《新编经济法（第2版）》第四章 合同法

第四章合同法第一节合同与合同法概述第二节合同的订立第三节合同的效力第四节合同的担保第五节合同的履行第六节合同的变更、转让和终止第七节违约责任第一节合同与合同法概述一、合同的概念和特征(一)合同的概念合同又叫契约，合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同的主体范围包括自然人、法人、其他组织。(二)合同的特征合同是一种平等主体之间的协议，作为一种重要的法律事实，与其他法律行为比较，它具有下列法律特征:1.合同是双方或多方意思表示一致的民事法律行为合同的主体必须是两个或两个以上的民事主体。这是合同区别于单方法律行为的重要标志。民事法律行为以意思表示为要素，合同是双方或多方的民事法律行为，意味着合同在双方或多方都有意思表示，而且各方意思表示一致的条件下成立。下一页返回第一节合同与合同法概述

2.合同以设立、变更或终止民事权利义务关系为目的当事人订立合同都有一定的目的和宗旨。订立合同都要设立、变更、终止民事权利义务关系。所谓设立民事权利义务关系，是指当事人订立合同旨在形成某种法律关系(如买卖关系、租赁关系)。所谓变更民事权利义务关系，是指当事人通过订立合同使原有的合同关系在内容上发生变化。所谓终止民事权利义务关系，是指当事人通过订立合同，消灭原法律关系。3.合同的双方或多方当事人的法律地位平等合同是当事人自愿协商、自主自由意思表示一致的表现，这种一致的意思表示是建立在当事人法律地位平等的基础上的。当事人在订立合同时，法律地位完全是平等的，任何一方不能把自己的意愿强加于他方，否则，合同无效。上一页下一页返回第一节合同与合同法概述二、合同法的概念及其基本原则(一)合同法的概念合同法是调整平等主体之间合同关系的法律规范的总称。所谓合同关系，是以商品交换和劳务给付为标的的合同订立、效力、履行、变更和转让、终止以及违约责任等为内容的民事权利义务关系。但是婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，则不适用合同法的调整。

(二)合同法的基本原则基本原则是指在合同法的制定与实施过程中必须遵循的基本规则或规范。合同法的基本原则包括:上一页下一页返回第一节合同与合同法概述1.平等原则平等原则是指合同当事人的法律地位平等，它体现为:合同当事人的身份或资格平等;合同当事人的身份或资格独立;合同当事人法律意志独立。平等原则是国际社会在民商立法方面的一项基本原则，合同当事人法律地位平等是贯彻合同法其他基本原则的基础和前提条件。

2.自愿原则自愿原则是当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。合同自愿原则是民事主体的基本权利、选择权利和请求权利，同时一也是一项受到国家法律和社会公共利益限制的民事权利。上一页下一页返回第一节合同与合同法概述

3.公平原则公平原则是指当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。公平原则要求:按照公平与合理的目标来调整当事人的权利义务关系;以利益是否均衡作为价值判断标准来调整合同当事人的利益关系;当事人的权利义务应处于一种均衡状态;合同当事人不履行或不完全履行合同义务时须承担相应的法律责任;当出现法定事由如情势变迁等事项时应合理公正地解决合同纠纷。4.诚实信用原则诚实信用原则是指当事人行使权利、履行义务应当诚实守信，相互协作。它是民商立法特别是合同立法的一项基本原则，要求维持当事人之间的利益以及当事人利益与社会利益之间的平衡，要求当事人遵守诚实商人的道德标准，不得损害合同对方当事人的利益，损害国家、集体利益，损害社会公共利益，损害合同以外的第三人利益。上一页下一页返回第一节合同与合同法概述

5.遵守法律和维护社会公德原则遵守法律和维护社会公德原则是指当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会公共秩序，损害社会公共利益。这一原则是对自愿原则的必要限制。合同当事人的自愿原则不是绝对的，自愿是在不违背法律、行政法规强制性规定的前提下的自愿。同时，不得扰乱社会经济秩序和损害社会公共利益。公共利益相当于各国民商立法中的公共秩序和善良风俗。上一页返回第二节合同的订立一、合同订立的程序合同订立的程序是指合同的各方当事人对合同内容进行磋商，取得一致意见的过程。按照我国《合同法》规定，这一过程包括要约和承诺两个阶段。(一)要约要约是指合同一方当事人以订立合同为目的，向对方当事人作出的意思表示，即希望与他人订立合同的建议和要求。在商业贸易磋商中，要约又称为发盘、出盘、发价、出价、报价。发出要约一方当事人为要约人，接受要约一方当事人为受要约人。要约在性质上属于意思表示，仅有要约不能够成立合同。下一页返回第二节合同的订立

1.要约的必备条件(1)要约必须是特定人所为的意思表示。要约是特定的当事人一方向相对人一方作出的意思表示，其目的在于引起对方的承诺。要约一经受要约人承诺，要约人就成为合同的当事人一方。(2)要约必须向希望与要约人订立合同的受要约人发出。受要约人一般亦为特定人，但对于不特定人作出而又不妨碍要约所欲达到的目的的，要约也可以成立。(3)要约的内容必须具体明确。由于要约一经相对人承诺，合同即达成，所以要约必须包括合同成立的具体条款。要约的内容必须明确，不可含混不清。上一页下一页返回第二节合同的订立

2.要约邀请要约邀请一也叫要约引诱，在国际贸易交易磋商中相当于询盘。要约邀请是指希望他人向自己发出要约的意思表示。要约邀请是与要约不同概念的意思表示，它的作用在于引出要约，而不是引出对要约的承诺。因此，要约邀请不具有法律效力。寄送的价目表、拍卖公告、招股说明书、一般的商业广告等都是要约邀请。但商业广告的内容符合要约规定的必要条件的，视为要约。上一页下一页返回第二节合同的订立

3.要约的法律效力要约的法律效力又称要约的拘束力，是指要约所引起的法律后果。(1)要约的生效时间。要约到达受要约人时生效。采取口头形式进行要约的，在受要约人了解要约时即可生效。采取书面形式进行要约的，必须于要约到达受要约人时才发生效力。到达是指要约送达到受要约人能够控制的地方。采用直接送达方式发出要约的，记载要约的文件交给受要约人时即为到达;采用普通邮寄送达要约方式的，以受要约人收到要约文件或要约送达到受要约人信箱的时间为到达时间;采用数据电文形式(包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件)发出要约的，电文进入收件人指定的系统时间，或者未指定接收系统的情况下电文进入收件人的任何系统的首次时间视为到达时间。上一页下一页返回第二节合同的订立(2)对要约人的效力。要约对要约人是有法律约束力的，即要约人应受其所发出要约的约束。要约一经生效，要约人不得撤回、随意撤销或对要约加以限制、变更和扩张。只要在要约有效期内收到对方表示接受提议的答复，要约人就有与之订立合同的义务。(3)对受要约人的效力。要约对于受要约人只是在法律上取得了承诺的资格，没有必须承诺的义务。受要约人可以承诺，也可以不承诺。除法律有特殊规定或双方当事人有约定，受要约人不承诺时，不一定要通知要约人。上一页下一页返回第二节合同的订立

