，12月21日安装调试完毕。请问:甲乙之间为何种交付，何时为交付?2)甲2002年1月1日租给乙建筑用电梯一部。租期为12个月，至6月1日，甲乙签订买卖合同，将该电梯出卖给乙。请问：甲乙之间为何种交付?何时为交付？第七十页，共一百零二页。3)2002年3月12日，甲卖给乙一台车床，甲欲继续使用3个月，双方于3月13日又签订一个租赁3个月的合同。请问：甲乙之间的买卖合同为何种?何时为交付?4)甲于2005年5月1日将一国画交乙有偿保管1年。乙开具一收条，条上写到：“任何人持此条可来取画。”至2005年6月4日，甲将此画以15000元卖给丙，并将收条交给丙。甲丙约定，7月1日前，丙将画款交清。请问：甲丙之间为何种交付?何时为交付?第七十一页，共一百零二页。2.标的物所有权的转移----“交付时”转移----法律有规定（不动产买卖），按法律规定---当事人另有约定的，按当事人约定所有权保留条款（约定)当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物的所有权属于出卖人，即订立所有权保留条款。第七十二页，共一百零二页。2.标的物风险责任的承担(1)一般规则(2)因买受人原因致标的物延期交付(3)路货买卖(4)交付地点不明(5)迟延收取(6)未交付有关单证(7)买受人因出卖人根本违约拒绝受领时第七十三页，共一百零二页。2000年1月6日，甲公司与乙公司签订合同，合同约定：甲公司向乙公司订购4台富士通E452型笔记本电脑，每台16600元。交货地点为甲公司所在地。甲公司于当日将66400元货款汇至乙公司，并将汇款凭证传真给乙公司。乙公司收到传真后即委托丙快递公司送货。1月7日，丙快递公司将3台富士通E452型笔记本电脑送至甲公司，因缺少一台电脑，甲公司未在丙快递公司制作的运单上签字并扣留由收货人签字的一联运单。丙快递公司在公安机关报案称在给甲公司送货中发现一台富士通笔记本电脑被盗。当日，甲公司将仅收到3台电脑的事电话告知乙公司，并要求退款16600元。乙公司认为，其将电脑交付给丙快递公司起货物的风险即转移给甲公司，因此，应由甲公司承担货物被盗的风险，不应退款给甲公司。甲公司遂诉至法院。第七十四页，共一百零二页。二、不安抗辩权

2001年元月，某汽车销售中心A与某汽车制造厂B签订一份汽车购销合同，约定A向B购买轻型轿车40辆，每辆售价5万元，当月供货20辆，8月份供货20辆，货到付款。合同签订后，双方顺利地履行了第一批轿车的交货和付款义务。2001年5月份，B获悉A因经营不善，已造成巨大亏损，同时因拖欠银行贷款，已被法院强制执行偿还贷款。B在搜集了相关证据后，决定中止第二批车辆的托运，同时派人通知A，若想继续供货，A需提供担保或预付货款。A不同意，并以B违约为由提起诉讼。第七十五页，共一百零二页。应当先履行债务的一方当事人，有确切的证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：

a、经营状况严重恶化；

b、转移财产、抽逃资金、以逃避债务；

c、丧失商业信誉；

d、有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。第七十六页，共一百零二页。行使不安抗辩权的程序：⑴及时通知⑵确凿证据⑶提供担保，恢复履行⑷不提供担保，解除合同（合理期限内未担保且未恢复履行能力）第七十七页，共一百零二页。三、合同的保全1、概念合同的保全是指法律为防止因债务人财产的不当减少而给债权人的债权带来损害，采取的一种保障制度。

2、代位权代位权指债务人怠于行使其到期债权而对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院以自己的名义代位行使债务人的债权，从而保障自己债权实现的权利。

3、撤销权撤销权指债务人以放弃债权、无偿或不合理转让财产等方式减少其责任财产，而损害债权时，债权人请求人民法院撤销该行为的权利。第七十八页，共一百零二页。（一）代位权甲、乙公司于2001年4月1日签订买卖合同，合同标的额为100万元。根据合同约定，甲公司应于4月10日前交付20万元的定金，以此作为买卖合同的生效要件。4月15日，乙公司在甲公司未交付定金的情况下发出全部货物，甲公司接受了该批货物。4月20日，乙公司要求甲公司支付100万元的货款，遭到拒绝。经查明：甲公司怠于行使对丙公司的到期债权100万元，此外甲公司欠丁银行贷款本息100万元。4月30日，乙公司向丙公司提起代位权诉讼，向人民法院请求以自己的名义代位行使甲公司对丙公司的到期债权。人民法院经审理后，认定乙公司的代位权成立，由丙公司向乙公司履行清偿义务，诉讼费用2万元由债务人甲公司负担。丁银行得知后，向乙公司主张平均分配丙公司偿还的100万元，遭到乙公司的拒绝。第七十九页，共一百零二页。

