劳动合同法及依法维权

第八讲劳动合同法及依法维权1、明确法律双方的权利和义务2、不违法、不犯法3、用法律武器维护自身合法权益第一页，共四十八页。主要内容了解就业协议及其法律问题了解劳动合同及其法律问题了解就业劳动法要点及劳动争议处理了解五险一金第二页，共四十八页。就业协议及其法律问题就业协议的概念及作用就业协议是《全国普通高等学校毕业生就业协议书》的简称，又称三方协议。2011年后，协议为一式四份，签署后毕业生、用人单位、学校就业工作部门及毕业生所在院系各保留一份。协议自毕业生到单位报到，用人单位正式接收毕业生后自行终止。就业协议由就业主管部门统一制表第三页，共四十八页。就业协议格式及填写简要说明就业协议样本（参见教材P102），格式固定，每人一份。毕业生情况部分（毕业生填写）－－政治面貌：入党积极分子不是政治面貌－－培养方式：国家统一招生/非定向用人单位填写部分－－用人单位上级主管部门（根据单位性质而定）学校意见－－由所在系及学院CDC就业服务部填写第四页，共四十八页。就业协议的签订原则主体合法原则－－毕业生获得毕业资格（已通过毕业资格审查）－－用人单位具有录用毕业生的计划和自主权平等协商原则－－协议中的高校、毕业生、用人单位的法律地位是平等的。权利和义务是一致的。一般而言，高校在协议中充当“见证者”的角色。第五页，共四十八页。就业协议签订的一般步骤毕业生领取空白就业协议与用人单位要约并签订，用人单位上级主管部门盖章回到所在系及学校就业主管部门填写意见和盖章系、毕业生、就业部门、用人单位分发第六页，共四十八页。就业协议违约责任及后果从实际情况看，就业协议出现违约情况，一般都是由毕业生导致的。毕业生违约的直接后果：－－支付违约金毕业生违约的间接后果1、造成用人单位招聘工作的被动；2、损害所在学校的就业工作声誉；3、影响其他毕业生的及时就业。第七页，共四十八页。就业协议和劳动合同的关系两者均是就业过程中所订立的书面协议就业协议不能等同于劳动合同毕业生和用人单位建立劳动关系一个月内，应签订劳动合同。就业协议主要倾向于在高校的见证下劳动双方确定的用工意向，是一种初步约定，一般在签订劳动合同之前签订。劳动合同是毕业生与用人单位明确劳动双方权利义务关系的协议。就业协议可不签，劳动合同必须签。第八页，共四十八页。就业协议争议的解决办法协商－－毕业生直接和用人单位之间协商类调解式协商－－有学校或毕业生就业主管部门与用人单位协商诉讼－－直接向人民法院起诉第九页，共四十八页。劳动合同及法律问题一、劳动法要点提示二、依法维权的方法和途径第十页，共四十八页。一、《劳动合同法》要点提示新的《劳动合同法》2007年6月29日由人大常委会会议通过，自2008年1月1日起开始实施。《劳动合同法》是劳动者通过法律途径保障自身权益不受侵害的强大武器。

每一个劳动者都应该熟悉《劳动合同法》的相关条款以及权利救济的途径和方法。第十一页，共四十八页。

第二条、凡是中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等在与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同的时候，适用本法。……－－相对于旧法，新法的适用范围增加了民办非企业单位等组织及其劳动者。－－明确事业单位与实行聘用制的工作人员之间也应订立劳动合同，但允许其优先适用特别规定。－－－除公务员和参照公务员法管理的人员，国家机关、事业单位、社会团体与其他劳动者均应当建立劳动关系，并适用本法。

新法的适用范围第十二页，共四十八页。新法的体系第十三页，共四十八页。招聘录用1、不得扣押劳动者身份证和其它证件、不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物；2、劳务派遣单位和用工单位均不得向劳动者收取费用；3、劳务派遣单位不得克扣用工单位按劳务派遣协议支付给劳动者的劳动报酬。1、对扣押证件的，劳动行政部门责令返还，并给予处罚；2、对要求提供担保、收取财务的，劳动行政部门责令返还，并处500元以上1000元以下罚款，并承担赔偿责任。《劳动合同法》第84条；《居民身份证法》；《护照法》等。程序环节具体要求法律责任法律依据招用过程的规定禁止行为第十四页，共四十八页。订立劳动合同的方方面面用工之日与劳动关系、劳动合同的联系第十五页，共四十八页。程序环节具体要求相关说明依据订立劳动合同订立原则1、合法：形式合法（书面合同）、内容合法（必备条款、内容不违法）；2、公平：内容公平合理；3、平等自愿4、协商一致5、诚实信用1、建立劳动关系应该签订书面劳动合同；2、用人单位应依法建立和完善劳动规章制度、保障劳动者享有劳动权利、履行劳动的义务。《劳动法》第17、18条；《劳动合同法》第3、26、27、28条。应当订立书面劳动合同1、最迟应当在用工之日起一个月内订立；2、用工之日，即劳动者实际提供劳动之日，是劳动关系确立的唯一标志；3、可以是用工在前，订立在后；也可以是订立在前，用工在后。