4.要约的撤回、撤销与失效(1)要约的撤回。要约的撤回是指要约在发生法律效力之前，要约人欲使其不发生法律效力而取消的意思表示。撤回要约必须在法定条件下进行，即撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或同时到达受要约人。(2)要约的撤销。要约的撤销是指要约在发生法律效力之后，要约人欲使其丧失法律效力而取消该项要约的意思表示。我国《合同法》规定，要约可以撤销，撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。但有下列情况之一的，要约不得撤销:①要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销。②受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。上一页下一页返回第二节合同的订立(3)要约的失效。要约的失效即要约的消灭，是指要约丧失了对要约人和受要约人的法律约束。我国《合同法》规定，有下列情况之一的，要约失效:①拒绝要约的通知到达要约人。②要约人依法撤销要约。③承诺期限届满而受要约人未作出承诺。④受要约人对要约的内容作出实质性变更。(二)承诺承诺是指受要约人同意接受要约的全部条件的意思表示。在商业贸易磋商中，承诺又称为接受、接盘。一项有效的要约一经承诺，即表明各方当事人就合同的主要条款达成协议，合同即告成立。受要约人对要约表示承诺时，他就成为承诺人。上一页下一页返回第二节合同的订立

1.承诺的必备条件承诺必须具备法定条件才能生效，一项有效的承诺必须具备以下条件:(1)承诺必须由受要约人向要约人作出。受要约人为特定人时，由该特定人作出承诺;受要约人为不特定人时，由该不特定人中的任何人作出承诺。(2)承诺的内容必须与要约内容完全一致。如果承诺对要约内容作出实质性变更，只能作为一项新要约，而不是一项有效的承诺，不能产生合同成立的效果。承诺对要约内容的实质性变更是指受要约人作出的承诺中，对要约中的有关合同标的、数量和质量、价款或报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和争议的解决方法等内容作出了修改。(3)承诺必须在要约的有效期内或者合理期限内到达。但是，如果要约是以对话方式作出的，应当及时作出承诺，但当事人另有约定的除外。上一页下一页返回第二节合同的订立

2.承诺的方式承诺一般采用明示方式通知要约人，但如果要约指定了承诺以某种方式作出，承诺就以这种方式通知要约人。如果要约未指定承诺的方式，承诺人可依照交易习惯、商业惯例等作出承诺。3.承诺的生效承诺的生效是承诺具备法定条件而具有法律上的约束力和效果。《合同法》规定，承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约要求作出承诺的行为时生效。承诺生效的时间就是合同成立的时间，也就是合同当事人的权利义务开始的时间。上一页下一页返回第二节合同的订立

4.承诺的撤回承诺的撤回是指受要约人在承诺生效之前，阻止承诺发生法律效力的行为。承诺可以撤回，但撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。如果承诺一旦到达要约人，合同即告成立，承诺就不得撤销，否则即构成合同违约，要承担法律责任。5.承诺逾期到达承诺逾期到达是指承诺在承诺期限届满后才作出或送达要约人。受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。上一页下一页返回第二节合同的订立受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺逾期而不接受该承诺的以外，该承诺有效。承诺一经成立，表明双方当事人的意思表示一致合同即告成立。依法成立的合同，受法律保护，并对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同。上一页下一页返回第二节合同的订立二、合同的内容和形式(一)合同的内容合同的内容是指合同当事人在合同关系中所享有的权利和承担的义务，在合同表现形式上为合同的条款。根据合同自由的原则，合同的内容应当由当事人约定。一般说来，合同须包括以下内容:(1)当事人的名称或者姓名和住所，即明确合同的主体，由谁来承担合同约定的义务。(2)标的，即合同双方当事人权利义务共同指向的对象，没有标的就失去了合同的出发点和归宿。上一页下一页返回第二节合同的订立(3)数量，即合同标的量的具体化，直接决定当事人之间权利义务的大小。(4)质量，即合同标的的内在素质与外观形态的综合，是标的特征的具体化。(5)价款或报酬，即当事人一方向相对方支付的货币，是一方当事人取得标的或获得服务应支付的代价，是有偿合同中的一个重要条款。(6)履行期限、地点和方式，即合同履行的时间、地域和方法。履行期限规定当事人完成自己合同义务的时间。履行地点规定当事人完成自己合同义务所处的场所，关系合同履行中的标的所有权转移、费用负担和风险承担的划分，一也关系发生纠纷、确定诉讼管辖地的依据。履行方式规定当事人完成合同义务的方法，合同种类不同，其履行的方式不完全一样。上一页下一页返回第二节合同的订立(7)违约责任，即合同当事人违反合同时，依约或依法应当承担的责任，是促使当事人履行义务，使非违约方免受或减少损失的措施。(8)解决争议的方法，即合同双方当事人解决合同纠纷所使用的手段和依法选择的地点。除由当事人约定的上述八项条款外，依照法律、行政法规的规定，当事人还可以约定其他条款。(二)合同的形式合同的形式是指订立合同的当事人达成协议，体现当事人权利义务的方式。当事人订立合同，可以采用书面形式、口头形式和其他形式等。上一页下一页返回第二节合同的订立1.书面形式书面合同是指以文字方式载明当事人权利义务的合同形式。书面形式合同的优点是便于当事人对照合同条款履行，发生纠纷时有利举证和分清责任。因此，大多数较重要的合同都采用书面形式。书面形式的合同包括合同书、信件、数据电文三种形式。2.口头形式口头合同是指当事人之间的意思表示通过口头方式表示出来的合同形式。它通常适用于简单的或能即时结清的经济交往，有时还适用于当事人双方相互高度信任，不易发生纠纷的合同。口头合同的特点是简便、快捷，但是一旦发生纠纷无据可查，难以举证。虽然口头合同也是具有法律约束力的合同，但一般说来，法人之间签订的合同，不能立即履行的合同不应采用口头合同。上一页下一页返回第二节合同的订立3.其他形式合同的其他形式是指除口头和书面形式以外的其他合同形式。一般认为，合同的其他形式主要是指推定形式。推定形式是在订立合同过程中，当事人未用语言、文字表达其意思表示，仅用行为向对方发出要约。对方接受要约，并作出一定的或指定的行为作为承诺，推定为合同成立。例如商场的自动售货机、房屋租赁的续租等。此外，某些合同由于其特殊性，必须采用公证、鉴证、批式、登记等形式使合同成立生效。上一页下一页返回第二节合同的订立三、格式条款1.格式条款的概念和特征格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。合同的所有条款都是格式条款的，合同则为格式合同。格式条款与格式合同在性质上是相同的。在日常生活中，飞机票、车票、保险合同、水电费等合同关系中，往往出现格式合同或格式条款。格式条款具有下列特征:①格式条款是为重复使用而预先拟定的。②格式条款是在订立合同时未与对方协商的条款，具有不变性。③格式条款的制定者在经济上往往处于主动和优势的地位。上一页下一页返回第二节合同的订立2.格式条款的法律效力采用格式条款订立合同可以节省时间，有利于事先分配风险，降低交易成本。因此，在一般情况下，这类合同文本的内容具有合法性、公正性和完善性。但是，由于格式条款的制定者往往具有主动和优势的地位，可能制定出使对方当事人不利或对自身免责的条款，或采用列举不全等方法使对方当事人处于义务不对等的地位。为此，采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明;并且如果格式条款具有以下情况之一的，该条款无效:上一页下一页返回第二节合同的订立(1)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益，恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益;以合法形式掩盖非法目的;损害社会公共利益;违反国家法律、行政法规的强制性规定的。

