合同法讲座概要

合同法内训提纲

主讲人：刘怀勤

二0一六年九月

1第一页，编辑于星期六：十四点四十一分。《合同法》之

一般规定2第二页，编辑于星期六：十四点四十一分。合同法的基本原则合同主体平等原则；合同自由（自愿）原则；合同权利义务公平原则；诚实信用原则；公序良俗与禁止权利滥用原则；合同严守原则鼓励交易原则3第三页，编辑于星期六：十四点四十一分。合同自由原则合同订立方面合同成立的效力认定方面合同内容的确立方面合同解除方面违约责任方面4第四页，编辑于星期六：十四点四十一分。诚实信用原则合同订立阶段合同订立以后到履行前合同的履行阶段合同解除合同终止以后的保密和忠实义务合同的解释5第五页，编辑于星期六：十四点四十一分。鼓励交易原则无效合同的范围界定严格区分无效与可撤销严格区分无效与效力待定严格区分合同的成立与生效合同形式对合同效力的影响严格限制了违约解除规定了合同解释制度6第六页，编辑于星期六：十四点四十一分。《合同法》之

合同的订立7第七页，编辑于星期六：十四点四十一分。合同的主体资格自然人的权利能力和行为能力法人的权利能力和行为能力委托代理人订立合同8第八页，编辑于星期六：十四点四十一分。

合同的形式书面形式口头形式其他形式（推定形式）9第九页，编辑于星期六：十四点四十一分。合同的书面形式1、合同书形式2、合同的确认书3、关于数据电文形式订立的合同10第十页，编辑于星期六：十四点四十一分。

合同的内容

（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法（仲裁与诉讼）11第十一页，编辑于星期六：十四点四十一分。订立合同的三个典型行为要约邀请要约承诺12第十二页，编辑于星期六：十四点四十一分。要约邀请的概括和列举

要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。

商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。13第十三页，编辑于星期六：十四点四十一分。

要约的定义要约的4项标准（1）要约必须是特定的人发出的意思表示；（2）发出的意思表示，其内容具体、确定；（3）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束；（4）要约必须经送达到对方。要约与要约邀请在效力上的区别14第十四页，编辑于星期六：十四点四十一分。

要约的生效1、到达主义与到达的情况（1）真正到达了受约人（2）到达代理人；（3）通过公告的形式（4）通过计算机形式2、要约的效力（1）对要约人讲，其负担不得擅自撤销、变更、废止的义务；（2）受要约人的权利原则与强制缔约例外。15第十五页，编辑于星期六：十四点四十一分。

要约失效（一）拒绝要约的通知到达要约人；（二）要约人依法撤销要约；（三）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；（四）受要约人对要约的内容作出实质性变更。16第十六页，编辑于星期六：十四点四十一分。承诺的方式1、常见的通知方式2、通过行为的承诺17第十七页，编辑于星期六：十四点四十一分。承诺期限1、承诺应当在要约确定的期限内到达要约人；2、要约没有确定承诺期限的，承诺应当依照下列规定到达：（一）要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺，但当事人另有约定的除外；（二）要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达。18第十八页，编辑于星期六：十四点四十一分。合同的成立1、承诺生效时合同成立。

2、例外情况（现行法的漏洞）：（1）实践合同，还要交付实物，合同才成立；（2）合同需要经有关部门批准，合同成立是批准之日，不是承活生效之日。19第十九页，编辑于星期六：十四点四十一分。

要约与承诺的镜像原则对我发出的要约是否有实质性变更呢？这个价格太高了！20第二十页，编辑于星期六：十四点四十一分。

合同的成立的时间和地点21第二十一页，编辑于星期六：十四点四十一分。

欠缺一定形式的合同成立判断第三十六条法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。

第三十七条采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。22第二十二页，编辑于星期六：十四点四十一分。格式条款订合同时没有和我们商量啊！！23第二十三页，编辑于星期六：十四点四十一分。格式条款的定义及其内容的确定Kodak柯达快速彩色请注意如遇意外损坏或损失，只赔同类同量胶卷。24第二十四页，编辑于星期六：十四点四十一分。无效的格式条款

格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。

25第二十五页，编辑于星期六：十四点四十一分。缔约上的过失责任合同未成立，或被确认为无效或被撤销时，才会涉及缔约上的过失责任。26第二十六页，编辑于星期六：十四点四十一分。案例（缔约上的过失责任）M与L公司是竞争对手，H公司是M、L两家公司竞争产品的潜在客户。

