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民法总论主讲教师江涛1第一章导论2一、民法的语源
“民法”,是规定民事关系的法律规则。“民法”一语,是我国从日本输入的概念,是由日本学者津田真道从荷兰语翻译过来的,它的原意是“市民法”。“市民法”最早可以推溯到古代的罗马法。罗马法主要可以分为“市民法”和“万民法”。其中,“市民法”是用于调整罗马市民之间关系的法律,而“万民法”是用于调整罗马市民与外来人、外来人与外来人之间关系的法律。公元3世纪以后,由于罗马帝国对于在其境内的所有居民都赋予市民权的原因,结果导致了市民法和万民法的融合。到了中世纪以后,“市民法”成了罗马法的总称。具体内容,请参阅本教材第2页至3页。
因为罗马法反映了商品经济的基本要求,所以到了中世纪的后期,随着欧洲资本主义商品经济的产生和发展,使得罗马法几乎被整个欧洲大陆所接受,成为近代大陆法系的民法基础,并进而在20世纪初经过日本,传入到我国。
3二、我国民法的发展简史
我国在漫长的封建社会中,因为统治者长期推行重农抑商的经济政策,自给自足的自然经济始终占据了主导地位,商品经济极不发达,所以不具备近现代民法产生和发展的基本条件。直到清朝末年进行法制改革,为了废除领事裁判权,聘请日本学者松冈义正起草《大清民律草案》,才在1907年开始有了我国历史上首次民法编纂。但是,1911年完成的《大清民律草案》还没有来得及公布,清朝就灭亡了。中华民国成立后,在1930年公布了我国历史上的第一部民法典《中华民国民法》。不过,这部民法典随着社会主义新中国的成立而在中国大陆被废除。在此之后,我国曾进行过几次民法典的制定工作,但都因政治原因而被搁浅,直到改革开放后民事立法工作才越来越受到重视,制定了一批重要的民事单行法。目前,我国正在加紧起草和制定民法典。具体内容,请参阅本教材第16页至25页。4三、近现代民法的模式1、近代民法典主要包括:1804年的法国民法典,1900年的德国民法典,1898年的日本民法典等。2、近代民法模式的特点:(1)抽象的人格;(2)私的所有;(3)私法自治;(4)自己责任;3、现代民法模式的特点:(1)具体的人格;(2)私的所有的社会制约;(3)受规制的竞争;(4)社会责任。具体内容,请参阅本教材第4页至5页。
5四、大陆法系与英美法系1、大陆法系,又称罗马法系,指包括欧洲大陆大部分国家从19世纪初以罗马法为基础建立起来的、以法国民法典和德国民法典为代表的法律制度以及其他国家或地区仿效这种制度而建立的法律制度。大陆法系的主要特点在于法典化。2、英美法系,又称普通法系,指以英国普通法为基础发展起来的法律的总称。它首先产生于英国,16世纪后扩大到曾经是英国殖民地、附属国的许多国家和地区。英美法系中存在两大支流,这就是英国法和美国法。英美法系的主要特点是以判例法为其主要形式。
6五、民法的类型1、形式民法,是指从形式上界定的民法。即经过系统编纂,以民法命名的成文法典。2、实质民法,是指从内容上界定的民法。即调整民事关系的法律规范的总称,既包括形式民法,也包括一切具有民法性质的法律、法规及判例法、习惯法。3、普通民法,是指规范一般民事关系的民法,如民法通则。4、特别民法,是指规范特定方面、特定领域的民事关系的民法。如公司法、票据法、专利法、著作权法等。5、成文民法,又称制定民法,是指由立法机关制定的民事法律规范。6、不成文民法,是指成文民法之外的民事法律规范,如习惯法、判例法等。具体内容,请参阅本教材第2页和第26页。7六、民商分立与民商合一1、民商分立主义,是指民法典与商法典自成体系,分别立法,各自调整社会经济关系中的民事关系与商事关系。2、民商合一主义,是指在立法观念上采取大民法主义,将商事视为民法的一个组成部分,在立法上由民法统率商法,在民法典中吸收基本商事规范,于民法典外不制定商法典,只根据需要制定单行商事法规的立法体制。