(2)造成对方人身伤害;因故意或者重大过失造成对方财产损失的。(3)提供格式条款的一方免除其责任，加重对方责任、主要义务，排除对方主要权利的。当事人对格式条款的理解发生争议时，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款与非格式条款不一致的，应当采取非格式条款。上一页下一页返回第二节合同的订立四、缔约过失责任缔约过失责任是指在合同订立过程中，当事人由于主观过错给对方造成损失，依法应当承担的法律后果。缔约过失责任最早由德国法学家提出，并为一些国家的民商合同立法所采纳。当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任:①假借订立合同，恶意进行磋商。②故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况。③有其他违背诚实信用原则的行为。当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。上一页返回第三节合同的效力一、合同的生效条件

(一)行为人必须具有相应的民事行为能力作为合同当事人的主体可以是自然人、法人和其他社会组织。订立合同的人，必须具有合同行为能力。就自然人而言，原则上须有完全行为能力，限制行为能力人和无民事行为能力人一般不能亲自缔约，而只能由其法定代理人代理签订合同。但法律对特定情况下。其可订立某些合同作了规定。如限制行为能力人订立纯获利益的合同或与其年龄、智力、精神状况相适应的合同，具有法律效力。非自然人的法人、社会组织订立合同，必须具有法定资格，其民事行为能力受其登记的业务范围的限制。法人或其他社会组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效，其订立的合同具有法律效力。下一页返回第三节合同的效力

(二)行为人仃立合同的意思表示真实意思表示真实是合同生效的重要构成要件。因为合同本质上是当事人之间的一种合意，它必须建立在真实、自愿的基础上。如果行为人基于某种原因，作出的意思表示与其真实的意思不相符合，其订立的合同无法反映合同法应有的平等、自愿、公平、诚实信用的原则，该合同就不发生法律效力，即不能生效。上一页下一页返回第三节合同的效力(三)合同内容不得违反法律和社会公共利益合同不违反法律是指合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定。所谓强制性规定，是指当事人必须遵守，不得通过协商加以改变的规定。合同内容不得违反社会公共利益，是指合同内容不得违反国家社会生活的政治基础、社会秩序、公共道德准则和善良民俗等。这是对合同合法性的要求，违反了这些要求的合同不能生效。

(四)合同必须符合法定的形式和程序法律对某类或某种合同的形式和订立程序有专门规定的，必须按照规定办理。对某些法律、行政法规规定应当办理批准、登记手续的合同，只有办理了批准、登记手续，才能生效。上一页下一页返回第三节合同的效力二、违反或欠缺生效条件的合同

(一)无效合同无效合同是指合同虽然已经成立，但因其欠缺合同生效条件，不被法律承认和保护的合同。无效合同自订立时起就不具有法律约束力。根据我国《合同法》的规定，有下列情况之一的，合同无效:(1)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益的。(2)恶意串通、损害国家、集体或者第三人利益的。(3)以合法形式掩盖非法目的的。(4)损害社会公共利益的。(5)违反法律、行政法规的强制性规定的。上一页下一页返回第三节合同的效力如果当事人订立的合同的某些条款无效，并不影响整个合同其他条款的效力的，该合同部分无效。我国《合同法》明确规定，合同中的下列免责条款无效:(1)造成对方人身伤害的。(2)因故意或者重大过失造成对方财产损失的。(二)可变更或可撤销合同可变更合同是指当事人之间通过协商改变合同的某些条款，使当事人之间的权利义务趋于公平合理的合同。可撤销合同是指因意思表示不真实，通过撤销权人行使撤销权，使已经生效的合同归于消灭的合同。下列合同，当事人一方有权请求人民法院或仲裁机构变更或撤销:(1)因重大误解订立的。上一页下一页返回第三节合同的效力

(2)在订立合同时显失公平的。(3)一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下，订立的合同。撤销权人请求变更合同时，人民法院或仲裁机构应当尊重当事人的选择权，不得撤销合同。撤销权通常由因意思表示不真实而受损失的一方当事人享有。只要撤销权人在法定期间内不提出撤销合同，该合同仍是有效合同。上一页下一页返回第三节合同的效力撤销权的行使，不一定通过诉讼方式。如果撤销权人主动向对方作出撤销的意思表示而对方未有异议，则可以直接发生撤销合同的后果。如果双方当事人对合同的撤销产生争议，则应当提起诉讼或仲裁，请求人民法院或仲裁机关予以裁决。撤销权消灭的情形包括:(1)具有撤销权的当事人自知道或应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权。(2)具有撤销权的当事人知道撤销事由后，明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。上一页下一页返回第三节合同的效力(三)合同无效或被撤销的后果

1.返还财产返还财产是使合同的财产关系恢复到合同订立以前的状态。合同无效或被撤销的目的，在于禁止此合同涉及的财产流转在当事人之间发生。因此，在合同被确认无效或被撤销时如已履行的，当事人分别从对方取得财产的，应当双方各自返还;若一方当事人从对方取得财产的，应当单方返还。在不能返还或没有必要返还时，应当折价补偿。2.赔偿损失赔偿损失是当事人对因自己的行为而给对方造成的财产损失，应当用支付金钱或实物的方式进行补偿。在合同无效或被撤销时，有过错的一方应当向对方赔偿因此所受到的损失。双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。上一页下一页返回第三节合同的效力

3.追缴财产追缴财产是当事人因无效合同或被撤销合同而取得的财产收归国家或返还集体、第三人的惩罚措施。此外，合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法条款的效力。一也就是说，在合同失效的情况下，当事人在合同中约定的有关解决争议方法的条款仍然有效。上一页下一页返回第三节合同的效力