M公司本无意与H公司合作，但为了限制L公司的订单，在其与H的谈判过程中，M向H允诺如果H不与L公司订立产品采购合同，则M与H订立合作合同。

H公司信赖M公司的允诺而未与L公司订立采购合同，但M最终拒绝与H订约而使H公司遭受损失。27第二十七页，编辑于星期六：十四点四十一分。缔约上的过失责任的含义1、~，指在合同订立过程中，一方因违背其依据诚实信用原则所应尽的义务，而导致另一方的信赖利益的损失，并应当承担民事责任。2、特点：①发生在合同的订立（缔约）阶段

；②一方当事人违反了诚实信用的义务；③由于一方的过失造成了另一方的信赖利益的损失。28第二十八页，编辑于星期六：十四点四十一分。缔约过失责任的类型假借（没有与对方订立合同的目的）订立合同，恶意（损害对方或他人利益）进行磋商；故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况。包括：（1）财产状况或履约能力的告知义务；（2）瑕疵告知义务，不得故意隐瞒产品瑕疵（3）性能和使用方法的告知义务泄露或者不正当地使用该商业秘密（43A先合同义务，对比后合同义务）其他违背诚实信用原则的行为29第二十九页，编辑于星期六：十四点四十一分。其他违背诚实信用原则的行为违反有效的要约和要约邀请

违反初步的协议或许诺

因一方的过错导致合同被宣告无效或被撤销

因未尽到保护照顾的义务

违反强制订约义务

无权代理

30第三十页，编辑于星期六：十四点四十一分。缔约过失责任与违约责任的若干区别发生阶段

责任性质

责任形式

赔偿范围

缔约上的过失责任缔约或合同不成立或无效或被撤销法定责任损害赔偿信赖利益违约责任合同有效成立具有约定性。如，约定损害赔偿的数额、计算方法、免责事由，违约金数额或比例违约金、损害赔偿金、实际履行、修补替换、定金责任期待利益，包括可预见利润31第三十一页，编辑于星期六：十四点四十一分。《合同法》之

合同的效力32第三十二页，编辑于星期六：十四点四十一分。合同生效的时间

（合同成立与生效的比较）

意义关系要件合同成立反应当事人的意志，体现合同自由原则违法合同虽成立，但不产生合同效力。意思表示、当事人主要条款一致即告成立合同生效国家对于合同关系的肯定或否定评价成立是生效的基础。一般生效要件；特别生效要件：（1）批准、登记；（2）附条件、期限；（3）要物合同；33第三十三页，编辑于星期六：十四点四十一分。附条件合同的效力如果你考试得优秀（生效条件），我就送你一台电脑（赠与合同），好吗？真的？34第三十四页，编辑于星期六：十四点四十一分。效力未定的合同合同1234535第三十五页，编辑于星期六：十四点四十一分。效力未定的合同

效力待定的合同，指合同虽然已经成立，但因不完全符合有关合同生效的规定，因此合同是否生效尚未确定。此类合同须经过承认以后，才能产生效力。包括：因限制行为能力人订立的合同因无权代理人订立的合同因无权处分订立的合同因表见代理订立的合同（效力未定的例外1）因代表行为越权订立的合同（效力未定的例外2）36第三十六页，编辑于星期六：十四点四十一分。限制行为能力人订立的合同自限制行为能力人的法定代理人角度看（1）经法定代理人追认，限制民事行为能力人订立的合同有效；（2）受相对人催告，法定代理人应在一个月内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。自相对人的角度看，（1）相对人的请求追认催告权；（2）合同被追认之前善意相对人有撤销的权利自限制行为能力人纯获利益（通则解释6A）的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。37第三十七页，编辑于星期六：十四点四十一分。因无权代理人订立的合同1、代理的分类2、无权代理的效果自被代理人的角度自相对人角度无权代理人的责任，属于缔约上的过失责任