有关我国应采取何种主义制定民法典,请参阅本教材第10页至第13页。8七、民法编纂的体例
民法编纂,是指对散见于不同规范性法律文件中的属于民法的全部现行法律规范,进行审查、修改和补充,编纂成具有完整结构的、统一的法典的活动。由于民法编纂是以制定法典为目的,因而也称为民法典编纂。1、罗马式,又称法学阶梯式,是指仿效罗马法学家盖尤士的《法学阶梯》所创设的体例,分为“人法、物法、诉讼法”三编。法国民法典采纳了此种体例,只是删除了其中的诉讼法内容,第一编人,第二编财产及对所有权的各种限制,第三编取得财产的各种方法。为此,法国民法典没有总则,缺少有关民事活动的一般原则的规定,而将这些一般规则和原则体现在学者的论述和学理中。2、德意志式,又称潘德克吞式,该体例是德国法学者通过对罗马法大全中的《学说汇纂》的研究而构成的。德国民法典采纳了潘德克吞式,分为五编:第一编总则,第二编债权,第三编物权,第四编亲属,第五编继承。潘德克吞式的特色在于规定各种法律关系时,将各种法律关系中的共同性制度和规则抽出,集中规定在个别的规定之前,称为总则。关于中国民法典应当采纳何种体例制定,请参阅本教材第14页至16页。9八、民法的体系1、民法包括财产法和身份法两种,其中财产法由物权法和债权法构成,而身份法则由亲属法和继承法组成。2、物权法包括所有权、限制物权(用益物权和担保物权)、占有。3、债权法包括契约、无因管理、不当得利、侵权行为。具体内容,请参阅本教材第6页至9页。10九、民法的法源1、民法的法源,又称民法的渊源,是指民法规范的来源或具体表现形式,也是法官判案的基准。包括成文法(大陆法系)和不成文法(英美法系)。2、中国民法的法源包括:(1)民法通则;(2)民事单行法;(3)行政法律中的民法规范;(4)行政法规;(5)有权解释(司法解释);(6)习惯法;(7)判例法;(8)法理;(9)学说。具体内容,请参阅本教材第26页至27页。11十、课堂练习1、请参阅本教材第32页至35页,思考下列问题:民法到底是私法还是公法?这样划分对于我国社会有何现实意义?2、请参阅本教材第43页至50页,思考下列问题:如何认识民法基本原则的作用?12十一、民法的功能1、为现代市场经济活动提供行为规范。2、为人权提供基本保障。3、维护社会公平正义。4、促进民主政治。5、促进社会主义物质文明和精神文明。具体内容,请参阅本教材第36页至37页。13十二、民法的基本原理民法的基本原理是私法自治,即意思自治,是指涉及经济生活和家庭生活中的一切民事权利义务关系的设立、变更和消灭,均取决于当事人自己的意思,原则上国家不作干预。私法自治的功能在于排除国家不必要的干预。但是,在当事人之间发生的法律行为违反公序良俗和诚实信用、滥用权利或者有失公平之时,国家法律必须介入,维护社会正义。14案例分析甲是一位从事熟肉食品加工的个体工商户。一日,当地工商管理部门接到群众举报,称甲用死鸡加工烧鸡,工商管理部门立即派乙前往调查。经检验,情况属实,乙当场查封了全部烧鸡。甲不服,与乙发生冲突。在争执中,甲将乙的摔坏。请分析:(1)乙查封甲的烧鸡的行为是否属于民法调整?(2)甲摔坏乙的的行为是否属于民法调整?15案例分析
甲、乙系夫妻,二人于晚饭后在散步时,被丙所驾驶的汽车撞到,甲当场死亡,乙受轻伤。乙因受到严重打击,早产一女婴丁。请分析当事人之间的法律关系。(1)丙与甲、乙产生什么法律关系?(2)甲与乙的法律关系发生什么变化?(3)丁的出生产生什么法律关系?16十三、民法的本位1、民法的本位,是指民法的基本观念、基本目的、作用或任务。2、义务本位,是指以义务为法律的中心观念,义务本位的立法属于禁止性规定和义务性规定,且民刑责任不分。3、权利本位,是指以权利为法律的中心观念,个人权利的保护成为法律最高使命。集中体现为近代民法三大原则的确立,即契约自由、所有权绝对、过失责任。4、社会本位,是指以重视社会公共福利为法律的中心观念,个人极端自由受到限制。集中体现为对于近代民法三大原则的限制,即契约自由的限制,所有权绝对原则的限制,无过失责任原则的采用。5、中国民法是以权利为中心,并体现社会本位思想。具体内容,请参阅本教材第39页至43页。17十四、民法的基本原则