(四)效力待定合同效力待定合同是指已成立的合同中欠缺有效要件，能否发生当事人预期的法律效力，只有经过有权人的追认，才能发生当事人预期的法律效力的合同。有权人在一定期间内不予追认，合同便归于无效。效力待定合同有下列几种:(1)限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效。如果限制民事行为能力人订立的合同为纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神状况相适应的合同，不必经法定代理人追认。上一页下一页返回第三节合同的效力(2)行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人的名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。上述两种合同，相对人可以催告法定代理人或被代理人在一个月内予以追认。法定代理人或被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。(3)无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权人订立合同后取得处分权的，该合同有效。上一页下一页返回第三节合同的效力三、附条件和附期限的合同(一)附条件合同的效力附条件的合同，是指当事人约定一定的条件，把条件的成就与否作为该合同是否发生或消灭法律效力的依据的合同。当事人对合同的效力可以约定附条件，附条件生效的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。附条件合同中，作为条件的事实必须符合以下要求:条件应是在行为成立时尚未发生的、将来的不确定的事实;条件应是可能发生的事实，完全不可能发生或一定会发生的事实不能作为条件;条件是否发生及何时发生是无法确切预知的;条件是由当事人约定的，而不是法律规定或合同在性质上应有的限制，且条件不得违法。上一页下一页返回第三节合同的效力附条件合同一经成立，在条件成就前，当事人对于所约定的条件是否成就，应听其自然发展，而不能为了自己的利益，恶意地促成或阻碍条件的成就。如果当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就;不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。(二)附期限合同的效力附期限的合同，是指当事人约定一定的期限，将其作为该合同的效力发生或终止的条件的合同。当事人对合同的效力可以约定附期限，附生效期限的合同，自期限届满时生效，附终止期限的合同，自期限届满时失效。在合同中所附的期限具有以下特点:期限是由当事人约定的，而不是法律的直接规定或合同在性质上当然应有的限制;附期限的目的在于限制意思表示的法律效力;期限是将来确定要到来的事实，其到来在时间点上是明确可知的。上一页返回第四节合同的担保一、保证(一)保证的概念和法律特征1.保证的概念保证是保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或承担责任的行为。在保证关系中。担保合同履行的第三人就是保证人，被担保履行合同义务的一方当事人是被保证人。2.保证的法律特征保证具有以下法律特征:(1)保证是由合同当事人之外的第三人以自己的名义作出的担保行为。上一页下一页返回第四节合同的担保(2)保证是一种人的资格信用担保。保证人必须是具有代为合同债务人清偿债务能力的法人、其他组织或自然人。学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。机关法人不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。(3)保证形成两种合同关系。当被保证人不履行或不适当履行债务时，一方面保证人与合同权利人形成合同关系，按照约定承担代为履行义务或连带责任;另一方面保证人与被保证人形成合同关系，保证人有按约定代为履行或承担连带责任的义务，和承担保证责任后向被保证人追偿的权利。上一页下一页返回第四节合同的担保

(二)保证合同与保证方式1.保证合同保证合同是保证人与债权人订立的，当债务人不履行主债务时，由保证人代为履行的协议。根据《担保法》规定，保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。保证合同的内容包括:①被保证的主债权种类、数额。②债务人履行债务的期限。③保证的方式。④保证担保的范围。⑤保证的期间。⑥双方认为需要约定的其他事项。上一页下一页返回第四节合同的担保

2.保证方式保证方式是保证人与债权人就保证人的保证责任达成的履行方法，它分为一般保证和连带责任保证。(1)一般保证。一般保证是指当事人在保证合同中约定债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的一种方式。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行前，对债权人可以拒绝承担保证责任。(2)连带责任保证。连带责任保证是指当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的方式。连带责任保证人在主合同规定的债务履行期间届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，一也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。上一页下一页返回第四节合同的担保

(三)保证责任保证责任主要体现在保证担保的范围、保证债权债务的转让与变更、保证期间和保证人不承担民事责任的范围上。1.保证担保范围保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定执行。当事人对保证担保范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任。上一页下一页返回第四节合同的担保

2.保证债权债务的转让与变更保证期间债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。保证期间债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意;债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意。债务转让和变更主合同未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。上一页下一页返回第四节合同的担保3.保证期间保证期间是债权人与保证人就保证人履行债务而约定的期间。一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。在合同约定的保证期间和法定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任。连带保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和法定保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除责任。上一页下一页返回第四节合同的担保

4.保证人不承担民事责任的情形有下列情况之一的，保证人不承担民事责任:(1)主合同当事人双方串通，骗取保证人提供保证的。(2)主合同债权人采取欺诈、胁迫等手段使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的。(四)保证人的权利保证合同一经订立，在合同约定或法定的保证期间内，债务人不能履行债务时，保证人应在保证范围内承担保证责任，或根据约定与债务人一起承担连带责任。保证人在承担保证责任过程中，依法一也享有相应的权利:上一页下一页返回第四节合同的担保

1.自愿担保权保证人为他人担保，必须是自愿的意思表示，任何单位和个人不得强迫主体作为保证人。对来自强迫性质或欺诈性质或不愿表露真实情况的担保，保证人有权拒绝。2.抗辩权抗辩权是指债权人行使债权时，债务人根据法定事由，对抗债权人行使请求权的权利。一般保证和连带责任保证的保证人享有债务人的抗辩权。债务人放弃对债务抗辩权的，保证人仍有权抗辩。3.追偿权债务人不履行债务，保证人代为履行债务后，依法享有向债务人追偿的权利。人民法院受理债务人破产案件后，即使债权人未申报债权的，保证人一也可以参加破产财产分配，预先行使追偿权。上一页下一页返回第四节合同的担保二、抵押(一)抵抑的概念和法律特征1.抵押的概念抵押是指债务人或者第三人不转移对抵押财产的占有，将该财产作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人有权依照法律规定将该项财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿的行为。在抵押担保关系中，主体是抵押人和抵押权人。提供财产抵押的债务人或第三人是抵押人，主合同或主债权的债权人是抵押权人。客体是抵押物，即抵押人提供的财产，内容是抵押权利和抵押义务。上一页下一页返回第四节合同的担保2.抵押的法律特征(1)抵押人可以是债务人也可以是第三人，这使抵押不同于保证。(2)不转移抵押财产的占有，这使抵押不同于质押。(3)抵押的目的在于担保债权，抵押权的行使必须以债务人不履行债务为前提。(4)抵押担保以抵押权人行使优先受偿权而实现，抵押权人应通过抵押财产折价或以拍卖、变卖抵押物的价款优先受偿上一页下一页返回第四节合同的担保

(二)抵抑财产的范围1.允许抵押的财产下列财产依法可以用于抵押:①抵押人所有的房屋和其他地上定着物。②抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产。③抵押人依法有权处分的国有的土地使用权、房屋和其他地上定着物。④抵押人依法有权处分的国有的机器、交通运输工具和其他财产。⑤抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权。⑥依法可以抵押的其他财产。上一页下一页返回第四节合同的担保

