第八章 企业担保管理 学习提要担保将增强债务履约的信心并有助

第八章企业担保管理

学习提要：担保将增强债务履约的信心并有助于保障债权人债权的实现，所以是维护信用经济的法制制度。明确担保的作用与担保管理的目标，理解担保业务的岗位分工与职务分离的重要性与担保控制的环节，学会对担保进行日常控制与监督。第一节企业担保概述一、担保的概念与作用担保一般是指为了保障合同债权的实现，由当事人双方依照法律的规定，经过协商一致而设定的法律措施。

通过担保，可以增强债务人履约的责任心，可以保障债权人债权的实现，也有利于维护市场经济的正常秩序。二、担保管理的目标

担保控制与管理的主要目标应当是：实行担保业务的职责分工；加强担保业务审批控制；建立和健全担保业务凭证流转与管理等制度；定期分析担保情况与存在的风险，合理规避风险；保证担保信息的真实性和完整性。三、担保业务的岗位分工与职务分离

企业应当对担保业务建立严格的岗位责任制，明确相关部门和岗位的职责、权限，确保办理担保业务的不相容岗位相互分离、制约和监督。担保业务不相容岗位至少包括以下几个方面：

(1)担保业务的评估与审批；

(2)担保业务的审批、执行与监督；

(3)相关财产的保管与担保业务记录。

四、担保业务授权批准制度

企业应当对担保业务建立严格的授权批准制度，明确审批人对担保业务的授权批准方式、权限、程序、责任和相关控制措施，规定经办人办理担保业务的职责范围和工作要求。

第二节担保业务控制流程一、融资与担保业务控制

企业为正常生产经营、项目投资所需向金融机构筹集的资金往往会涉及担保事项。

企业的财务部门应会同相关部门根据年度经营状况拟订年度借款规模预算报企业董事会讨论通过，报母公司预算委员会备案；不设董事会的，经企业领导班子审批同意，并报上一级预算委员会审核通过。企业的财务部门应根据上一级预算委员会审核后的预算借款年度总额，分期(年度、季度、月度)编制筹资计划。二、担保评估与审批控制

企业应当建立严格的担保业务评估制度，采用适当的评估方法，对担保业务进行评估，确保担保业务符合担保政策。

凡对外单位的担保业务，应当组织相关人员对申请担保单位主体的资格，申请担保项目的合法性，申请担保单位的资产质量、财务状况、经营情况、行业前景和信用状况或申请担保单位反担保和第三方担保的不动产、动产和权利归属等进行全面评估，形成评估报告。三、合同风险评估与控制

签订合同往往要涉及担保。企业应当对重要的担保业务实行集体决策审批，并建立相应的责任制度。审批人应当根据评估报告，按规定权限和程序进行审批、订立担保合同。签订合同应符合《中华人民共和国合同法》和《中华人民共和国担保法》的规定。重要担保业务合同的订立，应当征询法律顾问或专家的意见。必要时，还应当组织相关人员对担保合同的合法性和完整性进行审核。

合同风险是指在合同的签订和履行过程中，由于没有完全遵照合同法发生法律纠纷而导致企业被诉、败诉的可能性。四、担保执行、财产保管与记录控制企业应当建立担保业务的监测报告制度，重点加强对被担保单位、被担保项目资金流向的日常监测，定期了解被担保单位的经营管理情况，形成报告。对异常情况应及时要求被担保单位采取有效措施化解风险。

五、日常担保控制流程

日常担保控制的流程可以因企业而异。某控股公司制定的担保控制流程如下，可供参考。

(1)母公司可为其投资企业按投资比例提供担保，控股公司出资组建并管理的子公司(企业)及其子公司(企业)可相互提供担保。

(2)担保企业可要求被担保企业承诺反担保措施。(3)企业提供担保时，财务部门应详细审核担保的理由，被担保企业的资信情况、还贷能力，担保金额、期限、合同等，提出初审意见，由财务部分管领导审核后报总经理审批，董事会批准后实施；不设董事会的，由企业领导班子批准后实施。被担保企业资产负债率超过70％的，不得为其提供担保；若是业内企业，且是展期担保的可以提供续保。(4)企业为与控股公司无资产关系的企业提供担保，须经企业董事会讨论决定，通过产权代表向出资、主管的公司报告备案；不设董事会的，须经企业领导班子审批同意，并向出资、主管的公司报告备案。需向出资、主管的公司报告备案的企业，应提供相关资料。(5)上市股份公司及多元投资公司的担保事项，由该公司董事会或股东大会授权审查批准。上市股份公司及多元投资公司中由控股公司委派的董事长和董事对于担保事项的表决权，按照控股公司关于加强子公司董事会报告制度的管理办法，向控股公司报告、备案。(6)控股公司对借贷经济活动中具有下列条件的子公司，可以提供信用担保：