民法的基本原则,是指贯穿于各项民事法律制度之中的根本规则,是民法立法的指导方针和解释民法规范、适用民法规范以及进行民事活动的基本准则。18十五、中国民法的基本原则1平等原则,是指当事人在民事活动中的法律地位平等,即民事主体的民事权利能力平等,也就是民事主体享有权利和承担义务的资格是平等的。2合同自由原则,又称意思自治或私法自治原则,是指民事主体按照自己的意愿,自主地从事民事活动,参与民事法律关系,任何人不得对当事人进行强迫。3公平原则,是指民事主体应当以社会公平正义的观念指导自己的民事行为,平衡当事人之间的利益关系,合理解决当事人之间的纠纷。4诚实信用原则,是指民事主体在民事活动,应当诚实行事,恪守信用,善意地行使权利和履行义务。5公序良俗原则,是指民事主体在民事活动中不得违反社会公德,不得损害社会和国家利益。6权利滥用禁止原则,是指一切民事权利的行使,不得超过其正当界限,行使权利超过其正当界限,则构成权利滥用,应承担侵权责任。19案例分析
原告马某和被告张某是邻居。张某因急病住院急需钱,马某拿出2万元送上门,并对张某说:“先用着,等治好病再说。”后来经治疗,张某治愈出院。马某于是上门要求张某偿还其借给张某的2万元,但是张某拒绝,并称当时马某是赠与他的,可以不用偿还。马某声称当时是借钱给张某的,现在要求追还。随后,马某诉至法院。问:法院应当按照什么民法原则对该案作出判决?20案例分析
刘某与胡某是朋友,刘某在某市郊区经营一家纺织厂。2004年2月25日,刘某与胡某一起吃饭,在饭桌上二人协商于“2004年2月26日”签订一份纺织厂转让协议书,约定:刘某于2004年2月26日将所拥有的纺织厂整体一次性转让给胡某,胡某则须在2004年2月29日前支付50万元人民币。同时双方约定,任何一方违约后,应支付对方违约金5万元。2月26日,双方签订了转让合同,并在纺织厂完成了清点。2月27日,胡某在支付30万元后转让金后,得知刘某于2月25日晚上偷偷将价值约10万元的布匹和设备运走,于是胡某要求以此抵扣未付的转让金。刘某辩称,纺织厂在26日之前仍属其所有,而胡某在接受纺织厂时并没有对此提出异议,因此拒绝胡某提出的抵扣。其后胡某并没有继续支付转让费。于是,刘某于2004年3月30日向法院起诉,要求胡某结清余款,支付违约金、承当诉讼费用。同时,胡某向法院提起反诉,要求判定刘某违约、赔偿部分损失、支付违约金、承担诉讼费用。问:法院应当按照什么民法原则对该案作出判决?21案例分析
原告张某和被告刘某同住一栋二层楼房。刘某为一层所有人,二层归张某所有。该楼房没有外用的楼梯直达二楼,原来张某一家的进出都要经过一楼的楼梯进入二楼,后来张某与刘某发生矛盾,刘某遂不允许张家进入一楼,张某一家只能从窗户进入,生活非常不便。刘某交涉,要求刘某允许其使用一楼的楼梯,而刘某声称一层楼房归自己所有,自己有权完全支配该房屋的使用,可以禁止任何人通行。因此,张某向法院提起诉讼,要求判决刘某允许自己经由一楼楼梯进入自己的房屋。问:法院应当按照什么民法原则对该案作出判决?22十六、民法与邻近法律部门1、民法的调整对象:民事生活中平等主体之间的财产关系和人身关系。2、经济法,是调整国家与企业或个体生产者之间的财产关系的法律,具有管理与被管理、监督与被监督、指令与服从的行政隶属性特征。3、行政法,是指现代国家据以实施国家行政管理的法律规则的总称。其中调整的财产关系通常是无偿的,不具有商品交换的性质。4、劳动法,是调整劳动关系和由劳动关系而产生的劳动保险、劳动福利等社会关系的法律规则的总称,属于民法的特别法。23第二章民事法律关系24一、民事法律关系的概念1、民事法律关系,是由民法规范所调整的平等主体之间的社会关系。如财产所有关系、财产使用关系、商品交换、身份关系和人格关系等。2、民事法律关系,是以民事权利义务为内容的社会关系。