破产法的学习课件

破产法的学习课件第1页/共47页教学目的和要求

通过本章的学习，应当从破产程序和破产实体规则两方面进行把握：熟悉破产的申请和受理、债权申报、债权人会议的召开、破产宣告和破产清算、破产程序的终结、等程序环节；把握管理人、债权人会议、债权人委员会三个破产程序主体方面的具体规则和破产债权、抵消权、别除权、取回权四个实体权利，同时，对于破产财产、破产费用和公益债务及破产中可撤销行为、无效行为及可追回财产等实体规则也应当重点把握。

第2页/共47页学习目标

知识的掌握1．企业破产的界限。2．破产申请和受理。3．债权申报与债权人会议。4．重整、和解和破产清算程序的主要规则。技能的提高

1.把握破产程序的流程和各程序之间的区别与联系。

2.充分理解破产程序和实体规则，提高处理破产法律实务的能力。第3页/共47页

教学重点：破产的申请与受理债务人财产与管理人债权申报、债权人会议重整、和解与清算程序

学习难点撤销权和追回权别除权3．核心概念债务人财产管理人撤销权追回权债权申报债权人会议破产分配重整和解破产清算第4页/共47页

【案例导入】

（略）p82-83【问题引入】1．A铸材公司自己是否可以申请破产？为什么？2．根据新《企业破产法》的规定，人民法院应否受理申请人A铸材公司的破产申请?为什么？

第5页/共47页[引例点评]（略）p-95第6页/共47页讲授与训练内容第一节破产法律制度的一般规定第二节破产申请、受理及其法律效果第三节第四节第7页/共47页一、破产的概念1、狭义概念：在法院的审理与监督之下，对丧失清偿能力的债务人，强制清算其全部财产，公平清偿全体债权人的法律制度。2、广义的概念：不仅包括破产清算制度，还包括以挽救债务人、避免破产为目的的和解、重整等法律制度。第一节破产法律制度的一般规定第8页/共47页

二、破产法的概念1、破产法的定义破产------有关债务人不能够清偿到期债务而适用破产或者是和解程序来处理债务关系的所有法律规范的总称。2、破产法的适用范围适用范围为企业法人，即适用于所有的企业法人，包括全民所有制企业与法人型的三资企业、私营企业，上市公司和非上市公司，有限责任公司和股份有限公司等。此外，破产法附则中对于国有企业破产、金融机构破产和非法人组织破产还有特别规定,其他法律规定企业法人以外的组织的清算，属于破产清算的，参照适用破产法规定的程序。第9页/共47页

三、破产原因

1、债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务；

2、是债务人不能清偿到期债务，并且明显缺乏清偿能力。破产界限的实质标准就是企业法人不能清偿到期债务。

3、是明显丧失清偿能力可能的。该项破产原因仅适用于提起重整申请。第10页/共47页四、破产案件的管辖

1、地域管辖：债务人住所地人民法院。

2、级别管辖：(1)基层人民法院一般管辖县、县级市或者区的工商行政管理机关核准登记企业的破产案件；(2)中级人民法院一般管辖地区、地级市(含本级)以上的工商行政管理机关核准登记企业的破产案件；(3)纳入国家计划调整的企业破产案件，由中级人民法院管辖。第11页/共47页

五、破产案件中的裁定和公告

1、在破产案件中，法院对程序问题和实体问题作出的裁判，一律采用裁定的形式。

2、人民法院对破产案件作出的裁定，除驳回破产申请的裁定外，一律不准上诉。当事人对裁定有异议的，可以向作出裁定的原审人民法院申请复议。但是，复议期间不停止裁定的执行。

3、在破产案件中，法院通过公告形式，将重大的程序性事件公之于众。第12页/共47页第二节破产申请、受理及其法律效果

一、破产申请（1）债务人提出申请债务人可以提出重整、和解或者破产清算申请；应当提交：破产申请书和有关证据，财产状况说明、债务清册、债权清册、有关财务会计报告、职工安置预案以及职工工资的支付和社会保险费用的缴纳情况。第13页/共47页

（2）债权人提出申请债权人可以提出重整或者破产清算申请。须具备条件：须为具有给付内容的请求权；须为法律上可强制执行的请求权；须为已到期的请求权。应提交材料：(1)债权发生的事实与证据。(2)债权性质、数额、有无担保，并附证据。(3)债务人不能清偿到期债务的证据。（3）清算人提出申请企业法人已解散但未清算或者未清算完毕，资产不足以清偿债务的，依法负有清算责任的人应当向人民法院申请破产清算。