2.禁止抵押的财产下列财产依法不得用于抵押:①土地所有权。②耕地、宅基地、自留山等集体所有的土地使用权。③学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施。④所有权、使用权不明或者有争议的财产。⑤依法被查封、扣押、监管的财产。⑥依法不得抵押的其他财产。(三)抵抑合同抵押合同是规范抵押关系当事人之间权利义务的书面协议。抵押合同是从合同，其订立应当采取书面形式。抵押合同应当具备的内容包括:被担保的主债权种类、数额;债务人履行债务的期限;抵押物的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权权属或者使用权权属;抵押担保的范围;当事人认为需要约定的其他事项。上一页下一页返回第四节合同的担保

(四)抵抑权的效力抵押权具有特殊的效力，是担保物权中最理想、运用最)’一的形式。它担保效力可靠，并能充分发挥抵押财产的作用。1.抵押担保的范围抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。2.抵押合同的生效不动产(包括以依法获准尚未建造的或者正在建造中的房屋或者其他建筑物抵押)抵押合同，法律规定必须办理登记手续，抵押合同自登记之日起生效。动产的抵押权自抵押合同成立时生效，抵押登记不是动产抵押合同生效的必要条件，没经过登记的动产抵押合同不得对抗善意第三人。上一页下一页返回第四节合同的担保

3.抵押权效力的消灭抵押权与其担保的债权同时存在，主债权消灭的，抵押权一也随之消灭。(五)抵抑权的实现1.协议实现和强制实现协议实现抵押权是指债务履行期间届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿。强制实现抵押权是指协议实现抵押权未成，抵押权人可以向人民法院提起诉讼，请求法院强制将抵押物折价或者拍卖、变卖该抵押物所得价款受偿。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额部分归抵押人所有，不足部分由债务人继续清偿。上一页下一页返回第四节合同的担保

2.清偿顺序同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押物所得的价款按以下顺序清偿:①抵押合同以登记生效的，按照抵押登记的先后顺序清偿，顺序相同的，按照债权比例清偿。②抵押合同自订立之日起生效的，该抵押物已登记的，按上项处理，未登记的，按照合同生效时间先后顺序清偿，顺序相同的，按照债权比例清偿。③抵押物已登记的先于未登记的受偿。3.抵押人的追偿为债务人抵押担保的第三人，在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。抵押权因抵押物灭失而消灭，因灭失所得的赔偿金，应作为抵押财产。上一页下一页返回第四节合同的担保三、质押(一)质抑的概念和类型1.质押的概念质押是质权人与出质人就提供质物为主合同债权担保而发生的行为。质押的主体是出质人和质权人。其中出质人可能是主合同的债务人，也可能是第三人。质权人则是主合同的债权人。质押的客体即质物可以是动产，一也可以是财产权利。质押在我国是一种较为新颖的担保方式，它与抵押一样，都是以财产和相关权利作为债权的担保，但质押的出质人必须将出质物转移给质权人占有。上一页下一页返回第四节合同的担保

2.质押的类型按照我国《担保法》规定，质押包括动产质押和权利质押。(1)动产质押。动产质押是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依法以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿。(2)权利质押。权利质押是债务人或者第三人将具有财产内容的权利凭证交付债权人占有并进行登记，作为主债权担保的质押行为。可以质押的权利包括汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单、依法可以转让的股份、股票、依法可以转让的商标专用权，专利权、著作权中的财产权等。上一页下一页返回第四节合同的担保

(二)质抑合同质押合同应当采用书面形式。内容应当包括:被担保的主债权种类、数额;债务人履行债务的期限;质物的名称、数量、质量、状况;质押担保的范围;质物移交的时间;当事人认为需要约定的其他事项等。质押合同不完全具备前款规定内容的，可以补正。质押合同自质物移交于质权人占有时生效，但是以股票、股份、商标专用权以及专利权、著作权中的财产权出质的，应当向有部门办理出质登记，质押合同自登记之日起生效。上一页下一页返回第四节合同的担保

(三)质抑担保的范围和质权的消灭1.质押担保的范围质押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、质物保管费和实现质权的费用。质押合同另有规定的，按照约定。2.质权的消灭质权的消灭是指出质人与质权人之间的担保关系的解除。质权的消灭有以下三种情况:①因出质人清偿债务，质权人返还质物。②质押财产已经拍卖、变卖或者质押的票据、存款单已经兑现，实现了债权。③因质押财产灭失。上一页下一页返回第四节合同的担保四、留置(一)留置的概念和法律特征1.留置的概念留置是指债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权依法留置该财产，以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿的一种担保行为。享有留置权的债权人为留置权人。2.留置的法律特征(1)留置是一种典型的法定担保形式，当符合法定条件时，无须债权人与债务人达成协议，债权人即可行使留置权。上一页下一页返回第四节合同的担保(2)留置是一种物的担保，除法律有特殊规定外，留置担保一般适用保管合同、运输合同和加工承揽合同，当事人可以在合同中约定不得留置的物。(3)留置担保的条件是当事人之间存在合法有效的合同关系，合同债权人合法占有债务人的财产。(4)留置权的行使必须是债务人不履行合同义务，而且是不按照合同约定的期限履行债务。(二)留置担保的范围留置担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、留置物保管费用和实现留置权的费用。当事人可以在合同中约定不得留置的物。留置财产为可分物的，留置物的价值应当相当于债务的金额。上一页下一页返回第四节合同的担保

(三)留置关系的内容1.留置权人的权利和义务留置权人按照合同约定享有权利，当债务人不按照合同约定的期限履行债务时，留置权人有权依法留置该财产，以该财产折价或者以拍卖、变卖的价款优先受偿。留置权人负有妥善保管留置物的义务，因保管不善致使留置物灭失或者毁损的，留置权人应当承担民事责任。上一页下一页返回第四节合同的担保