25二、民事法律关系的要素民事法律关系的要素,是民事法律关系必要的构成因素或条件,包括主体、内容、客体、变动、变动原因。1、民事法律关系的主体,简称为民事主体,是指参与民事法律关系,享有民事权利和承担民事义务的人,包括自然人、法人、非法人团体,国家在一定条件下才能成为民事主体。2、民事法律关系的内容,是指民事主体在民事法律关系中所享有的民事权利和承担的民事义务。3、民事法律关系的客体,是指民事权利义务共同指向的利益对象,包括物、行为、权利、知识产品、人身利益等。26三、民事法律关系的变动民事法律关系的变动,是指民事法律关系的发生、变更和消灭。1、民事法律关系的发生,是指民事主体之间产生民事法律关系。2、民事法律关系的变更,是指民事主体之间的民事法律关系发生了变化。包括民事法律关系的主体、内容和客体的变更。3、民事法律关系的消灭,是指民事主体之间不再存在民事法律关系。关于民事法律关系变动与民事权利变动的区别,请参阅本教材第60页至61页。27四、民事权利变动的分类1、民事权利的发生(1)民事权利的绝对发生,是指民事权利独立地、不依附于既存的其他权利而独立取得新权利,即原始取得。如无主物的先占、遗失物的拾得等。(2)民事权利的相对发生,是指基于他人既存的权利而发生权利,即继受取得。如占有的转移和占有的继承。2、民事权利的消灭(1)民事权利的绝对消灭,是指权利本身终局的消灭。如标的物的灭失而导致的所有权消灭,债权因清偿而消灭。(2)民事权利的相对消灭,是指权利的转移,即权利脱离原主体而改属新主体。3、民事权利的变更(1)民事权利主体的变更,是指民事权利不失其同一性而变更其形态。(2)民事权利内容的变更,包括量的变更与质的变更。(3)民事权利作用的变更,是指权利效力的变更。具体内容请参阅本教材第62页。28五、民事法律关系变动的原因1、民事法律关系变动的原因,是民事法律事实。2、民事法律事实,是指民法规范所规定的能够引起民事法律关系的发生、变更或消灭的客观现象,包括自然事实和人的行为。29六、民事法律事实的分类民事法律事实,根据其是否与人的意志有关,可以分为自然事实和人的行为。民事法律事实的区分,有利于确定民事法律关系的存在状态,以及分清由此产生的法律后果的承担。30七、自然事实1、自然事实,是指与人的意志无关的能够引起民事法律关系变动的客观现象,也就是该现象本身不直接包含人的意志。包括事件和状态两种。2、事件,是指偶发的、瞬间的客观情况。如人的出生、成年、死亡,自然灾害的发生、战争爆发、罢工、不当得利、继承开始等。3、状态,是指某种客观情况的持续。如人的下落不明、精神失常、对物继续占有、时间的经过、战争状态等。31八、人的行为1、人的行为,是指与人的意志有关,直接体现人的意志的能够引起民事法律关系变动的客观现象。包括当事人自己的行为,也包括他人的行为。2、当事人自己的行为,是指当事人实施的能够引起民事法律关系变动的行为。包括表示行为和非表示行为。3、他人的行为,是指由非当事人实施的但能够引起当事人之间的民事法律关系变动的行为,如法院的判决、仲裁机构的裁决。324、表示行为,包括民事行为(又称法律行为或合法行为)与准民事行为(又称准法律行为)。民事行为是指以意思表示为要素,以发生民事法律后果为目的的行为(如订立合同、发表作品、结婚登记、继承财产等)。5、准民事行为,是指行为人实施的有助于确定民事法律关系相关事实因素的意愿表达或事实通知行为,如催告、通知等行为。6、非表示行为,又称事实行为,是指不以意思表示为要素,当事人没有发生民事法律后果的目的但可引起民事法律后果的行为(如无因管理、正当防卫、紧急避险、遗失物的拾得、埋藏物的发现、从事智力创作活动等)。7、违法行为(侵权行为、违约行为)与其他行为(防卫过当、避险行为)。33九、民事法律事实构成在民法上,相互结合才能引起民事法律关系变动的民事法律事实的总和,称为民事法律事实构成。