代理权法律效果有权代理有及于本人表见代理无及于本人狭义的无权代理无不及于本人38第三十八页，编辑于星期六：十四点四十一分。因表见代理订立的合同

行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。

我虽然被取消了代理权，但手里还留了一份盖过章的空白合同39第三十九页，编辑于星期六：十四点四十一分。因代表行为越权订立的合同与超范围经营的区别与表见代理的共同法理——权利的外观主义40第四十页，编辑于星期六：十四点四十一分。因无权处分订立的合同与善意取得的关系（善意第三人取得所有权）无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。

41第四十一页，编辑于星期六：十四点四十一分。无效合同合同12345（6）（7）42第四十二页，编辑于星期六：十四点四十一分。无效合同的一般范围（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。与《民法通则》的矛盾之处民法的“新法改废旧法”的适用原则（合同法解释（1））43第四十三页，编辑于星期六：十四点四十一分。免责条款的无效情况（一）造成对方人身伤害的；（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。案例：游泳场的免责声明（深圳电视台《法治纵横》）44第四十四页，编辑于星期六：十四点四十一分。得变更或得撤销的合同得撤销或变更的合同

1重大误解

2显失公平

3欺诈

4胁迫

5乘人之危45第四十五页，编辑于星期六：十四点四十一分。

可变更或撤销的情况（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。行使撤销权的程序

当事人的变更权46第四十六页，编辑于星期六：十四点四十一分。重大误解重大误解，指因自己的过错而对合同的内容等发生误解。包括单方的误解，和双方的误解。构成要件：

〖1〗因误解作出意思表示

〖2〗对合同的内容发生重大误解（通则解释71A）〖3〗误解是由于自己的过失造成。法律不允许当事人故意或重大过失的情况下，撤销合同。

〖4〗因重大误解导致表意人遭受较大的损失。47第四十七页，编辑于星期六：十四点四十一分。显失公平显失公平：一方在订立合同时因情况紧迫或缺乏经验而订立的明显对自己有重大不利的合同显失公平的构成要件〖1〗客观要件：给付与对待给付失去平衡；〖2〗主观要件：订立合同时，利用优势、对方缺乏经验或轻信等。包括：

【1】利用优势

【2】未履行告知义务

【3】利用对方无经验或轻率48第四十八页，编辑于星期六：十四点四十一分。趁人之危～，利用他人的为难紧迫等需要，强迫订立合同条款。如，抢救落井者时，提出巨额的报酬要求。与显失公平竞合49第四十九页，编辑于星期六：十四点四十一分。撤销权的消灭事由（一）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年（除斥期间性质）内没有行使撤销权；（二）具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。50第五十页，编辑于星期六：十四点四十一分。

无效或被撤销的合同的效力及其争议解决条款的效力1、自始无效2、部分无效的，不影响其他部分的效力3、争议解决条款的独立性51第五十一页，编辑于星期六：十四点四十一分。无效或被撤销的法律后果1、返还财产。合同法58A：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；

2、折价补偿。合同法58A：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。

3、赔偿损失。合同法58A：合同无效或者被撤销后，有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任，性质为缔约上的过失责任。52第五十二页，编辑于星期六：十四点四十一分。《合同法》之

合同的履行53第五十三页，编辑于星期六：十四点四十一分。合同的履行原则与附随义务1、全面履行原则2、附随义务案例：王利毅、张丽霞诉上海银河宾馆赔偿纠纷案《住宿酒店车子丢失，停车场有无责任？福田法院作出判决——停车场对车辆丢失负全责》

54第五十四页，编辑于星期六：十四点四十一分。合同的补缺性方法合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。55第五十五页，编辑于星期六：十四点四十一分。

补缺性法律规定

（法律的推定）（一）质量要求（二）价款或者报酬（三）履行地点（四）履行期限（五）履行方式（六）履行费用的负担56第五十六页，编辑于星期六：十四点四十一分。执行政府定价或指导价格的合同履行

逾期惩罚性规定价格无论涨跌，逾期履行对我们都是肯定不利的！57第五十七页，编辑于星期六：十四点四十一分。

合同的相对性在违约

责任上的体现相对性，指合同关系发生在特定人之间。体现为内容与责任的相对性：1、合同规定当事人享有的权利不及于第三人；2、合同当事人无权为他人设定权利义务；3、合同权利义务对合同当事人产生约束力；4、违约当事人为自己的违约承担责任；5、因第三人原因造成债务不履行的，债务人承担责任；6、债务人只能向债权人承担违约责任，不能向第三人承担58第五十八页，编辑于星期六：十四点四十一分。合同履行中的抗辩权我反对！因为我有抗辩权……59第五十九页，编辑于星期六：十四点四十一分。