2.留置期间债权人应当与债务人在合同中约定，债权人留置财产后，债务人应当在不少于两个月的期限内履行债务。债权人与债务人在合同中未约定的，债权人留置债务人财产后，应当确定两个月以上的期限，通知债务人在该期限内履行债务。如果债务逾期仍不履行，债权人可以与债务人协议以留置物折价，一也可以依法拍卖、变卖留置物。折价、拍卖、变卖留置物后的价款超过债权数额的部分归债务人所有，不足部分由债务人继续清偿。(四)留置权的消灭留置权的消灭是指留置权因法定原因而终止。留置权消灭的原因包括:债权消灭;债务人另行提供担保并被债权人接受。上一页下一页返回第四节合同的担保五、定金(一)定金的概念和法律特征1.定金的概念定金是指债权人与债务人约定，为了保证合同债权的实现，由债务人先行给付债权人一定数额的货币的担保形式。2.定金的法律特征定金作为一种实现债权的担保形式，具有下列法律特征:(1)定金是在没有第三方参与的情况下，由合同双方当事人协商采取的货币形式或者货币价值形式的担保措施，这一点使定金不同于保证、抵押、质押、留置等担保形式。上一页下一页返回第四节合同的担保(2)定金是一种转移货币占有的担保形式，定金是债务人为了保证履行债务将一定数额的货币先行支付给债权人，一般只是合同债务数额的一部分。(3)定金的担保作用是双向的，它不仅对给付定金一方有法律约束力，对接受定金一方同样具有法律约束力。(二)定金的作用定金的作用是由其法律性质所决定的，定金具有以下作用:1.担保合同的履行定金具有担保作用是无条件的，只要双方当事人约定了定金的法律担保条款，就具有法律约束力。它表现为:给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求对方返还定金;接受定金的一方不履行约定债务的，应当双倍返还定金。上一页下一页返回第四节合同的担保

2.定金是合同成立的证明定金存在于合同订立时或合同履行前，在订立合同时，只要发生一方给付和另一方接受定金的事实，就证明合同已经成立，对双方都有约束力。定金是合同成立的证明条件，但不是合同成立的必备条件。合同依法成立后，规定一方应交定金而实际上未交，这只能证明未交定金的一方当事人有违约行为，并不能以此证明合同不成立。上一页下一页返回第四节合同的担保

3.定金具有预付款的作用定金是一种预先给付，一方当事人依合同应给付的数额中预先给付若干数额的货币作为定金担保，合同履行后，这部分定金数额可抵作应给付的部分货款。(三)定金合同(1)定金应当以书面形式约定，可以订立定金合同，也可以在主合同中订立定金条款。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限，定金合同从实际交付定金之时起生效。(2)定金的数额由当事人在合同中约定，但不得超过主合同标的额的20%.上一页返回第五节合同的履行一、合同履行的概念和原则(一)合同履行的概念合同的履行是指合同当事人按照合同约定或依据法律规定，全面完成各自承担的合同义务，使合同关系得以全部终止的整个行为过程。合同的履行是合同订立并依法生效后的一个关键环节，是实现合同目的的必经途径。(二)合同履行的原则合同履行的原则，是当事人双方在完成合同约定的义务的过程中必须共同遵守的基本准则。合同履行的原则与合同法的原则、订立合同的原则和合同变更或解除的原则相联系，但又有自己的特殊性。合同履行的原则主要包括全面履行原则、诚实信用履行原则、协作履行原则和促进交易履行原则。下一页返回第五节合同的履行

1.全面履行原则全面履行原则又称适当履行原则，是指当事人按照合同的标的及其质量、数量，由适当的主体在适当的履行期限、履行地点，以适当的履行方式，全面完成合同义务的履行原则。全面履行原则是我国合同法确认的合同履行的首要原则和基本原则。全面履行，既要求债务人按照合同的约定交付标的物或者提供服务，又要求这些交付的标的物、提供的服务符合法律规定和合同的约定，不得违约履行或以赔偿代替履行。上一页下一页返回第五节合同的履行

2.诚实信用履行原则诚实信用履行原则是指当事人在履行合同义务时，秉承诚实、守信、善意、不滥用权利或者规避义务的原则。诚实信用原则是人们在合同履行中所应遵守的道德规则。基于诚实信用原则的要求，当事人应当根据合同的性质、目的和交易习惯，诚实、善意地履行通知、协助、保密等义务。要求当事人既是为了各自的利益履行合同，同时又要兼顾对方的利益，不能仅仅将自己的利益最大化而不顾他方的利益。上一页下一页返回第五节合同的履行

3.协作履行原则协作履行原则是指在合同的履行过程中，各方当事人应当相互提供条件和方便，以利于合同履行的原则。合同履行是当事人的相互行为，权利的实现需要义务人的合作，义务人的履行也需要权利人的帮助。协作履行要求合同当事人双方在履行时及时交流情况，互相合作，发现问题及时向对方说明情况，并尽可能协商解决。当然，履行义务并不因协作履行原则而发生变化，义务人不履行或不适当履行的，仍要承担违约责任。上一页下一页返回第五节合同的履行

4.促进交易履行原则促进交易履行原则是指合同发生效力后，如果当事人就合同某些条款没有约定或者约定不明确时，应当根据有利于交易的原则进行履行的规则。合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充;不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。上一页下一页返回第五节合同的履行二、合同履行的几项具体规则合同的履行有时会遇到一些特殊情况，《合同法》规定了遇到这些情况时应遵守的履行规则。(一)合同内容不明确的履行规则当事人就有关合同内容约定不明确，又不能达成补充协议或按照交易习惯予以确定的，适用下列规定:(1)质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行;没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。上一页下一页返回第五节合同的履行(2)价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行;依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。(3)履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行;交付不动产的，在不动产所在地履行;其他标的，在履行义务一方所在地履行。(4)履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人一也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。(5)履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。(6)履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。上一页下一页返回第五节合同的履行

(二)合同价格的履行规则执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行;价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行;价格下降时，按照原价格执行。(三)向第三人履行合同的规则当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任。当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。上一页下一页返回第五节合同的履行

(四)提前或部分履行规则债权人可以拒绝债务人提前履行债务，但提前履行不损害债权人利益的除外。债务人提前履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。债权人可以拒绝债务人部分履行债务，但部分履行不损害债权人利益的除外。债务人部分履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。(五)当事人发生变化时的履行规则债权人分立、合并或者变更住所时，应当通知债务人，以使债务人能够及时履行债务。债权人分立、合并或者变更住所没有通知债务人，致使履行债务发生困难的，债务人可以中止履行或者将标的物提存。合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务。上一页下一页返回第五节合同的履行三、双务合同履行中的抗辩权抗辩权是指对抗请求权或者否认对方权利主张的权利。抗辩权的重要功能在于债务人通过行使这种权利使对方的请求权消灭，或者使其效力延期发生，从而保护自己的合法权益。我国《合同法》规定了三种形式的抗辩权。(一)同时履行抗辩权同时履行抗辩权是指同时履行双务合同中，一方当事人在对方履行义务之前，拒绝履行自己之给付的权利。我国《合同法》规定，当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。同时履行抗辩权是延期的抗辩权，没有消灭对方请求权的效力。上一页下一页返回第五节合同的履行(二)后履行抗辩权后履行抗辩权是适用于顺序履行的一种抗辩权，是指顺序履行双务合同中，如果先履行一方当事人未履行债务，则后履行一方当事人有权拒绝自己的履行。《合同法》规定，当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。(三)不安抗辩权不安抗辩权是适用于顺序履行的一种抗辩权，是指双务合同一方当事人依照约定应先履行义务时，若对方在履行前发生财产状况恶化或发生其他可能危及先履行一方债权实现的情形时，先履行一方得暂时中止合同履行的权利。上一页下一页返回第五节合同的履行应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行:①经营状况严重恶化。②转移财产、抽逃资金，以逃避债务。③丧失商业信誉。④有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。但当事人没有确切证据行使不安抗辩权而中止履行的，应当承担违约责任。先履行一方当事人行使不安抗辩权中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力，并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。上一页下一页返回第五节合同的履行四、合同的保全