这是因为某些民事法律关系的发生、变更、消灭必须有两个或两个以上的法律事实的出现,即单有某一事实不引起法律关系的变动,只有需要的多个事件都出现了才构成法律关系变动的原因。如遗嘱继承关系的发生,需要被继承人留下有效的遗嘱、被继承人死亡和遗嘱继承人接受遗嘱继承三个民事法律事实。34十、民事能力1、民事能力,是指民事主体在法律上所具有的地位或资格。包括民事权利能力、民事行为能力和民事责任能力。2、民事权利能力,是指据以充当民事主体,享受民事权利和承当民事义务的法律地位或法律资格。3、民事行为能力,是指民事主体据以独立参加民事法律关系,以自己的法律行为取得民事权利或承担民事义务的法律资格。4、民事责任能力,是指民事主体据以独立承担民事责任的法律地位或法律资格,又称侵权行为能力。35十一、民事权利能力1、在不同的社会形态下,个人享有民事权利能力的情形有所不同。2、民事权利能力的取得和消灭。我国《民法通则》第9条规定:公民从出生时起到死亡时止,具有民事权利能力,依法享有民事权利,承担民事义务。第36条规定:法人是具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。法人的民事权利能力和民事行为能力,从法人成立时产生,到法人终止时消灭。3、一般民事权利能力和特别民事权利能力。36十二、民事行为能力1、民事行为能力,是指民事主体独立实施法律行为的资格。2、任何自然人一经出生即当然具有民事权利能力。但是,自然人的民事行为能力,并不是一出生就有的。3、法人只要具备民事权利能力,也就在同样的范围内被赋予民事行为能力。4、意思能力,是指自然人能够判断自己行为动机和后果,并作出意思表示的能力。意思能力,是法律赋予自然人民事行为能力的前提,无意思能力,即无民事行为能力。
37十三、民事责任能力1、凡依法具有民事行为能力的人,均具有民事责任能力。无民事行为能力人、限制民事行为能力人对他人造成损害,应由其监护人承担民事责任。2、民事责任能力与民事行为能力的区别:(1)目的不同(2)效力不同(3)性质不同3、根据通说,民事责任能力以行为人行为时有无意思表示能力为判断依据。具体内容,请参阅本教材第68页至69页。38十四、民事权利1、权利,是指享受特定利益的法律上的力。2、关于权利本质的学说(1)意思说,即权利本质是意思的自由。但此说无法解释无意思能力的未成年人和精神病人所具有的权利能力。(2)利益说,即权利本质是为法律所保护的利益。但此说混淆了权利的客体与权利本身的区别。(3)法力说,即权利本质是法律上的力。3、权利的意义,等于“特定的利益”加上“法律上的力”。39十五、权利的基本分类1、公权(公法中的权利)和私权(私法中的权利)2、私权可以分为:财产权和非财产权。非财产权,是指与权利主体的人格和身份不可分离的权利,包括人格权和身份权。财产权,是指可以与权利人的人格、身份相分离而具有财产价值的权利。3、财产权原则上可以转让、抛弃,非财产权则不可,财产权受侵害时原则上不适用精神损害赔偿,非财产权则适用。4、兼有财产权和非财产权性质的权利,包括继承权、社员权等。40十六、支配权、请求权1、支配权,是指权利人可以直接支配其标的,具有排他性的权利。如物权、准物权(如矿业权、水权、渔业权等)、知识产权、人格权、身份权。2、请求权,是指权利人必须请求他人为特定行为(作为、不作为)的权利。如债权上请求权,物权上请求权,人格权上请求权,身份权上请求权等。无请求权基础,则无请求权。3、请求权与诉权的区别,在于当对方当事人不依照请求履行义务时,请求权人可诉请法院强制对方当事人履行义务。41十七、变动权变动权,是指权利人依自己的行为,使法律关系发生变动的权利。包括:形成权、抗辩权、可能权。(1)形成权,是指权利人依自己的行为,使自己与他人之间的法律关系发生变动的权利。如撤销权、解除权、追认权等。(2)抗辩权,是指权利人用以对抗他人请求权的权利。如同时履行抗辩权、不安抗辩权、先诉抗辩权等。关于抗辩权与诉讼上的抗辩之区别,请参阅本教材第75页。42