人民法院受理破产申请前，申请人可以请求撤回申请。请求撤回申请只能在人民法院受理破产申请之前。在人民法院受理破产案件后，申请人请求撤回破产申请的，应予驳回。第14页/共47页

二、破产案件的受理债权人提出破产申请，人民法院自收到申请之日起5日内通知债务人。债务人有异议的，自收到通知之日起7日提出。人民法院自异议期满之日起10日内裁定是否受理。除上述情形外，人民法院应当自收到破产申请之日起15日内裁定是否受理。受理人民法院受理破产申请的，应当自裁定作出之日起5日内送达申请人。债权人提出申请的，人民法院应当自裁定作出之日起5日内送达债务人。债务人应当自裁定送达之日起15日内，向人民法院提交有关文件。人民法院裁定受理破产申请的，应当同时指定管理人。人民法院应当自裁定受理破产申请之日起25日内通知已知债权人，并予公告。不受理人民法院裁定不予受理的，应当自裁定作出之日起5日内送达申请人并说明理由。申请人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起10日内向上一级人民法院提起上诉。第15页/共47页

三、破产案件的受理后的法律效果（1）自人民法院受理破产申请的裁定送达债务人之日起至破产程序终结之日，债务人的有关人员承担法定的5项义务:①妥善保管其占有和管理的财产、印章和账簿、文书等资料；②根据人民法院、管理人的要求进行工作，并如实回答询问；③列席会议并如实回答债权人的询问；④未经人民法院许可，不得离开住所地；⑤不得新任其他企业的董事、监事、高级管理人员。

（2）如果债务人在人民法院受理破产申请后，对个别债权人清偿，人民法院有权宣告该清偿行为无效，依法予以追回。第16页/共47页

（3）人民法院受理破产申请后，债务人的债务人或者财产持有人应当向管理人清偿债务或者交付财产。

（4）管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。

管理人自破产申请受理之日起两个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起30日内未答复的，视为解除合同。管理人决定继续履行合同的，对方当事人应当履行，但有权要求管理人提供担保。管理人不提供担保的，视为解除合同。

（5）有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应当中止。

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（6）已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当中止；在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或者仲裁继续进行。

破产申请受理后，有关债务人的民事诉讼只能向受理破产申请的人民法院提起。但是其他法律有特殊规定的应当除外，如劳动争议仍应先行进行劳动仲裁，当事人约定仲裁解决纠纷的，也应当以仲裁方式解决。（7）人民法院受理破产申请后，有关债务人的民事诉讼，只能向受理破产申请的人民法院提起。第18页/共47页第三节债务人财产与管理人一、债务人财产1、债务人财产的概念与范围债务人财产，是指在破产程序中被纳入破产管理的为债务人所拥有的财产。

破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产，为债务人财产。主要包括以下情形：(1)程序开始后债务人财产的增值，包括孽息、经营收益和其他所得。例如，租金、利息、销售利润、股票红利、不动产升值、新投资、退税等。(2)程序开始后收回的财产，如追收的债款、追回的桩侵占财产、接受返还的财产、因错误执行而获得执行回转的财产等。(3)债务人的出资人在尚未完全履行出资义务的情况下补交的出资。第19页/共47页2、撤销权和追回权（1）撤销权①可出撤销欺诈破产行为：人民法院受理破产申请前1年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：

A、无偿转让财产的；

B、以明显不合理的价格进行交易的；

C、对没有财产担保的债务提供财产担保的；

D、对未到期的债务提前清偿的；

E、放弃债权的。这类行为的特点是，在正常情况下，它们是法律许可的财产处分行为。第20页/共47页②无效的欺诈破产行为：

A、为逃避债务而隐匿、转移财产的；

B、虚构债务或者承认不真实的债务的。这些行为的特点是，在任何情况下均为法律所禁止。因此，作为无效行为，无论其何时发生均为无效，且任何人在任何时候均得主张其无效。③