同时履行抗辩权行使同时履行抗辩权需要具备下面四个条件：（1）须由同一双务合同产生互负债务（2）双方债务须无先后履行顺序，且已届清偿期（3）须对方未履行债务或未按照约定履行债务（4）须对方的对待给付为可能履行的债务你应该……你不……我就不……60第六十页，编辑于星期六：十四点四十一分。

先履行抗辩权

当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。61第六十一页，编辑于星期六：十四点四十一分。

不安抗辩权不安抗辩权的行使事由（确切证据）：（1）经营；（2）财产；（3）商誉；（4）其他不安抗辩权人的权利与义务：1、中止履行的权利与及时通知的义务；2、提供担保后的恢复履行义务；3、解除合同的权利。62第六十二页，编辑于星期六：十四点四十一分。提前履行案例：提前偿还银行的房地产按揭贷款，银行有权拒绝吗？“不损害债权人利益”的理解：积极利益损害（将来财产的损失，如利息）与消极利益损害（现有财产的损失）。提前还债！63第六十三页，编辑于星期六：十四点四十一分。合同债权的保全合同的保全，是对债的相对性的突破，旨在防止因债务人的财产不当减少而给债权人带来危害。代位权与撤销权64第六十四页，编辑于星期六：十四点四十一分。合同债权的保全措施（1）：

代位权债务人次债务人：债务人的债务人债权人65第六十五页，编辑于星期六：十四点四十一分。

代位权代位权的成立要件（合同法司法解释（1）-11a）：1、债权人与债务人之间须有合法的债权关系2、债务人须有权利存在，且债务人的债权已经到期；3、须债务人怠于行使权利并有害债权人；4、债务人的债权不是专属于债务人自身的债权

。66第六十六页，编辑于星期六：十四点四十一分。专属于债务人自身的债权合同法司法解释：第十二条合同法第七十三条第一款规定的专属于债务人自身的债权，是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。67第六十七页，编辑于星期六：十四点四十一分。债务人怠于行使权利并有害债权人合同法司法解释：第十三条合同法第七十三条规定的“债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的”，是指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。次债务人（即债务人的债务人）不认为债务人有怠于行使其到期债权情况的，应当承担举证责任。68第六十八页，编辑于星期六：十四点四十一分。代位权诉讼趁代位权诉讼还没开始……69第六十九页，编辑于星期六：十四点四十一分。代位权诉讼的法院管辖合同法司法解释：第十四条债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼的，由被告住所地人民法院管辖。“被告”应解为“次债务人”，而非“债务人”。理由：合同法司法解释15a：第十五条债权人向人民法院起诉债务人以后，又向同一人民法院对次债务人提起代位权诉讼，……不符合本解释第十四条规定的，告知债权人向次债务人住所地人民法院另行起诉。……70第七十页，编辑于星期六：十四点四十一分。代位权诉讼中的第三人合同法司法解释第十六条债权人以次债务人为被告向人民法院提起代位权诉讼，未将债务人列为第三人的，人民法院可以追加债务人为第三人。两个或者两个以上债权人以同一次债务人为被告提起代位权诉讼的，人民法院可以合并审理。

说明：债权人可向法院申请追加第三人71第七十一页，编辑于星期六：十四点四十一分。对次债务人财产保全的债权人担保义务法定担保义务。对比：《民诉法》92A、93A92A：诉讼保全。非法定担保义务，法院决定是否提供担保。93A：诉前保全。法定担保义务72第七十二页，编辑于星期六：十四点四十一分。代位权诉讼中的抗辩与异议在代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。（18a）债务人在代位权诉讼中对债权人的债权提出异议，经审查异议成立的，人民法院应当裁定驳回债权人的起诉。（18a）73第七十三页，编辑于星期六：十四点四十一分。代位权诉讼中的诉讼费在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费由次债务人负担，从实现的债权中优先支付。（19a）74第七十四页，编辑于星期六：十四点四十一分。代位权胜诉的法律效果（20a）由次债务人向债权人履行清偿义务；债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭。75第七十五页，编辑于星期六：十四点四十一分。代位权诉讼的超额第二十一条在代位权诉讼中，债权人行使代位权的请求数额超过债务人所负债务额或者超过次债务人对债务人所负债务额的，对超出部分人民法院不予支持。说明：请求的两个限制超过债务人所负债务额；超过次债务人对债务人所负债务额。

