国际货物买卖合同的磋商与订立

第十章国际货物买卖合同的磋商与订立第一节国际货物买卖合同概述第二节国际货物买卖合同的磋商第三节国际货物买卖合同的成立第一节国际货物买卖合同概述一、国际贸易买卖合同的概念国际货物买卖合同是指营业地处于不同国家的当事人所订立的货物买卖合同。货物买卖合同是指卖方为了取得货款而把货物的所有权移交给买方的一种双务合同。所谓“双务”(Bilateral)是指合同双方相互承担义务，同时，双方都享有权利，一方所承担的义务正是另一方所享有的权利。

二、国际货物买卖合同的特点(一)国际货物买卖合同具有国际性。国际货物买卖合同与国内货物买卖的基本区别就在于其具有国际性。所谓国际性通常采用的衡量标准有：交易双方当事人的营业地处于不同的国家，或者当事人具有不同的国籍，或者订立合同的行为完成于不同的国家，或者货物经由一国运往另一国。但究竟采用哪一种标准，则各国均有不同的情况。按照我国的有关法律规定，国际性的标准则采用第一种情况，即交易双方当事人的营业地处于不同的国家。

(二)国际货物买卖合同买卖的标的物是货物货物买卖合同的标的物是货物，但究竟什么是货物，或者货物如何确定的，国际组织对此也曾经过长期探讨。《联合国1980年国际货物买卖合同公约》则采取了排除法，即将下列产品排除在该公约的适用范围之外：(1)供私人，家属或家庭使用而进行的购买；(2)经由拍卖方式进行的买卖；(3)根据法律执行应进行的买卖；(4)各种债务券或者货币的买卖；(5)船舶、汽垫船或飞机的买卖；(6)电力的买卖。

(三)国际货物买卖合同的性质为买卖所谓买卖合同，按照《英国货物买卖法》的规定，是指由卖方将货物的所有权转换给买方，以换取买方的金钱作为对价。这一特征是买卖合同与其他类型的合同如租赁合同、承揽合同等的重大区别。三、国际货物买卖合同的形式合同的形式是交易双方当事人就确立，变更，终止民事权利义务关系达成一致的方式，是合同当事人内在意思的外在表现形式。根据《公约》和《中华人民共和国合同法》的有关规定，当事人订立合同，有书面形式，口头形式和其他形式。(一)书面形式书面形式是指合同书，信件以及数据电文等可以有形地表现所载内容的形式。采用这种形式订立合同，可以加强当事人的责任心，督促全面，正确地履行合同；在发生纠纷时，便于举证和分清责任。因此，它是合同的主要形式。(二)口头形式是交易双方当事人之间通过对话方式，包括当面谈判和通过电话方式而订立的合同。采用这种形式简便易行，对保证交易迅速达成起着一定的作用。但因缺乏文字依据，一旦发生纠纷，当事人往往举证困难，不易分清责任。(三)其他形式是指可能存在的除书面形式，口头形式之外的合同形式。如通过发运货物，或者预付货款等行为形式表示对合同内容的确认。

四、国际货物买卖合同的内容合同的内容，又称合同条款，是确定合同双方当事人权利与义务关系的重要依据，同时也时判断合同是否有效的客观依据。一般包括以下条款：(一)当事人的名称或者姓名和住所(二)标的(三)数量(四)质量(五)价款或者报酬(六)履行期限、地点和方式(七)违约责任(八)解决争议的方法第二节国际货物买卖合同的磋商

交易磋商是指买卖双方以买卖某种商品为目的而通过一定程序就交易的各项条件进行洽商并最后达成协议的全过程。交易磋商的目的是买卖双方通过磋商能共同取得一致意见，达成交易。磋商的内容主要包括买卖商品的品质、数量、包装、价格、运输、保险、支付、商品检验、争议、索赔、不可抗力和仲裁等交易条件。只有买卖双方就此达成共识，交易才成立。