个别清偿行为：法院受理前6个月内，债务人有破产法第2条第1款规定的情形，仍对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销。但是，个别清偿使债务人财产受益的除外。（2）追回权破产法还设置了对高管的特别追回权，即债务人的董事、监事和高级管理人员利用职权从企业获取的非正常收人和侵占的企业财产，管理人应当追回。第21页/共47页3、取回权取回权是指从管理人接管的财产中取回不属于债务人的财产的请求权。权利人不参加债权申报和债权人会议，而由权利人个别行使权利。破产宣告后，破产程序终结前，取回权人得随时向管理人请求取回财产。管理人收到取回权人的请求后，经证明属实的，应予以返还。管理人拒绝给付由此发生争议的，请求人可以向受理破产案件的人民法院提起诉讼。第22页/共47页4、破产抵销权破产抵销权，是指破产债权人在破产宣告前对破产人负有债务的，不论债的种类和到期时间，得于清算分配前以破产债权抵销其所负债务的权利。债权人未依法申报的债权，其真实性、准确性未经过债权人会议审查确认的，不能主张抵销。第23页/共47页5、破产费用和共益债务破产费用，是指破产程序开始后，为破产程序的进行以及为全体债权人的共同利益而从债务人财产中优先支付的费用。破产费用包括：①破产案件的诉讼费用；②管理、变价和分配债务人财产的费用；③管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。共益债务，又称财团债务，是指破产程序中为全体债权人的共同利益而管理、变价和分配破产财产而负担的债务，与之相对应的权利为共益债权。第24页/共47页

共益债务包括：①因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务；②债务人财产受无因管理所产生的债务；③因债务人不当得利所产生的债务；④为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务；⑤管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务；⑥债务人财产致人损害所产生的债务。在债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的情况下，先行清偿破产费用。债务人财产不足以清偿所有破产费用或者共益债务的，按照比例清偿。债务人财产不足以清偿破产费用的，管理人应当提请人民法院终结破产程序。如果此时尚未宣告债务人破产，则无须宣告。第25页/共47页二、管理人的规定

人民法院裁定受理破产申请时同时指定管理人，

管理人经人民法院许可，可以聘用必要的工作人员，管理人的报酬由人民法院确定。债权人会议有请求人民法院对不称职的管理人予以更换的权利，债权人会议对管理人的报酬有异议的，有权向人民法院提出。第26页/共47页

一、管理人的资格管理人的资格：管理人可以由有关部门、机构的人员组成的管理人或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。对于一些规模较小、债权债务关系比较清楚的破产案件，人民法院可以根据债务人的实际情况，在征询有关社会中介机构的意见后，指定该机构具备相关专业知识并取得执业资格的人员担任管理人。个人担任管理人的应当参加执业责任保险。机构或者个人有以下情形之一的，不得担任管理人：①因故意犯罪受过刑事处罚；②曾被吊销相关专业执业证书；③与本案有利害关系；④人民法院认为不宜担任管理人的其他情形。第27页/共47页

二、管理人的职责与义务管理人的职责与义务：接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料；调查债务人财产状况，制作财产状况报告；决定债务人的内部管理事务；决定债务人的日常开支和其他必要开支；在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业；管理和处分债务人的财产；代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序；提议召开债权人会议；人民法院认为管理人应当履行的其他职责。管理人的特别职责主要有：决定待履行合同的解陈或继续履行对债务人在破产程序前的不正当财产处分行使撤销权和追回权；接受债权申报、调查职工债权和编制债权表；重整期间主持债务人营业或者对债务人自行营业进行监督；制备重整计划草案；申请人民法院批准重整计划草案；监督重整计划的执行；在破产宣告后，拟订破产变价方案；拟订和执行破产分配方案：破产程序终结时，办理破产人的注销登记。管理人有忠实、勤勉、报告和不辞任的义务。第28页/共47页第四节债权申报与债权人会议

一、债权申报人民法院确定债权人申报债权的期限，该期限自人民法院发布受理破产申请公告之日起计算，最短不得少于30日，最长不得超过3个月。债权人未依照破产法规定申报债权的，不得参加破产程序行使权利。一般债权申报要满足以下法定要求，不具备法定条件的债权被申报的，管理人有权提出异议。申报人坚持申报的，管理人可以在债权表中另页记载，并载明所发现的问题，以供债权人会议作出决定。必要时，管理人可以请求人民法院裁定不予确认。第29页/共47页