(一)债权人的代位权债权人的代位权是指当债务人怠于行使其对第三人享有的权利而有害于债权人的债权时，债权人为了保全自己的债权，可以向人民法院请求，以自己的名义代位行使债务人的权利。代位权在法律上有下列特征:①它是一种法定权能，它以法律规定为基础，而不是以当事人在合同中是否约定为条件。②它是债权人代替债务人向债务人的债务人主张权利的权能，它所针对的是债务人不行使债权的消极行为。③它不是代理权，它行使的是债权人的合法权利，保护的是债权人自己的利益。上一页下一页返回第五节合同的履行因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。代位权的行使是有条件限制的，必须遵循一定的规则。行使代位权的条件包括:①必须是合同债务人怠于行使其权利，即债务人应当行使并且能够行使而不行使其权利。②对合同债权人造成损害，即合同债务人如不行使其到期债权，会影响对合同债权人权利的实现。③代位权必须通过诉讼程序行使，即请求人民法院裁决。④代位权行使的权利是在法律允许范围内的权利，专属于债务人自己的权利如赡养请求权、监护权、因身体、健康、名誉、自由受损害赔偿请求权等均不可作为债权人代位行使。⑤代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。上一页下一页返回第五节合同的履行

(二)债权人的撤销权债权人的撤销权是指当债务人放弃对第三人的债权，无偿转让财产或者低价转让财产的行为有害于债权人的债权时，债权人可以依法请求人民法院撤销债务人所实施的行为。因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。上一页下一页返回第五节合同的履行债权人行使撤销权应具备相应的条件:①债务人实施了有害于债权人债权的行为。②债务人实施的危害债权人的行为在主观上是恶意的。③申请撤销权的主体应是债权人。④通过诉讼程序解决。⑤撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。上一页返回第六节合同的变更、转让和终止一、合同的变更合同的变更是指有效成立的合同在尚未履行或未履行完毕之前，由于一定法律事实的出现而使合同内容发生改变。根据合同自愿原则，当事人如协商一致，可以对合同的内容进行变更。合同变更的基本特点是:(1)原合同继续存在，而不是产生新的合同。(2)变更要依法进行，不得随意进行。(3)双方当事人要协商一致，如存在分歧而不能统一，变更行为不成立，原合同继续有效。下一页返回第六节合同的变更、转让和终止

(4)双方当事人对变更内容达成一致，变更后的合同具有法律效力。经双方当事人协商一致可以变更的合同内容包括:标的物的品质规格的改变;标的物数量的增减;价格或酬金的变化;履行地点的变换;履行期限的变更;履行方式的改变;所附条件的增添或除去;结算方式的改变;违约金的变更;担保的设定或消失，等等。合同变更的步骤:(1)一方当事人提出变更合同的书面建议或书面通知。(2)另一方当事人对变更合同的答复。(3)协商签订变更合同的协议。对于合同变更的内容经过协商后，应当是具体明确的，不应有歧义或争议。当事人对合同变更内容约定不明确的，推定为未变更。上一页下一页返回第六节合同的变更、转让和终止二、合同的转让合同的转让是指合同当事人一方依法将合同权利义务全部或部分转让给第三人。合同的转让包括合同权利的转让、合同义务的转让和合同权利义务的一并转让。(一)合同权利的转让合同权利的转让也称债权让与，是指不改变合同的内容，债权人通过与第三人订立合同的方式，将其债权全部或部分转移给第三人。其中，债权人称为让与人，第三人称为受让人。上一页下一页返回第六节合同的变更、转让和终止债权人转让债权能引起以下的法律后果:受让人代替债权人成为新的债权人，新债权人依约可以直接对债务人主张权利;依附于主债权的从债权一也一并转移给受让人，如质权、留置权、抵押权等;债务人依法享有抗辩权和债权债务抵消权。债权人转让债权应当依法进行。债权人转让权利的，应当通知债务人。如未通知，该转让不发生效力。而且，债权人转让债权的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。此外，有三种债权依法不得转让:根据合同性质不得转让的，如合伙合同;根据合同约定不得转让的;法律规定不得转让的。上一页下一页返回第六节合同的变更、转让和终止

(二)合同义务的转让合同义务的转让一也称代替履行，是指合同当事人在不改变合同内容的前提下，约定将债务部分或全部转移给第三人承担。当债务全p}}转移时，原债务人便免除了债务承担;当债务部分转移时，第三人与原债务人共同负担同一内容的债务，原债务人并不脱离合同关系，则为并存的债务承担。合同义务的转让要依法进行:(l)转让债务必须经债权人的同意，这是因为债务人的改变会对债权人实现债权产生影响。(2)债务转让后，与所转移的主债务有关的从债务一也应当由新债务人来承担，但该从债务专属于原债务人自身的除外。(3)债务人转移义务，新债务人依法可运用该债务的抗辩权。上一页下一页返回第六节合同的变更、转让和终止

(三)合同权利义务一并转让合同权利义务一并转让一也称为债权债务概括转让，是指合同当事人一方将自己的所有合同权利义务一并转让给第三人。权利义务一并转让后，第三人完全取代了原合同的一方当事人(让与人)的地位，而成为合同当事人。同时原合同的一方当事人(让与人)则完全退出合同关系，导致原合同关系变成一种新的合同关系。合同权利义务一并转让要遵守法定的条件:让与人与第三人达成一致协议并取得合同另一方当事人的同意;被转让的合同应为双务合同;法律禁止转让的合同权利义务不得转让。上一页下一页返回第六节合同的变更、转让和终止合同权利义务一并转让在实践中表现为债权让与和债务转移同时发生，因此，可以适用债权让与和债务转移的规定。但它不是债权让与和债务转移的简单相加，其中第三人取得的地位优于债权让与和债务转移中的受让人，他能够享有合同的形成权，如解除权、撤销权等。三、合同的权利义务终止(一)合同的权利义务终止概述合同的权利义务终止又称为合同的终止或合同的消灭，是指在合同履行过程中，因发生某种法定事由或约定事由，从而使履行不可能继续进行，或者继续履行已没有意义，或者不需要全部履行，以及合同已履行完毕，从而终止合同确定的债权债务关系。合同终止包括合同全部终止和合同部分终止。上一页下一页返回第六节合同的变更、转让和终止合同终止的原因既有客观原因，一也有因为当事人违约或约定的终止条件成就时，《合同法》第九十一条规定对此作了详细的规定。(二)合同终止的原因1.履行终止履行终止一也叫清偿终止，是指合同义务已按照合同约定履行完毕，债权人的权利已经实现，债务人的义务也已完成，合同关系因此而终止。这是合同终止较为普遍的情况。2.合同解除合同解除是指合同有效成立后，履行完毕前，合同当事人依照法律规定的条件和程序，双方协商一致或一方行使合同解除权，解除确立的权利义务关系，终止合同的效力。上一页下一页返回第六节合同的变更、转让和终止合同的解除可分为协议解除和法定解除。协议解除可以是在合同的条款中事先约定合同解除的情况，也可以是合同订立后的事后协商解除。法定解除是由法律直接规定合同解除的条件而实现的合同解除。在合同履行过程中，有下列情况之一的，当事人可以单方面解除合同:①因不可抗力致使不能实现合同目的。②在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务。③当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行。④当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。⑤法律规定的其他情形。上一页下一页返回第六节合同的变更、转让和终止合同当事人依照法律或约定可以将合同解除的权利称为解除权，解除权必须在法定时间内行使。法律规定或者当事人约定解除权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。享有解除权一方主张解除合同的，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。如果人民法院或仲裁机构确认合同不予解除时，合同仍然有效。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定办理批准、登记手续，在批准、登记后合同解除上一页下一页返回第六节合同的变更、转让和终止