如何理解多个债权人时，一个债权人的请求数额。76第七十六页，编辑于星期六：十四点四十一分。超额债权部分之债务人

对次债务人的诉讼第二十二条债务人在代位权诉讼中，对超过债权人代位请求数额的债权部分起诉次债务人的，人民法院应当告知其向有管辖权的人民法院另行起诉。债务人的起诉符合法定条件的，人民法院应当受理；受理债务人起诉的人民法院在代位权诉讼裁决发生法律效力以前，应当依法中止。

77第七十七页，编辑于星期六：十四点四十一分。合同债权的保全（2）：

撤销权债权人：撤销你处分财产的行为第三人：受益人或受让人债务人78第七十八页，编辑于星期六：十四点四十一分。

撤销权撤销权的构成要件客观要件：1、债务人实施一定的处分财产的行为；2、债务人处分财产的行为发生法律效力；3、债务人处分财产的行为损害债权。主观要件：1、债务人的恶意（对处分行为有害债权具有认识）；2、转得人的恶意（知道低价受让侵害债权）撤销权行使的除斥期间撤销权诉讼之审理范围79第七十九页，编辑于星期六：十四点四十一分。撤销权诉讼债权人债务人80第八十页，编辑于星期六：十四点四十一分。撤销权诉讼的当事人合同法司法解释第二十四条债权人依照合同法第七十四条的规定提起撤销权诉讼时只以债务人为被告，未将受益人或者受让人列为第三人的，人民法院可以追加该受益人或者受让人为第三人。说明：债权人可以向法院申请追加受益人或受让人为第三人。81第八十一页，编辑于星期六：十四点四十一分。法院审理的范围合同法司法解释债权人依照合同法第七十四条的规定提起撤销权诉讼，请求人民法院撤销债务人放弃债权或转让财产的行为，人民法院应当就债权人主张的部分进行审理。（25a-1p//）说明：“主张的部分”。82第八十二页，编辑于星期六：十四点四十一分。撤销权行使的法律效果合同法司法解释依法撤销的，该行为自始无效。（25a-1p//）债权人行使撤销权所支付的律师代理费、差旅费等必要费用，由债务人负担；第三人有过错的，应当适当分担（26a）83第八十三页，编辑于星期六：十四点四十一分。

当事人变更或变动时合同的履行变更：姓名、名称变动：法定代表人、负责人、承办人前述的变更或变动，不影响当事人仍然负担履行合同的义务。

84第八十四页，编辑于星期六：十四点四十一分。《合同法》之

合同的变更和转让85第八十五页，编辑于星期六：十四点四十一分。79A合同转让的一般规定及其限制根据合同权利的性质不得转让的：（1）根据个人信任关系而生的债权，如，委托代理；（2）从权利，如，抵押权；当事人特别约定不得转让的合同权利：善意（不知特别约定）的受让人可取得权利法律规定不得转让的合同权利。如，《民法通则》91A应由国家批准的合同。86第八十六页，编辑于星期六：十四点四十一分。80A债权转让的通知义务及效力债权转让的通知主义转让而增加的债务人损失补偿原则转让通知不得撤销（保护债权受让人交易安全）现通知你把要运给我的大米运给美国纽约的CARDOZO先生，如有变化我再给你电话。啊？！87第八十七页，编辑于星期六：十四点四十一分。81A债权从权利的让与从权利，如，利息债权、担保债权从属于债权人自身的从权利，不得转让。88第八十八页，编辑于星期六：十四点四十一分。82A基于原合同的抗辩权合同的转让与债的同一性；同一性在债务人之抗辩权的体现。你给我的债权不能实现！因为，他虽然欠你钱，但他说，你的货是垃圾！89第八十九页，编辑于星期六：十四点四十一分。合同债权让与中的债务人的

抗辩权与诉讼第三人合同法司法解释第二十七条债权人转让合同权利后，债务人与受让人之间因履行合同发生纠纷诉至人民法院，债务人对债权人的权利提出抗辩的，可以将债权人列为第三人。