(3)可能权,是指权利人依自己的行为而使他人与他人之间的法律关系发生变动的权利。如代位权、代理权、法人代表人的事务执行权等。43十八、绝对权与相对权1、绝对权,是指可以对一切人主张的权利,又称对世权。如物权、人格权、知识产权等。2、相对权,是指仅能对特定人主张的权利,又称对人权。如债权。44十九、主权利与从权利1、在两项相互联系的民事权利中,不依赖他项权利而独立存在的权利,称为主权利。2、在两项相互联系的民事权利中,依赖他项权利(主权利)而存在的权利,称为从权利。如担保的债权与担保权,债权为主权利,担保权为从权利。45二十、专属权与非专属权1、专属权,是指专属于权利人而不能让与的权利。如人格权、身份权。2、非专属权,是指专属权以外的能够让与的权利。如物权、知识产权、债权等。46二十一、既得权与期待权1、既得权,是指已具备全部成立要件的权利。2、期待权,是指权利的实现条件尚未完全具备的权利。如附条件的权利,继承开始前法定继承人的权利等。47二十二、权利竞合1、权利竞合,是指数个权利存在于同一标的,而其行使可生同一结果。最为典型的是请求权竞合。2、关于违约责任请求权与侵权责任请求权竞合在学说上的区别。(1)法条竞合说(2)请求权竞合说(3)请求权规范竞合说具体内容,请参阅本教材第78页至79页。48二十三、权利与法律的关系1、权利先存说:天赋人权。2、权利与法律同时存在说:权利与法律为同一事物的两面。3、法律先存说:法律是权利存在的前提。49二十四、民事义务1、义务,是指法律所加于当事人作为或不作为的拘束。2、作为,是指义务人必须作出一定行为,又称积极义务。如买卖合同中的交付标的物和支付价款的义务。违反作为义务的即为不作为。3、不作为,是指义务人必须不为一定行为,又称消极义务。如不得侵害他人所有权、人身权的义务。违反不作为义务的即为作为。50二十五、民事义务的分类根据民事义务有无让与性,可分为:(1)专属义务,是指不具有让与性的义务。如赡养和抚养义务。一般而言,与人身有关的义务为专属义务。不得将其让与他人承受。(2)非专属义务,是指具有让与性的义务。一般而言,财产性义务为非专属性义务。可以将其让与他人承受。51根据民事义务的性质,可分为:(1)一般义务,又称主要义务、基本义务,是指决定民事法律关系性质的基本义务。原则上属于对待给付义务。如买卖合同中的交付标的物义务、支付价款义务等。(2)附随义务,又称附从义务,是指为一般义务的履行所负担的辅助性义务。如合同关系中,当事人负有的通知、协助、保密义务等。原则上不属于对待给付义务。52根据民事义务的发生原因,可分为:(1)法定义务,是指直接根据法律规定而发生的义务。一般而言,与绝对权相对应的义务属于法定义务。违反法定义务的,一般产生侵权责任。(2)约定义务是指由当事人自行约定的义务。一般而言,与相对权相对应的义务属于约定义务。违反约定义务的,一般产生债的不履行责任。53二十六、民事责任1、责任,一是指职责,二是指义务,三是指不履行法律义务而受某种制裁。2、法律责任,随着时代的发展,首先与道德、宗教的责任划分开来,并进一步划分成民事责任、刑事责任、行政责任。3、在罗马法中,责任只是不履行义务的必然结果,因此对责任和义务不加区分。对此,德国普通法和英美法也无不同。而在日耳曼法中,民事义务和民事责任却有明确的区别,并且影响了大陆法系民法。中国民法因为继受大陆法系民法,所以严格区分民事义务和民事责任。4、根据民法通则的规定,构成民事责任须有违反合同或不履行其他义务。54二十七、民事责任的本质1、民事责任是民事法律关系的构成要素。2、民事责任使得民事权利具有法律上的力。3、民事责任是连结民事权利与国家公权力的中介。4、民事责任是一种特别债。具体内容,请参阅本教材第85页至第87页。55二十八、民事责任的分类根据民事责任发生的原因,可分为:(1)债务不履行的民事责任,是指因债务人不履行已经存在的债务而发生的民事责任。主要包括违约责任,不履行无因管理之债、不当得利之债、缔约过失之债等产生的民事责任,是违反积极义务的结果。