交易磋商可以采用口头方式，也可采用书面方式。交易磋商一般采用书面方式，包括来往的函电、传真等。在特殊情况下，一项交易的达成也可以通过买卖双方既已成为习惯的某些行为予以确认。交易的一般程序应包括邀请发盘、发盘、还盘、接受和签订合同等环节，其中发盘和接受是交易成立的基本环节，也是合同成立的必要条件。

一、邀请发盘邀请发盘(Invitationtooffer)是指交易的一方打算购买或出售某种商品，向对方询问买卖该项商品的有关交易条件，或者就该项交易提出带有保留条件的建议。邀请发盘在通常的交易中并非必不可少的环节，然而在一些特殊的贸易方式下，如招标投标、拍卖等，情况则有所不同。

一、邀请发盘邀请发盘可有不同形式，其中最常见的是询盘(Inquiry)。询盘的内容可涉及：价格、品质、数量、包装、装运以及索取样品等，而多数只是询问价格，所以，业务上常把询盘称作询价。在国际贸易业务中，有时一方发出的询盘表达了与对方进行交易的愿望，希望对方接到询盘后及时发出有效的发盘，以便考虑接受与否。也有的询问只是想探询一下市场价格，询问的对象也不限于一人。

二、发盘在国际贸易实务中，发盘(Offer)又称报盘、发价、报价。法律上称之为“要约”。(一)发盘的定义及具备的条件根据《联合国国际货物销售合同公约》(简称公约)对发盘的解释为：“向一个或一个以上特定的人提出的订立合同的建议，如果十分确定并且表明发盘人在得到接受时承受约束的意旨，即构成发盘”。

对于这个定义，可以看出一项发盘的构成必须具备下列三个条件：1.向一个或一个以上的特定人提出。2.表明订立合同的意思。这种意思可以用发盘、递盘等术语和语句加以表明。3.发盘的内容须十分确定。

(二)发盘的撤回和撤销在法律上，“撤回”和“撤销”属于两个不同的概念。撤回是指发盘尚未生效，发盘人采取行动、阻止它的生效。而撤销是指在发盘已生效后，发盘人以一定方式解除发盘对其的效力。《公约》规定：“一项发盘，即使是不可撤销的，也可撤回，如果撤回的通知在发盘到达受盘人之前或同时到达受盘人。”

根据《公约》的规定，发盘可以撤销，其条件是：发盘人撤销的通知必须在受盘人发出接受通知之前传达到受盘人。但是，在下列情况下，发盘不能再撤销：1.发盘中注明了有效期，或以其他方式表示发盘是不可撤销的。2.受盘人有理由依赖该发盘是不可撤销的，并且已本着对该发盘的依赖行事。

(三)发盘的失效当受盘人不接受发盘提出的条件，并将拒绝的通知送到发盘人手中时，原发盘就失去效力，发盘人不再受其约束。此外，以下情况也可造成发盘的失效：1.受盘人作出还盘。2.发盘人依法撤销发盘。3.发盘中规定的有效期届满。4.人力不可抗拒的意外事故造成发盘的失效，如政府禁令或限制措施。5.在发盘被接受前，当事人丧失行为能力、或死亡或法人破产等。

三、还盘受盘人在接到发盘后，不能完全同意发盘的内容，对发盘提出修改意见用口头或书面形式表示出来，就构成还盘(Counter-Offer)。还盘可以针对价格，也可以针对支付方式、交货期等重要条件提出修改意见。一方在接到对方的还盘后，可以表示接受，也可以进行再还盘，即针对对方的还盘再提出修改意见。有时一笔交易往往要经过许多回合，才能达成。

需要注意的是，还盘有两个法律后果：其一是还盘是对发盘的拒绝，还盘一经做出，原发盘即失去效力，发盘人不再受其约束；其二是还盘等于是受盘人向原发盘人提出的一项新的发盘。还盘做出后，还盘的一方与原发盘的发盘人在地位上发生了变化。还盘人由原发盘的受盘人变成新发盘的发盘人，而原发盘的发盘人则变成了新发盘的受盘人。新受盘人有权针对还盘的内容进行考虑，决定接受、拒绝或是再还盘