90第九十页，编辑于星期六：十四点四十一分。83A债权让与中的抵消参：99A法定抵消；100A合意抵消对债权人的抵消可向债权的受让人主张。也是债的同一性的体现。你给我的债权不能实现！因为，他虽然欠你钱，但他说，你也欠他的钱！91第九十一页，编辑于星期六：十四点四十一分。84A债务承担债务移转的同意主义（对比：债权让与通知主义）债权人与第三人达成转让债务的协议，也应征得债务人同意。债务承担时受让人的抗辩权（28a）我的欠款由万科公司代我还你，可以吗？好，好！没问题！92第九十二页，编辑于星期六：十四点四十一分。86A从债务的承担专属于债务人自身的从债务不随主债务一同移转。《担保法》第23条

保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意，保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任。万科公司代还？我没同意就没我保证人的事了！93第九十三页，编辑于星期六：十四点四十一分。合同权利义务的一并转让合同法：第八十八条当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。第八十九条权利和义务一并转让的，适用本法第七十九条、第八十一条至第八十三条、第八十五条至第八十七条的规定。94第九十四页，编辑于星期六：十四点四十一分。合同权利义务一并转让时的第三人合同法司法解释合同当事人一方经对方同意将其在合同中的权利义务一并转让给受让人，对方与受让人因履行合同发生纠纷诉至人民法院，对方就合同权利义务提出抗辩的，可以将出让方列为第三人。（29a）95第九十五页，编辑于星期六：十四点四十一分。90A合同概括继受的法定情况合并：合并后的主体行使权利、履行义务；分立：分立各方连带主体，除非债权人与债务人另有约定。《公司法》184A-4P：公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。

《公司法》185A-3P：公司分立前的债务按所达成的协议由分立后的公司承担。96第九十六页，编辑于星期六：十四点四十一分。《合同法》第6章

合同的权利义务终止97第九十七页，编辑于星期六：十四点四十一分。91A合同终止的事由

（一）债务已经按照约定履行；

（二）合同解除；（93A~97A）（三）债务相互抵销；（99A、100A）（四）债务人依法将标的物提存；（101A~104A）（五）债权人免除债务；（105A）（六）债权债务同归于一人；（混同）（106A）（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形

98第九十八页，编辑于星期六：十四点四十一分。92A后合同义务对比：先合同义务（合同法43A）参：《反不正当竞争法》10A案例：深圳某公司二员工跳槽侵犯商业秘密案把这些图纸带到A公司，一定发财！99第九十九页，编辑于星期六：十四点四十一分。合同的解除从合同的“法锁”中解脱出来100第一百页，编辑于星期六：十四点四十一分。合同解除的特点合同解除适用于有效成立的合同

合同解除应具备一定的条件

〖1〗法定解除（权）条件，见94A〖2〗约定解除（单方解除权或双方解除合意）条件，见93A合同的解除是自始消灭或向将来消灭合同关系（91A-2S-P）合同的解除必须有解除行为（96A-1P）（我国为非当然解除主义）

101第一百零一页，编辑于星期六：十四点四十一分。93A约定解除

（协议解除与约定解除权）协议解除（多数合同解除的方式）（1）法条依据：93A-1P（2）协议解除（事后解除）（3）特点

〖1〗解除协议为合同性质；

〖2〗解除协议不得违反法律、行政法规和公序良俗

〖3〗解除后，是否及如何恢复原状，由当事人协商决定。102第一百零二页，编辑于星期六：十四点四十一分。约定解除权（1）法条依据：93A-2P（2）～，当事人在合同中事先约定在某种合同解除条件成就时，享有解除权。（3）特点：

〖1〗解除权可以在订立合同时（如，案例）或订立合同后解除事由发生前约定；

〖2〗双方约定解除的条件；

〖3〗享有解除权的一方实际行使解除权。

【1】与附解除条件的合同（45A-1P）在条件成就时自动解除不同；

【2】解除权应在一定的期限内行使。95A根据《深圳房地产买卖预售合同》第8条，我有权单方解除合同！103第一百零三页，编辑于星期六：十四点四十一分。法定解除权特点：（1）法定解除为法律规定解除情况；（2）法定解除可以与约定解除并存，且约定解除可以变更法定解除。国庆节前一周，你再不能把“礼花”运给我，我就不再要了！104第一百零四页，编辑于星期六：十四点四十一分。94A法定解除事由程度——根本违约：合同目的（1SP、4SP），或主要债权（2SP、3SP）不能实现；事由包括：1SP：不可抗力；2SP：明示或默示的预期违约；3SP：迟延经催告后合理期限仍未履行；4SP：迟延或其他违约行为；5SP：其他。105第一百零五页，编辑于星期六：十四点四十一分。97A合同解除的法律效果合同解除的溯及力1、现行法的规定