1.行使代位权的条件（1）当事人之间必须存在合法的债权债务关系（2）债务人对第三人必须有债权存在，而且该权利在性质上不是专属于债务人的权利所谓“专属于债务人自身的债权”是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给予请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。（3）合同债务人怠于行使其对第三人的债权（4）合同债务人怠于行使权利的行为危及到合同债权人权利的实现第八十页，共一百零二页。2、代位权的其他规定（1）须债权人通过人民法院请求行使，不能直接行使（2）以债权人自己的名义行使债务人的债权（3）行使范围以合同债权人的债权为限（4）债权人行使代位权，其债权就代位权行使的结果享有优先受偿的权利

第八十一页，共一百零二页。（二）撤销权

A企业向B银行贷款100万元，A到期不清偿债务，C企业欠A企业100万元，如果A企业主动放弃该100万元、将100万元设备无偿赠送给D企业或者将100万元的设备以3万元的价格无偿转让给非善意的E，这些都是属于财产出现不正当减少的情况，银行可以请求人民法院撤销A企业的这些行为，恢复财产为正常水平。

第八十二页，共一百零二页。1、撤销权的构成要件如下：

a、债务人有处分其财产的行为。包括两方面的情况：一是债务人减少其财产，如赠与其财产，让与其债权，免除他人的债务等；二是债务人增加其财产负担，如为他人承担债务、提供财产担保等。

b、债务人的行为损害了债权。即只有债务人的行为使其财产状况恶化而失去清偿债务的能力，不能满足债权的要求，才损害债权人的利益。

c、债务人损害债权的行为有偿行为和无偿行为两种。债务人实施无偿行为损害债权的，则无须受让人明知，债权人就可以行使撤销权，向法院请求撤销该行为。如果债务人实施有偿行为损害债权的，对该行为的撤销，须以恶意为要件。第八十三页，共一百零二页。2、撤销权的时效（1）撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使；

（2）自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。举例：A企业向B银行贷款100万元，A企业到期不清偿债务并且在98年1月1日主动放弃对C的到期债权，撤销权的行使期限截止03年1月1日。B银行如果01年1月1日知道撤销事由，那么从知道之日起1年可以撤销。B银行如果05年4月1日才知道撤销事由，由于已经超过了5年的总期限，因此不能再行使撤销权。第八十四页，共一百零二页。4、合同的解除合同的解除，是指已成立生效的合同因发生法律规定或当事人约定的情况，或经当事人协商一致而使合同关系终止。合同的解除，分为约定解除与法定解除。第八十五页，共一百零二页。法定解除合同（1）因不可抗力致使不能实现合同目的；（2）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（预期违约）（3）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（非根本违约）（4）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（根本违约）（5）法律规定的其他情形。第八十六页，共一百零二页。某商场与某电器集团与07年11月订立了一份空调购销合同，约定由电器集团于08年5月底交付立式空调500台给商场，每台4000元，商场向电器集团交付30万定金。08年3月，气象部门纷纷预测今年将持续高温，电器集团的立式空调被订购一空，且订价达4500元每台。3月底，电器集团向商场发了份函，声称无法履约。案例一第八十七页，共一百零二页。某中国公司与外国公司签订一份货物买卖合同，合同对电子枪的品质要求做了具体规定。中国公司按期开出了信用证，外国公司亦如期将上述合同项下的电子枪运到上海。经检验，发现电子枪的质量存在重大缺陷。中国公司向外国公司提出解除合同和赔偿损失的要求。案例二第八十八页，共一百零二页。案例3

甲服装公司与乙童装厂签订2000套童装定作合同，约定乙必须在5月5日前把货送交甲处。经甲多次催货，直到5月7日，乙因赶制另一订单，仍有1000套未做出。甲要求将作好的1000套提回，终止合同。乙提出制作童装的面料已全部买齐，不能终止合同，作好的1000套也不能提走。三日后，甲因另有销路，随向乙发函，要乙最迟在5月14日货送到，否则终止合同。乙直到5月27日才将2000套童装送到。甲坚决拒收。乙无奈提出，甲至少应按已约定好的收1000套。甲仍不同意。问：甲拒绝受领全部货物是否有法律根据？第八十九页，共一百零二页。合同解除的程序当事人一方行使解除权，或依照《合同法》第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或仲裁机构确认解除合同的效力。第九十页，共一百零二页。第五节.合同违约责任一、概念违约责任又称违反合同的民事责任，指合同的当事人因违反合同债务，所应承担的民事法律后果。合同法对违约责任采取严格责任原则，只在如因不可抗力不能履行合同的违约方可部分或全部免除责任。

第九十一页，共一百零二页。二、违约行为：实际违约预期违约违约行为种类：

不能履行，客观上没有履行能力或法律禁止履行；迟延履行：能履行，但在期限届满时还没履行；瑕疵履行：指债务人虽然履行，但其履行的标的不符合合同约定的质量标准。拒绝履行（预期违约）：明示或默示的表示不履行其它不适当履行第九十二页，共一百零二页。三、违约责任的方式：

1）继续履行（实际履行）

2）修理、更换、重作、减少价款或报酬等补救措施

3）损害赔偿金

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