(2)侵权的民事责任,简称侵权责任,是指因实施侵权行为而发生的民事责任。通常是违反消极义务的结果。56根据民事责任的内容有无财产性,可分为:(1)财产责任,是指以一定的财产为内容的责任。如返还财产、赔偿损失、恢复原状、支付违约金等。一般而言,侵害财产权的,行为人应承担财产责任。(2)非财产责任,是指不具有直接财产内容的民事责任。其目的在于使受害人的非财产利益得到恢复。如消除影响、恢复名誉、赔礼道歉等。一般而言,侵害人身权的,即会产生财产责任,也会产生非财产责任。57根据民事责任的主体人数,可分为:(1)单独责任,是指由一人独自承担的民事责任。(2)共同责任,是指由二人以上共同承担的民事责任。58根据责任方的承担情况,可分为:(1)单方责任,是指由一方承担的责任。(2)双方责任,是指由双方承担的责任。59
根据共同责任中责任人之间的关系,可分为:(1)按份责任,是指在责任人在多数时,各责任人按照一定的份额承担的民事责任,各责任人之间无连带关系。在责任承担上,有范围。(2)连带责任,是指在责任人为多数时,各责任人不分份额、共同承担的民事责任,各责任人之间存在连带关系。如在共同侵权的情形下,侵权人之间应承担连带责任。合伙人之间对合伙债务应承担连带责任等。在责任承担上,无范围。(3)补充责任,是指在责任人不能承担全部民事责任时,由他人承担不足部分的民事责任。如有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的,应从本人财产中支付赔偿费用。不足部分,由监护人适当赔偿。监护人承担补充责任。在责任承担上,有顺序。60
根据民事责任的归责原则,可分为:(1)过错责任,是指以过错为归责原则的民事责任。过错事民事责任的构成要件,行为人没有过错的,不承担民事责任。适用于侵权责任的一般情况。(2)无过错责任,是指按照法律规定没有过错也要承担的民事责任。适用于侵权责任的特殊情况。如产品缺陷致人损害、高度危险作业致人损害、环境污染致人损害、地面施工致人损害、饲养的动物致人损害等损害赔偿案件。(3)公平责任,是指在当事人双方均无过错而又不能适用无过错责任原则的情况下所产生的民事责任。适用于侵权责任的特殊情况。如紧急避险致人损害的、在为对方利益或共同利益活动中致人损害的情形。61第三章民事主体——自然人62一、出生1、自然人,是指基于自然规律而出生的人。自然人因出生而取得权利能力。2、出生的要件:(1)必须全部与母体分离(2)必须与母体分离之际保有生命3、出生的证明我国司法实践认定出生时间一般为户籍证明为准;没有户籍证明的,以医院出具的证明为准;没有医院证明的,参照其他有关证明(如档案、护照等)。63二、胎儿的保护1、总括的保护主义:一般将胎儿视为已出生。被罗马法、瑞士民法、中国台湾民法所采用。2、个别的保护主义,被法国法、德国法、日本法所采用。原则上无权利能力,但存在一些例外,包括胎儿的继承权、受遗赠权、基于侵权行为的损害赔偿请求权,被认领权等。3、绝对主义,胎儿的民事权利能力不予承认。我国民法通则属于绝对主义。仅对胎儿的继承份额予以承认。64三、死亡1、自然人的民法权利能力,因自然死亡而消灭。2、自然死亡,又称生理死亡,是指自然人生命的终结。通说认为,死亡是以脑死亡为判断标准。3、死亡的时间,一般应以户籍簿登记的死亡时间为准。依照我国继承法的司法解释,相互有继承关系的几个人,在同一意外事故中死亡,如果不能确定死亡的,推定没有继承人的人先死亡。各自都有继承人,如辈分不同,则推定长辈先死亡;辈分相同,则推定为同时死亡。65案例分析
AB夫妇有一儿子C,C于1999年与D结婚,2001年初生一女儿E。D的父母早亡,娘家只有一个哥哥F。2003年冬天,CD夫妇及女儿E在去老家探亲途中遇到特大交通事故不幸死亡。其死亡的先后顺序无法确定。CD夫妇留下遗产价值1000万元。C的父母AB夫妇和F均要求继承这笔遗产。问该笔遗产如何分割?