〖1〗承认向将来发生效力〖2〗承认具有溯及的效力2、对于恢复原状的理解〖1〗恢复到订立合同前的状态；〖2〗恢复原状（返还财产）与对违约方的制裁体现：

【1】非违约方的返还费用或履行费用应当由有过错方负担；违约方的返还费用或履行费用不应返还；

【2】如返还的物能够产生孳息还应当返还孳息，但非违约方有权不返还孳息；

【3】返还维护标的物所支付的必要费用，但非违约方不须返还106第一百零六页，编辑于星期六：十四点四十一分。97A合同解除与损害赔偿的关系并存的现行法依据对赔偿损失的理解：〖1〗在协议解除时，如果经协商免除了违约方的损害赔偿责任，则不能再在达成协议以后主张损害赔偿；（和解的效力）〖2〗因不可抗力的解除，都不应当负担损害赔偿责任；〖3〗单项足以保护非违约方利益的，不支持并存（民事责任的补偿性）；〖4〗并存时的赔偿范围：不应该考虑可得利益的损害赔偿107第一百零七页，编辑于星期六：十四点四十一分。104A提存的效力

债权人可以随时领取提存物，但债权人对债务人负有到期债务的，在债权人未履行债务或者提供担保之前，提存部门根据债务人的要求应当拒绝其领取提存物。债权人领取提存物的权利，自提存之日起五年内不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归国家所有。108第一百零八页，编辑于星期六：十四点四十一分。《合同法》第七章

违约责任判决如下：1、判令被告承担……2、……109第一百零九页，编辑于星期六：十四点四十一分。107A违约责任的归责原则违约责任是严格责任案例：演员患病不能演出的违约责任110第一百一十页，编辑于星期六：十四点四十一分。108A预期违约性质履行次序产生原因效果预期违约特定的违约行为无论履行先后财产或信用起诉、解除合同、或等待履行不安抗辩权法定救济权先履行义务人权利可为违约人主观原因保留自己的给付111第一百一十一页，编辑于星期六：十四点四十一分。110A非金钱债务的实际

履行及除外实际履行体现合同严守原则实际履行的除外情况：（一）法律上（如，对破产企业不能实际履行）或者事实（如，特定物毁灭）上不能履行；（二）债务的标的不适于（如，专业性劳务）强制履行或者履行费用过高；（三）债权人在合理期限内（如，水果供应）未要求履行。

112第一百一十二页，编辑于星期六：十四点四十一分。112A损害赔偿与其他责任

方式的并用实际履行（交付、修理、更换、重做）、补救措施（如，替代物）与损害赔偿可并用保护很完备，符合国际公约和各国立法经验！113第一百一十三页，编辑于星期六：十四点四十一分。113A法定损害赔偿的范围赔偿的延展：（1）赔偿实际损失（如，工人薪水、房租、设备原料购置费）；（2）赔偿可得（预期）利益损失。（如，利润）对于“损失”的理解：（1）人身伤亡：如不能以金钱确定，须依据侵权法诉讼；（2）精神损害赔偿：现行法未规定。通说认为不得以违约之诉请求精神损害赔偿。（3）第三人的损失：原则上难以对合同关系以外的第三人（如，燃气炉炸伤过路人）补救，但可参“附保护第三人作用的合同”赔偿的限制——可预见性规则：

可预见规则限制事实上的因果关系。如，违约给第三人造成的损失违约人难以预见114第一百一十四页，编辑于星期六：十四点四十一分。114A违约金、约定的损害赔偿

与实际履行违约金的先定性和惩罚性；违约金与损害赔偿的并存关系与国家干预（114A-2P）；案例：关于每天房地产总价款0.05%的违约金责任支付违约金不能代替履行合同（114A-3P）违约金可以与解除合同并用115第一百一十五页，编辑于星期六：十四点四十一分。违约金与损害赔偿比较