四、接受接受(Acceptance)就是交易的一方在接到对方的发盘或还盘后，以声明或行动向对方表示同意的行为。法律上将接受称作承诺。接受和发盘一样，既属于商业行为，也属于法律行为。对有关接受问题，在《公约》中也作了较明确的规定。（一）构成有效的接受要具备的条件：1.接受必须是由受盘人做出2.受盘人表示接受，要采取声明的方式3.接受的内容要与发盘的内容相符4.接受的通知要在发盘的有效期内送达发盘人才能生效（二）有青条件接受接受应是托无条件。嘉但业务中返，常有这币种情况，嗓受盘人在蛙答复中使构用了“接规受”的字估眼，但又苏对发盘的污内容作了爸增加、限婚制或修改敌，这在法滴律上称为经有条件的废接受。它愁是否是有吵效接受，像关键问题时是看这种态变更是否昼属于实质喉性的。什么叫实厘质性变更农呢？“有脑关货物价栽格、付款筒、货物质压量和数量促、交货地堵点和时间横、一方当切事人对另递一方当事研人赔偿责鬼任范围或坦解决争端惹等等的添链加或不同终条件。均杨视为实质割上变更发装盘的条件垫”。实质性珠变更是齐对发盘撞的拒绝模，构成厨还盘。非实质锋性变更乡丰的后果修又是什顿么呢？吼除非发哄盘人在降不过分贷迟延的年期间内烟以口头肯或书面藏通知反撇对其差降异外，延就构成概接受”挺。这就是林说，如木果受盘俩人对发烘盘内容宾所做的返变更不遗属于实障质性的幼，能否筹构成有羞效的接吼受，要偏取决于莲发盘人梢是否反残对。如症果发盘泽人不表姥示反对界，合同丘的条件箱就包含驳了发盘筐的内容阻以及接汽受通知位中所做都的变更六。（三）迟陵到接受在贸易中磨，由于各机种原因，毅导致受盘绵人的接受糊通知有时遥晚于发盘借人规定的康有效期送双达，这在蕉法律上称倡为“迟到专的接受”恩。对于这翻种迟到的张接受，发商盘人不受用其约束，篇不具有法颠律效力。下但也有例裙外的情况预。《公约斥》规定过旅期的接受欠在下列两行种情况下敏仍具有效隆力：1.如蚂果发盘人形毫不迟延礼地用口头惩或书面形技式将此种唇意思通知允受盘人。2.糕如果载具有逾期择接受的善信件或显其它书景面文件庭表明，斗它在传朝递正常身的情况暴下是能便够及时涌送达发攀盘人的骂，那么腔这项逾减期接受浩仍具有糖接受的偷效力，够除非发细盘人毫寸不迟延蚂地用口喝头或书愚面方式栗通知受蜓盘人，稠认为该英发盘已抄经失效捐。总而言之踩，在接受棉迟到的情浮况下，不毁管受盘人趁有无责任鸣，决定该照接受是否微有效的主航动权在发构盘人。（四）接甩受的撤回英美法的年规定：投略邮生效大陆法的旱规定：到业达生效对于这个培问题的规建定，与发慎盘的撤回渠基本相同叙，《公约誓》规定：活“如果撤袄回的通知莲于接受原这应生效之劳前或同时溉送达发盘谜人，接受杀得予撤回届”。这就边是说，撤剩回的通知役只要与接幅受的通知姨同时，或义先于到达毙发盘人，惑就可以将唯接受撤回足。第三节盛国斤际货物洞买卖合捧同的成梨立一、合同窜有效成立国的条件(一)阔当事人排必须在撒自愿和膀真实的着基础上胀达成协沈议(二)买拌卖双方当哗事人应具缓有法律行问为的资格竟和能力1.自续然人订立时合同的资萄格和能力晶。2.法躲人的行为约能力。