1、用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资；2、用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立，劳动关系未建立之前，部分相关责任不需承担；3、用人单位自用工之日起即与劳动者确立劳动关系；未同时签订劳动合同的，应在用工之日起一个月内签订书面劳动合同。《劳动法》第11、16条；《劳动合同法》第10、14、82条第十六页，共四十八页。程序环节具体要求相关说明依据订立劳动合同劳动合同期限1、有固定期限；2、以完成一定工作任务为期限；3、无固定期限（1）双方协商一致可以订立。（2）法定情形：a.劳动者在该单位连续工作满十年b.用人单位初次实行劳动合同制度时，劳动者在该单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年；c.国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年；d.双方连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有39条、40条1、2项情形，续订劳动合同的。（3）推定情形：用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同，视为双方已订立无固定期限劳动合同。1、国家规定必须执行固定期限劳动合同的，必须签订固定期限劳动合同。2、劳动合同中，用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位和劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章，劳动合同开始生效。4、对于违反本法规定不与劳动者签订无固定期限劳动合同的，自应当签订之日起向劳动者支付二倍工资，二倍工资支付责任持续至补办签订手续完成之日。《劳动法》第20条；《劳动合同法》第13、14、15、41、44、46、48、58、82、87条第十七页，共四十八页。程序环节具体要求法律责任依据订立劳动合同试用期条款1、属于可约定条款，非必备条款，包含在劳动合同期限内；2、劳动合同期限3个月以上不满1年，试用期不超过1个月；合同期限1年以上不满3年，试用期不超过2个月；合同期限为3年以上或属于无固定期限劳动合同，试用期不超过6个月；3、同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期；4、合同期限不满3个月，不得约定试用期；以完成一定工作任务为期限的劳动合同，不得约定试用期；用人单位不得对非全日制用工约定试用期；5、不得单独约定试用期，作此约定的视作劳动合同期限；6、试用期工资必须同时不低于本单位相同岗位最低档工资和合同约定工资的80%及单位所在地最低工资标准；1、以适应期、实习期等名义进行实质试用的，执行试用期有关规定。2、违法约定试用期的，由劳动行政部门责令改正，已经履行的，由用人单位以试用期满月工资为标准按已履行的超过法定试用期的期间支付赔偿金。3、约定的试用期工资标准低于最低工资标准的，该约定无效，其标准在左边第6点中以“就高不就低”原则确定。4、未在劳动合同等书面形式约定试用期，劳动者不予确认，用人单位应当承担举证责任。5、在招用过程和试用期条款的约定过程中，未明确录用条件、未明确具体考查制度的，用人单位不能以试用期内不符合录用条件为由对劳动者行使单方解除权。《劳动合同法》第19、20、21、37、39、70、83、85条第十八页，共四十八页。※劳动合同必备条款1、有人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；2、劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；3、劳动合同期限；4、工作内容和工作地点；5、工作时间和休息休假；6、劳动报酬；7、社会保险；8、劳动保护、劳动条件和职业危害防护；9、法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。第十九页，共四十八页。※劳动合同的可约定条款1、试用期2、培训协议3、竞业限制协议4、补充保险或福利待遇……第二十页，共四十八页。了解劳动合同的解除一般解除情形－－劳动双方协商一致，可以解除劳动合同*用人单位解除劳动合同的情形（P115）1、即时解除；2、预告解除；3、不得解除情形*劳动者解除劳动合同的情形（P113）1、即时解除；2、预告解除；3、试用期内解除。第二十一页，共四十八页。