违约金损害赔偿金责任原因违约事实发生有违约事实且有损害后果确定时间预先确定违约后责任发生损害以后确定责任范围利弊比较数额比实际损害过高或过低，将涉及诉讼赔偿数额准确（利）避免烦琐的诉讼程序（利）计算损失范围及举证困难（弊）116第一百一十六页，编辑于星期六：十四点四十一分。115A合同定金《担保法》

第八十九条当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。

第九十一条定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%（百分之二十）。117第一百一十七页，编辑于星期六：十四点四十一分。定金与其他责任形式有力说认为，定金与损害赔偿得并存；定金与实际履行——不能以抛弃定金为由解除合同。大不了定金不要了，还能把我怎么样？！118第一百一十八页，编辑于星期六：十四点四十一分。117A、118A不可抗力与免责不可抗力的范围：自然灾害，如，风球、地震、洪水、冰雹、异常高温等；政府行为，如，新政策、法律、行政措施，行政机关的失职（121A）不能作为不可抗力；社会异常现象：如，罢工、骚乱主张不可抗力免责主体的通知与证明义务案例：房地产开发商的免责事由119第一百一十九页，编辑于星期六：十四点四十一分。119A防止损失扩大义务减轻损失原则的特点：1、违约导致了损失的发生；2、未采取适当措施导致损失扩大；口蹄疫与损害赔偿120第一百二十页，编辑于星期六：十四点四十一分。损益相抵——对损害赔偿的又

一种限制原则因违约所避免的费用（costavoided）,如，停工不再支付的薪水；因违约而避免的损失（lossavoided），如，标的物价格急跌，供应商如履行合同，商家在转卖时将蒙受巨大损失。如果供应商违约，我们能少损失一点。而且，还可以追究他违约，再赚上一笔！121第一百二十一页，编辑于星期六：十四点四十一分。122A违约责任与侵权责任的

竞合及其主要区别归责原则义务性质诉讼时效责任构成责任范围诉讼管辖违约责任严格责任约定2年有违约有责任财产损失可选择侵权责任过错责任法定有的是1年（人身、租金、寄存、商品质量）有损害有责任还包括：人身及精神损害就被告，或侵权行为地122第一百二十二页，编辑于星期六：十四点四十一分。竞合的选择权与变更权合同法司法解释债权人依照合同法第一百二十二条的规定向人民法院起诉时作出选择后，在一审开庭以前又变更诉讼请求的，人民法院应当准许。对方当事人提出管辖权异议，经审查异议成立的，人民法院应当驳回起诉。（33a）123第一百二十三页，编辑于星期六：十四点四十一分。《合同法》第8章

其他规定124第一百二十四页，编辑于星期六：十四点四十一分。

谢谢大家！125第一百二十五页，编辑于星期六：十四点四十一分。自然人的权利能力《民法通则》第九条公民从出生时起到死亡时止，具有民事权利能力，依法享有民事权利，承担民事义务。126第一百二十六页，编辑于星期六：十四点四十一分。《民法通则》关于

自然人的行为能力的规定第十一条十八周岁以上的公民是完全民事行为能力人。

十六周岁以上不满十八周岁的公民，以自己的劳动收人为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。

第十二条十周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人，可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。

不满十周岁的未成年人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动。第十三条不能辨认自己行为的精神病人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动。

不能完全辨认自己行为的精神病人是限制民事行为能力人，可以进行与他的精神健康状况相适应的民事活功；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。127第一百二十七页，编辑于星期六：十四点四十一分。信赖利益与履行利益比较

含义赔偿的结果适用的责任类型信赖利益财产的直接减少（支付的费用）或应增加而未增加的利益（丧失的机会）达到合同未曾发生时的状态如，缔约过失责任履行利益合同履行时而获得的利益达到合同完全履行时的状态违约责任128第一百二十八页，编辑于星期六：十四点四十一分。订立（缔约）阶段的判断

类型缔约阶段未成立依法必须以书面形式缔约合同（32A）虽已就合同主要条款达成一致，但未以书面形式记载并签字盖章以前的阶段为缔约阶段通过信件、电报、电传等达成协议，并须签定确认书的（33A）确认书尚未签定以前的阶段为缔约阶段依据法律、法规应当由国家批准的合同（44A-2P）获得批准以前的阶段为缔约阶段无效或被撤销因一方的违法或过错行为导