（三）厕合同必填须以双知方互惠吼、有偿鼻为原则史。（四）后合同的蜘标的和颠内容必爱须合法(五)合坛同的形式饮必须符合穗法律规定替的要求二、书面刘合同的签魄订(一)书箱面合同的嚷意义1.追作为合哪同成立雨的证据传。2.作芒为履行合投同的依据庄。3.压可作为连合同生获效的条嫁件。(二)丽书面合订同的类密型我国对袋外贸易辆业务中剃，主要斥采用的造书面合控同是销辉售合同宅、销售新确认书驱两种。1.禾正式合坏同（C势ont愿rac蛮t）。狱繁式合币同2.融确认书怎(Co狮nfi孟rma柜tio梨n)。塑简式合嚷同。确盾认书包肾括销售饥确认书锁和购货匆确认书裳。3.染协议(殊Agr们eem款ent勾)。在露法律上吃是合同肺的同义赴词。只庆要协议懂对买卖证双方的上权利和峡义务作春出明确什、具体明和肯定糟的规定击，即使遵书面文柏件上被争冠以“饼协议”双或“协寸议书”露的名称扰，一经捏双方签熔署确认屯，即与膀合同一冒样对双杯方具有桐约束力努。(三)书说面合同的本内容1.钳约首。劈燕是指合珠同的序脾言部分裙，其中彼包括合壳同的名孟称、订累约双方覆当事人矩的名称隔和地址厅(要求善写明全顽称)。依除此之没外，在绝合同序搏言部分衡常常写歌明双方满订立合事同的意治愿和执请行合同马的保证厉。该序极言对双航方均具叔约束力奋。因此言，在规驴定该序欧言时，最应慎加舒考虑。2.本除文。这是填合同的主死体部分，忍具体列明闲各项交易践的条件或锅条款，如坚品名、品禾质规格、农数量、单藏价、包装谎、交货时洒间与地点狱、运输与晒保险条件经、支付方蚁式以及检组验、索赔臣、不可抗某力和仲裁材条款等。贴这些条款桨体现了双别方当事人展的权利和摆义务。3.滔约尾。饮一般列筑明合同逮的份数砍，使用搜的文字孤及其效扑力，订甜约的时售间和地裂点及生恼效的时田间。合霸同的订户约地点产往往要榜涉及合拌同准据行法的问末题，因洲此要慎吓重对待串。我国寒的出口掘合同的蔑订约地欺点一般话都写在歉我国。引有时，日有的合俱同将“叙订约时脸间和地些点”在事约首订蓄明。三、格式朴合同格式合同禽，又称标摔准合同、种定式合同棋等，是指否含有格式想条款的合僚同。所谓怀格式条款秆，又称标劈燕准条款、是根据《合度同法》的滋规定：它快是当事人扮为了重复群使用而预越先拟定，穴并在订立全合同时未持与对方协气商的条款王。它通常形有以下特福点：1.格式索条款由一碌方当事人并预先拟定研，在订立保合同时未滋与对方协帆商。但如喜果格式合符同是由政念府部门拟钞定的，一质般不作为迫格式条款歼。2.格式粉条款一般评是经过认姨真研究拟旱定的，内管容繁复，赏条款甚多施，具体细惩致，可在甲一个相当种长的时期杰内不会改跳变，且重签复使用。3.作牵为要约宁，格式毅条款的腹对象具镜有广泛怖性，任霸何人只友要同意离要约的添规定就吼可以签档订合同驶。格式合见同的产袍生是由还于在某恩些行业怜进行频备繁地、育重复性旷地交易筹，在这滩个过程乖中，为假了简化坦合同订败立的程届序而形尚成的。学这些行啄业一般和是发展趣较大的蒜具有一陆定规模府的企业美，或者毕有公用笛事业，馋往往具盘有一定申的垄断钉性，如坚水、电李、热力