3.抵消抵消是指合同双方当事人之间相互存在债权债务，期限届满后，各以其债权抵偿所负债务的民事法律行为。抵消分为法定抵消和协商抵消。法定抵消是依照法律规定的条件，当事人可以采取抵消的方式终止合同的权利义务关系。当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵消，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵消的除外。当事人主张抵消的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵消不得附条件或者附期限。协商抵消则是由互负债务的当事人协商一致而发生的抵消。当事人互负债务，标的物种举、品质不相同的.多双方协商一致可以抵消上一页下一页返回第六节合同的变更、转让和终止

4.提存提存是指由于债权人的原因，致使债务人难以履行债务时，债务人将该标的物提交给提存机关保管，从而使合同关系消灭的法律制度。提存是在合同义务履行过程中发生的，一种以保护合同义务人利益为核心的合同终止制度。我国《提存公证规则》规定，公证机关是提存机关。有下列情形之一，难以履行债务的，债务人可以将标的物提存:①债权人无正当理由拒绝受领。②债权人下落不明。③债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人。④法律规定的其他情形。标的物不适于提存或者提存费用过高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标的物，提存所得的价款。上一页下一页返回第六节合同的变更、转让和终止标的物提存后，除债权人下落不明的以外，债务人应当及时通知债权人或者债权人的继承人、监护人。标的物提存后，毁损、灭失的风险由债权人承担。提存期间，标的物的,.息归债权人所有。提存费用由债权人负担。债权人可以随时领取提存物，但债权人对债务人负有到期债务的，在债权人未履行债务或者提供担保之前，提存部门根据债务人的要求应当拒绝其领取提存物。债权人领取提存物的权利，自提存之日起五年内不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归国家所有。上一页下一页返回第六节合同的变更、转让和终止

5.债务免除债务免除是指债权人向债务人明确表示放弃其债权的法律行为。债权人免除债务人部分或全部债务的，合同的权利义务关系部分或全部终止。债权人免除债务人的债务，实际上就是债权人自动放弃了其部分或全部债权，所以应由债权人向债务人作出明确的意思表示，并且仅依债权人免除的意思表示即可发生法律效力，免除的意思表示不得撤回。债务免除应当遵循以下规则:(1)债权人免除该项债务必须是具有处分该项债务的能力或资格。(2)无行为能力和限制行为能力的人免除债务，要经其法定代理人或监护人同意。(3)债权人免除债务人的债务的意思表示，必须传达到债务人。(4)债权人向第三方作出免除债务的表示不发生法律效力。上一页下一页返回第六节合同的变更、转让和终止

6.混同混同是指合同的债权人和债务人同归于一人，从而使合同关系终止。由于债权人和债务人合为一人，合同的债权债务都归同一人享受和承担，使债务履行没有任何意义，合同的权利义务一也就归于消灭。混同是一种客观事实，其本身不需要债权人或债务人作出任何意思表示。混同致使独立的合同关系终止，但当合同涉及第三人利益时，为保护第三人利益，其债权债务不能因混同而消灭。上一页返回第七节违约责任一、违约行为和违约责任概述(一)违约行为的概念所谓违约行为，是指合同一方或双方当事人没有依照合同的约定履行其义务或履行不符合合同要求的行为。违约行为是违约责任的基本构成要件，没有违约行为，一也就没有违约责任。(二)违约行为的分类我国《合同法》规定的违约行为包括预期违约和实际违约下一页返回第七节违约责任

1.预期违约预期违约又称先期违约，是指在合同履行期限届满之前，一方当事人无正当理由明确肯定地向另一方当事人表示将不履行合同，或者以自己的行为或客观事实表明将不履行合同的行为。前者称为明示预期违约，后者称为默示预期违约。2.实际违约实际违约又可分为不履行(完全不履行)、迟延履行、不适当履行和其他违约行为。不履行是指当事人根本未履行任何合同义务的违约行为;迟延履行是指违反履行期限的违约行为;不适当履行是指虽有履行但履行质量或数量不符合合同约定或法律规定的违约行为;其他违约行为主要是指违反了合同随附义务的行为。上一页下一页返回第七节违约责任

(三)违约责任1.违约责任的概念和特征违约责任是指合同当事人不履行合同义务或者履行不符合法定或约定条件时所承担的法律后果。违约责任有下列特点:(1)违约责任的基本要求是以合法有效的合同关系的存在为前提，如果合同无效或违法，就不存在履行问题，一也就不存在违约。(2)违约责任只发生在合同当事人之间，实施违约行为的一方为违约方，违约方依法承担违约责任。上一页下一页返回第七节违约责任(3)违约责任的承担方式和范围有一定任意性，当事人可在合同中约定违约金，一也可以约定损害赔偿的计算方法。(4)违约责任一般限于财产责任，对违反合同的当事人一般不适用非财产责任或精神赔偿2.违约责任的构成条件违约责任的构成要件包括:(1)有违约行为。(2)有损害事实。(3)违约行为与损害事实之间存在因果关系。(4)无免责事由。上一页下一页返回第七节违约责任二、违约责任的免责事由免责是指在合同的履行过程中，因出现了法定的免责条件和合同约定的免责事由而导致合同不能履行，债务人将被免除履行义务，并不承担违约责任。各国的合同法在确定行为人应对其违约行为承担违约责任的同时，一般都要规定行为人在法定或者约定的条件下可以不承担违约责任。法律规定免责事由，一方面有利于