债权人申报债权时，应当书面说明债权的数额和有无财产担保，并提供如下证据：①债权证明；②身份证明。申报的债权有财产担保的，应当提交证明财产担保的证据。在人民法院确定的债权申报期限内，债权人未申报债权的，可以在破产财产最后分配前补充申报；但是，此前已进行的分配，不再对其补充分配。为审查和确认补充申报债权的费用，由补充申报人承担。第30页/共47页

二、债权人会议

债权人会议是全体债权人参加破产程序并集体行使权利的决议机构。全体债权人通过债权人会议，对破产程序进行中涉及债权人利益的各重大事项作出决定，并监督破产财产管理和分配的一系列权利，以及保障这些权利实现。第31页/共47页1、债权人会议的程序规则债权人会议成员有以下情形的，不得再出席债权人会议：①已经由担保财产优先受偿并获得足额清偿的；②已经由债务人的保证人或者其他连带债务人获得足额清偿的。下列债权人不享有表决权：第一，债权尚未确定，而人民法院未能为其行使表决权而临时确定债权额的；第二，债权附有停止条件，其条件尚有待成就的，或者债权附有解除条件，其解除条件已成就的；第三，尚未代替债务人清偿债务的保证人或者其他连带债务人。有财产担保而未放弃优先受偿权利的债权人，对于通过和解协议的决议和通过破产分配方案的决议，不享有表决权。凡是依法申报债权的其他债权人，除了存在法律规定无表决权的情形者外，都享有表决权。第32页/共47页

债权人会议主席为债权人会议的召集人，由人民法院从有表决权的债权人中指定。债权人会议应当有债务人的职工和工会的代表参加，对下列事项发表意见：核查债权时职工债权清单的确认；债务人继续营业时的职工待遇；重整计划中的职工债权清偿方案；破产财产分配方案中的职工债权清偿方案；债务人财产管理方案、变价方案中涉及职工利益的问题。第33页/共47页2、债权人会议的召开程序第一次债权人会议，由人民法院召集。以后的债权人会议由会议主席召集。第一次债权人会议应当在债权申报期限届满后15日内召开。以后的债权人会议，在人民法院认为必要时召开，或者在管理人、债权人委员会、占债权总额1／4以上的债权人向债权人会议主席提议时召开。召开债权人会议，管理人应当提前15日通知已知的债权人。债权人会议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的1／2以上。但是，破产法另有规定的除外。债权人会议的决议，对于全体债权人均有约束力。债权人会议应当对所议事项的决议作成会议记录。债权人认为债权人会议的决议违反法律规定，损害其利益的，可以自债权人会议作出决议之日起15日内，请求人民法院裁定撤销该决议，责令债权人会议依法重新作出决议。对于债务人财产的管理方案或者破产财产的变价方案，债权人会议表决未通过的，由人民法院裁定。对于破产财产分配方案，债权人会议表决未通过的，应当再次表决；再次表决仍未通过的，由人民法院裁定。人民法院在对这类决议进行的裁定应当公布。第34页/共47页3、债权人会议的职权

核查债权；申请人民法院更换管理人，审查管理人的费用和报酬；监督管理人；选任和更换债权人委员会成员；决定继续或者停止债务人的营业；通过重整计划：通过和解协议；通过债务人财产的管理方案；通过破产财产的变价方案；通过破产财产的分配方案；人民法院认为应当由债权人会议行使的其他职权。第35页/共47页4、债权人委员会债权人委员会由债权人会议决定设立，旨在保证债权人充分地行使权利，特别是行使对债务人财产的管理、处分和破产财产变价、分配过程的监督权，代表债权人会议行使监督权利的机构。债权人会议有权决定其设立或不设立，也有权决定其变更或解散。债权人委员会由债权人会议选任的债权人代表和一名债务人的职工代表或者工会代表组成。债权人委员会成员不得超过9人。债权人委员会成员应当经人民法院书面决定认可。债权人委员会行使下列一般监督权：监督债务人财产的管理和处分；监督破产财产分配；提议召开债权人会议；债权人会议委托的其他职权。债权人委员会执行职务时，有权要求管理人、债务人的有关人员对其职权范围内的事务作出说明或者第36页/共47页第五节重整、和解与清算程序