用人单位不得解除劳动合同的情形（1）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；——检查完毕且检查结论为无职业病或非疑似职业病的，用人单位可恢复行使预告解除权或经济性裁员权；——检查完毕但结论为职业病的，按照工伤保险有关规定处理；（2）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；——按照工伤保险条例处理劳动关系问题。《职业病防治法》第32、49条；《妇女权益保障法》第27条；《劳动合同法》第42、45、87条；《劳动法》第29条第二十二页，共四十八页。（3）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；——按照《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》处理劳动关系问题。（4）女职工在孕期、产期、哺乳期的；——按照生育保险规定处理劳动关系问题。（5）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；——继续履行劳动合同，按第39条规定或合同终止制度处理劳动关系问题。（6）法律、行政法规规定的其他情形。第二十三页，共四十八页。用人单位可以解除劳动合同的情形第二十四页，共四十八页。环节适用情形与要求通知义务经济补偿责任违约金损害赔偿依据用人单位即时解除1、劳动者在试用期间被证明不符合录用条件；2、劳动者严重违反用人单位的规章制度；3、劳动者严重失职、营私舞弊，给用人单位造成重大损害；4、劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响；5、劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，经用人单位提出，拒不改正；6、劳动者以欺诈、胁迫手段或乘人之危，使用人单位在违背真实意思的情况下订立或变更劳动合同，而使劳动合同被确认为无效或部分无效；7、劳动者被依法追究刑事责任。无无1、服务期违约金：劳动者须承担违约金。2、竞业限制违约金：劳动者在离职后违反竞业限制约定的，应依约承担违约金。用人单位无须就解除行为向劳动者承担赔偿责任。《劳动合同法》第21、39条1、即时解除第二十五页，共四十八页。环节适用情形与要求通知义务经济补偿责任损害赔偿依据用人单位预告解除（1）劳动者患病或非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作；（2）劳动者不能胜任工作，经过培训或调整工作岗位，仍不能胜任工作；（3）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议。提前30天以书面形式通知；或者额外支付一个月工资应当承担经济补偿金支付责任劳动合同法未作明确规定《劳动法》第26、28条；《劳动合同法》第40、46条。2、预告解除第二十六页，共四十八页。用人单位在劳动合同解除或者终止后对劳动者的义务：1、为劳动者出具解除或者终止劳动合同的证明2、15天内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续3、保留劳动合同文本的时间不得低于两年。第二十七页，共四十八页。劳动者无条件解除劳动合同的情形第二十八页，共四十八页。环节适用情形与要求通知义务经济补偿责任违约金损害赔偿法律依据劳动者即时解除1、用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件；2、用人单位未及时足额支付劳动报酬；3、用人单位未依法为其缴纳社会保险费；4、用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益；5、用人单位以欺诈、胁迫手段或乘人之危，使劳动者在违背真实意思的情况下订立或变更劳动合同，而使劳动合同被确认为无效或部分无效；6、用人单位在劳动合同中面除自己法定责任、排除劳动者权利而使劳动合同被确认为无效或部分无效；7、因用人单位原因导致劳动合同存在违反法律、行政法规强制性规定情形而导致劳动合同被确认为无效或部分无效；8、法律、行政法规规定劳动者可以即时解除劳动合同的其他情形；均应当支付经济补偿金1、服务期违约金：劳动者无须承担违约金。2、竞业限制违约金：劳动者在离职后违反竞业限制约定的，应依约承担违约金。劳动者无须就解除行为向用人单位承担赔偿责任《劳动合同法》第38、46条；9、用人单位以暴力、威胁或非法限制人身自由手段强迫劳动；10、用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全。无第二十九页，共四十八页。劳动合同的生效要件与无效情形第三十页，共四十八页。程序环节具体要求法律责任依据订立劳动合同劳动合同的生效要件与无效情形1、劳动合同的生效要件（1）用人单位与劳动者均符合建立劳动关系的主体资格条件；（2）用人单位与劳动者就合同条款协商一致，意思表示真实；（3）合同内容公平合理，且不违反法律、行政法规的强制性规定；（4）用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或盖章。