66四、人格权1、人格包括以下三层含义:(1)具有独立法律地位的权利主体,包括自然人和法人;(2)作为权利主体法律资格的民事权利能力;(3)一种受法律保护的利益,即人格利益,包括自然人的生命、身体、健康、自由、尊严、名誉等。2、人格权,是指存在于权利人自身人格上的权利。具体包括:生命权、身体权、健康权、自由权、姓名权、名誉权、肖像权、隐私权等。67五、人格权的性质1、人格权属于非财产权。但名人肖像权、企业名称等可有偿提供使用。2、人格权属于支配权。但像“安乐死”是否可行,已经成为人们的争论焦点。3、人格权属于绝对权。4、人格权属于专属权,与主体不可分离。68六、人格权的性质1、一般人格权,是指有关人的存在价值及尊严的权利,其标的包括物质性人格(生命、身体、健康)和精神性人格(名誉、自由、姓名、贞操、肖像、隐私)等全部人格利益。2、特别人格权,是指法律就特定人格利益所规定的权利。如生命健康权、姓名权、肖像权、名誉权、婚姻自由权等。3、区分两者的意义在于,法律有特别规定的应适用特别人格权,无特别规定的应适用一般人格权。69七、生命权生命权:是指自然人享有的以生命安全和安宁为内容的人格权。具体内容如下:(1)生命安全维护权。(2)生命安宁维护权。(3)有限的生命利益支配权。(4)司法保护请求权。70案例介绍
1998年10月21日夜,某省一中学校内下水道的铁盖被人盗走,露出一个黑乎乎的大洞,由于该洞位于学校的交通要道旁,来往人多,很容易发生事故。22日一大早,就有一些学生和教师将此情况反映给学校有关领导李某,李某听后答应马上派人处理,但这天学校的工作特别多,李某也忙得焦头烂额,匆忙之中把这件事忘记了。这天晚上,悲剧发生了,该校一初三学生赵某上完晚自习后经过此处,由于当时黑灯瞎火,加上赵某走得十分匆忙,一脚踏进黑洞,头部撞在下水管道上,经抢救无效死亡。
据查,由于该校地处城边,离学生的家庭住地都较远,学生夜晚来校很不安全,所以上级教育部门规定该校学生不上晚自习,但该校由于上一届初中升学考试很不理想,所以学校仍要求初三学生要来校上晚自习。
问:本案中赵某的什么权利受到了侵害?应该由谁来承担民事赔偿责任?71八、健康权
健康权,是指自然人以维护身体和心理机能健康为内容的人格权。主要包括:(1)身体机能健康维护权。(2)心理机能健康维护权。(3)健康利益支配权。72案例介绍
2007年4月6日,不满6岁的小女孩李某随亲友到某市一家饭店用餐。期间,李某随一名成年亲友经过一条过道前往饭店前堂时,在过道拐弯处与端送热菜的工作人员相撞,导致胸、颈部被滚热的油汤烫伤。经医院诊断,小女孩颈、胸部严重烫伤,为此住院20天,支出万余元医疗费。出院时,医院出具医嘱,让小女孩在门诊继续治疗。当时,饭店老板王某支付了2万元医疗费。
事后,经相关机构鉴定,小女孩的疤痕整复手术尚需5万元治疗费。为此,小女孩父母代其提起诉讼,要求王某赔偿医疗费、后续医疗费、护理费及精神损害抚慰金等共计12万余元。
庭审中,法院查明小女孩被烫伤时所经通道
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