一、重整程序

1、重整的原因重整是指不对无偿付能力债务人的财产立即进行清算，而是在法院的主持下由债务人与债权人达成协议，制订重整计划，规定在一定的期限内，债务人按一定的方式全部或部分地清偿债务，同时债务人可以继续经营其业务的制度。重整程序的申请人分为两种情况：一是破产案件受理前的初始重整申请，可以由债务人或者债权人提出。二是破产案件受理后、破产宣告前的后续重整申请，初始申请为债权人申请债务人破产清算的，可由债务人或者持有债务人注册资本1／10以上的一名或数名出资人提出。人民法院经审查认为重整申请符合破产法的规定的，应当裁定许可债务人进行重整并予以公告。第37页/共47页2、重整期间营业保护对债务人享有的担保物权如抵押权、质权，只能在和解程序或者清算程序开始后才能行使，同时，在重整期间，对债务人的特定财产享有的担保权暂停行使，但是，担保物有损坏或者价值明显减少的可能，足以危害担保权人权利的，担保权人可以向人民法院请求恢复行使担保权。此外，破产法还赋予管理人通过清偿债务或者提供替代担保取回质物、留置物的权利。重整期间债务人或者管理人为继续营业而借款的，可以为该借款设定担保。由于这种担保设定于债务人的无担保财产之上，故其权利人实际上取得了一种优先于破产费用和共益债务的“超优先权”。债务人合法占有的他人财产，该财产的权利人在重整期间要求取回的，应当符合事先约定的条件。在重整期间，债务人的出资人不得请求投资收益分配；债务人的董事、监事、高级管理人员不得向第三人转让其持有的债务人的股权，管理层的股权转让经人民法院同意的除外。第38页/共47页

3、重整程序的终止破产法规定，在重整计划提交表决前，可以基于两类原因提前终止重整程序：一是继续重整存在重大障碍。在重整期间，有下列情形之一的，经管理人或者利害关系人请求，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产：债务人的经营状况和财产状况继续恶化，缺乏挽救的可能性；债务人有欺诈、恶意减少债务人财产或者其他显著不利于债权人的行为；由于债务人的行为致使管理人无法执行职务。二是未按时提交重整计划草案。债务人或者管理人自人民法院裁定债务人重整之日起6个月内，或者在人民法院裁定延期后的3个月内，没有向人民法院和债权人会议提交重整计划草案的，人民法院应当裁定终止重整程序．并宣告债务人破产。第39页/共47页4、重整计划重整计划是债务人、债权人和其他利害关系人在协商基础上就债务清偿和企业拯救作出的安排，重整计划原则上需征得债权人会议的同意，经法院批准后生效，由债务人负责执行。债务人或者管理人应当自人民法院裁定债务人重整之日起6个月内向人民法院和债权人会议提交重整计划草案。该期限届满，经债务人或者管理人请求，有正当理由的，人民法院可以裁定延期3个月。重整计划应当包括的最低限度的内容：①债务人的经营方案；②债权分类；③债权调整方案；④债权受偿方案；⑤重整计划的执行期限；⑥重整计划的执行的监督期限；⑦有利于债务人重整的其他方案。人民法院应当自收到重整计划草案之日起30日内召开债权人会议。第40页/共47页

二、和解程序已经具备破产原因的债务人如申请和解应当遵守有关破产申请的一般规定向人民法院提交和解协议草案、相关的证据和其他文件。人民法院经审查认为和解申请符合破产法规定的，应当裁定和解，予以公告，并召集债权人会议讨论和解协议草案。债权人会议通过和解协议草案的决议，符合“由出席会议的有表决权的债权人的过半数同意，并且其所代表的债权颠占无财产担保债权总额的三分之二以上”的条件时，即达成和解协议。债务人和债权人达成和解协议，必须经人民法院裁定认可方能生效。人民法院认可和解协议的，应当发布公告，终止破产程序。和解协议自公告之日起具有法律效力。第41页/共47页三、破产清算程序

1、破产宣告破产宣告，就是法院对债务人具备破产原因的事实作出有法律效力的认定，破产案件无可逆转地进入清算程序，债务人无可挽回地陷入破产倒闭，以其全部破产财产对全体破产债权为清偿。人民法院依照破产法规定宣告债务人破产的，应当自裁定作出之日起5日内送达债务人和管理人，自裁定作出之日起10日内通知已知债权人，并予以公告。人民法院宣告企业破产，应当公开进行，应当通知债权人、债务人到庭，当庭宣告裁定。债权人或者债务人对破产宣告有异议，可在法院宣告企业