2、劳动合同的无效情形：（1）以欺诈、胁迫的手段或乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；（2）用人单位或劳动者免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；（3）合同本身违反法律、行政法规强制性规定的。3、对劳动合同的无效或部分无效有争议的，由劳动仲裁机构或人民法院确认。1、无论哪方原因导致劳动合同被确认为无效或部分无效，劳动者付出劳动的，用人单位原则上均应当依法支付劳动报酬。2、劳动者原因导致劳动合同被确认为无效或部分无效，用人单位可行使单方解除权，无须支付经济补偿金。3、用人单位原因导致劳动合同被确认为无效或部分无效，劳动者可行使单方解除权，并可要求单位支付经济补偿金。《劳动合同法》第16、26、27、28、38、39条第三十一页，共四十八页。案例分析

第三十二页，共四十八页。1、小刘大学毕业后应聘到某一企业，并签订了一份为期一年的劳动合同，其中约定：试用期3个月（2008年6月到2008年9月）。合同签订后，小刘应单位要求交了500元押金。2008年8月20日，用人单位突然向刘先生发出辞退通知，告知他工作表现欠佳，不符合录用要求，发给他两个月试用期工资后通知他立刻离开。请结合劳动法条例，指出此案中用人单位违反劳动法的地方。第三十三页，共四十八页。2、毕业生小张应聘进入某公司，同时签订了书面的劳动合同。还在试用期的时候，发觉这个工作非常不适合自己，很是苦恼，想解除劳动合同，离开该公司。请运用劳动合同法的相关条款帮帮他。第三十四页，共四十八页。3、小李与某用人单位于2008年4月20日在招聘会上签订了劳动合同，约定6月24日领取毕业证后就去上班。5月15日，小李接到该单位的书面通知，告诉他由于经营失误，单位已经获准开始裁员，已不能接纳小李，但是可以推荐小李到该单位的江苏分公司。若小李不同意就解除劳动合同。请问，该用人单位是否违反了劳动合同法？请用劳动法相关条款说明。第三十五页，共四十八页。劳动争议的处理劳动争议的定义：－－雇佣双方因劳动的权利与义务发生分歧而引起的争议，也称劳动纠纷。劳动争议的处理原则：1、依法处理原则2、当事人在法律上一律平等原则3、着重调解原则4、及时处理原则第三十六页，共四十八页。劳动争议的处理劳动争议的处理程序1、协商－－劳动双方自行协商（内部协商）2、调解－－由地方劳动争议调解委员会进行调解（介入协商）具体步骤：申请（双方均可提交）－－受理－－调查－－调解－－制作调解协议书【调解委员会在哪？】第三十七页，共四十八页。劳动争议的处理劳动争议的处理程序3、仲裁－－由地方仲裁委员会公断或评断具体步骤：申请（一般由劳动者提出）－－受理－－调查－－仲裁庭－－出具仲裁书（具强制执行性）【仲裁委员会在哪？】4、诉讼－－由地方人民法院审理（最终形式）适用：劳动双方对劳动争议仲裁不服时步骤：提交诉讼申请－－审理－－出具判决书第三十八页，共四十八页。注重保留劳动争议证据一般而言，劳动争议仲裁和诉讼，须在劳动争议发生后最迟两年内提出（一般为1年）平时注重劳动争议证据的保留劳动争议证据包括：1、劳动合同文本2、工资单3、加班申请和审批单4、用人单位的人事文件副本5、岗位职责文本…….第三十九页，共四十八页。了解“五险一金”“五险一金”的概念：－－社会保险和住房公积金的简称，社会保险包含养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险和生育保险五个项目。第四十页，共四十八页。了解养老保险我们要做好自我养老的心理准备目前我国实行的养老保险资金来源主要有三个：单位缴纳部分、个人缴纳部分和国家财政补贴。单位缴纳比例：一般不超过单位工资总额的20%个人缴纳比例：一般为本人缴费工资的8%劳动合同签订后，用人单位应依法到当地社会保险机构为职工办理养老保险手续个体劳动者和自由劳动者可自行到社保经办机构（社保局）参加养老保险。第四十一页，共四十八页。了解医疗保险在目前的中国，生病还是意见奢侈的事情。医疗保险制度有国家立法，强制实施，费用由用人单位和个人共同缴纳。一般，用人单位缴费率为职工工资总额的6%，可作调整（可能么？）医疗保险的个人缴纳比例一般为2%，可作调整。第四十二页，共四十八页。了解失业保险失业保险是为了保障有工资收入的劳动者在失业后的基本生活而由立法通过建立的保险制度，具有强制性。失业保险基金也是由单位、个人和国家三方共同负担的。城镇企业事业单位按照本单位工资总额的2%缴纳失业保险费单位职工按照本人工资的1%缴纳失业保险费可自行了解失业保险的申领第四十三页，共四十八页。了解工伤保险当事故发生（非劳动者因素引起），劳动者就具有享受工伤保险的权利。用人单位