①国家重点工程项目的贷款；

②市政府规定必须由控股公司担保的贷款；

③控股公司认为可以提供担保的贷款。(7)子公司如需要控股公司提供担保，应提供有关资料，报控股公司财务部会同规划发展部、资产经营部审核，按有关程序办理担保报批手续。

(8)企业用关键生产经营设备和建筑物及土地使用权等办理抵押担保事项的，均应委托有资质的中介机构进行评估，同时须报经控股公司审批同意后，方可办理抵押担保手续。(9)财务部门应完整保管所有借款资料及贷款资料，并对每项借款及担保做好记录。包括贷款合同、贷款担保合同、反担保的协议书、内部申请报告及董事会同意借款、担保的决议等。

(10)企业应落实职能部门对被担保企业进行资信调查及跟踪，及时了解被担保人的债务偿还情况。六、严格控制上市公司对外担保风险上市公司全体董事应当审慎对待和严格控制对外担保产生的债务风险，并对违规或失当的对外担保产生的损失依法承担连带责任。控制股东及其他联方不得强制上市公司为他人提供担保。

第三节担保控制的监督检查一、担保监督检查的主要内容企业应当建立和健全对担保控制的监督检查制度，明确监督检查机构和人员的职责权限，定期或不定期地进行检查。保业务控制监督检查的内容主要包括以下几个方面：

(1)担保业务相关岗位及人员的设置情况。重点检查是否存在担保业务不相容职务混岗的现象。

(2)担保业务授权批准制度的执行情况。重点检查担保对象是否符合规定，担保业务评估是否科学合理，担保业务的审批手续是否符合规定，是否存在越权审批的行为。(3)担保业务监测报告制度的落实情况。重点检查是否对被担保单位、被担保项目资金流向进行日常监测，是否定期了解被担保单位的经营管理情况并形成报告。

(4)担保财产保管和担保业务记录制度落实情况。重点检查有关财产和权利证明是否得到妥善的保管，担保业务的记录和档案文件是否完整。

二、保证的控制与监督检查

1．保证人的控制

保证是指第三人为债务人的债务履行作担保，由保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。

2．保证内容和保证方式的控制

保证的内容，应当由保证人与债权人在以书面形式订立的保证合同中加以确定，具体包括被保证的主债权(即主合同债权，下同)种类、数额，债务人履行债务的期限，保证的方式，保证担保的范围，保证的期间，以及双方认为需要约定的其他事项。3．保证责任的控制

保证人应当在约定的保证担保范围内承担保证责任。三、抵押的控制与监督检查1、抵押物的控制2、抵押合同和抵押物登记的控制3、抵押范围和效力的控制4、抵押权实现的控制四、质押的控制与监督检查1、质押合同内容的控制2、质押范围和效力的控制第四节担保案例分析案例：湖北省某外贸进出口公司于2006年出口价值120万美元的电冰箱，买方是美国的APP贸易公司。由于APP公司的华人老板曾在中国某外贸总公司任职，与K外贸公司的领导层十分稔熟，所以该批货物就以T／T120天的付款方式成交。只是在签订合同前夕，K外贸公司的老总认为应签署一份既不伤和气，又对公司内部有所交代的文件，于是向APP公司提出对该批货物办理抵押的要求。APP公司的老板也很爽快，马上同意将其在洛杉矶一所价值70万美元的别墅和在纽约一块价值80万美元的土地的一部分抵押给K外贸公司，并将这两处的房产价值证明了过来。于是，双方在签订合同的同时，也签署了一份抵押担保协议。可是在电冰箱销售过程中还是出现了重大转折。APP公司老板声称，电冰箱在转口阿根廷销售时，被阿根廷的客商全部骗走，虽然正在积极追讨，但看来希望十分渺茫，已无力偿还K外贸公司的货款。这时K外贸公司才急忙翻出那份抵押协议，并派出由律师、财务、业务人员组成的专案小组赴美办理抵押手续。在美国房管部门办理登记时，专案小组发现，洛杉矶的别墅已在5年前债务人购买时抵押给了当地银行，抵押金额为40万美元。纽约的土地则是在两个月前，也就是债务人刚刚收到货物后，抵押给纽约某银行。面对专案小组的质问，APP公司老板解释说，之所以办理抵押，是因为公司急需偿付银行一笔欠款，否则公司将面临破产。专案小组只好办理了对别墅另外30万美元的抵押权，并准备通知当地债权银行联合拍卖债务人房产，但很快这个想法就被专案小组聘请的美国律师否定了。美国律师讲，如果拍卖房产，那么参加拍卖的人极有可能只有银行和K外贸公司。这时K公司面临两种选择：如果不参与与银行竞标，银行只出价40万元购得此房，并将拥有全部房产，K外贸公司没有任何利益收回；如果K外贸公司参与竞标，且出资超过40万美元，银行会放弃竟标，让K公司得到该房产，但K公司将付给该银行40万美元。这样，K公司不但没有收回货款，而且还将再付出一大笔钱，得到的只是不知现价高低、远在天边但对公司毫无收益的一所房子