北大企业法与公司法(课程)教学大纲

企业法与公司法〔课程〕教学大纲〔学生版〕甘培忠2008年8月11日制订，2009年9月12日修订，2010年7月12日再次修订课程简介及学习目标：本门课程为法学院本科生、法律硕士生及全校公选课学生所开，总课时为51课时，每周3学时，计3学分。全部课程分19个专题进行讲述和讨论。要求学生系统学习并掌握该学科的基础知识，学习运用相关的法律标准分析事实问题，锻炼学术思考能力，关注学科与法律制度的发展前沿。本课程鼓励学生在基础知识学习的基础上，对企业法、公司法学科领域中的假设干疑难问题、重点问题加以进一步的研究、思考，夯实学理基础，加深理解，提高学术素养。提高学生对实践性问题进行理论分析的能力。学习方法：教师讲授与课堂讨论结合。参考书目：《企业与公司法学》，甘培忠著，北京大学出版社2007年5月第五版，2008年11月第5次印刷；《公司法学》，赵旭东主编，高等教育出版社2006年5月第二版；《公司法论》，施天涛著，法律出版社2006年7月第二版;《普通公司法》，邓峰著，中国人民大学出版社出版。2009年9月第一版。考试类型：闭卷考试，期中考试占30％，期末考试占70％。第一讲企业的属性、类别与企业法企业的概念〔一〕企业的定义企业是指依法成立并具备一定的组织形式，以营利为目的，专门从事商业生产经营活动和商业服务的经济组织。〔二〕企业的特征1.从企业存在的社会性质和功能的角度来看，企业是专门从事商品生产经营活动和商业服务的经济组织。2.从企业生存和发展的目的来看，企业以营利为其活动的宗旨。3.从企业存在的法律条件来看，企业必须依法成立和运行，并要具备一定的法律形式。〔三〕企业的属性1.企业是一种社会组织体，而非人类社会的原始成员。2.企业是以营利为目的的经济组织，其活动有长期性、连续性甚至专业性的特点。3.企业必须具备法定的组织形式。〔四〕合作社、律所、诊所与医院等特殊的企业群体二、企业的类别〔简要介绍〕三、企业法企业法是规定企业的法律地位、企业设立与组织形式、企业的管理和运营、企业变更、解散、清算等方面的行为规则的法律制度体系。〔一〕企业法的称谓的适当性〔二〕企业法与商法的联系与区别〔三〕各国的企业立法〔学生自己看书〕〔四〕中国的企业立法问题四、需要思考的重点问题第二讲企业法律形式假设干问题一、企业法律形式的基本属性〔一〕定义企业法律形式，是指企业依不同的法律标准和条件所形成的组织形式。企业法律形式决定企业内部的组织结构和企业的法律地位，表彰企业的信用基础，决定投资人的风险责任范围并决定国家的企业立法体系。〔二〕特征〔三〕企业法律形式与企业控制权〔四〕企业法律形式与纳税主体的关系〔五〕企业法律形式与投资人的投资义务〔六〕企业法律形式与投资人的风险责任确定二、个人独资企业法律问题定义与特征个人独资企业与一人公司〔P59－61〕个人独资企业的营业转让〔P63-65〕三、普通合伙企业的定义与特征定义特征四、公司企业的定义与特征定义特征五、不同法律形式企业的比较〔一〕资本金〔二〕投资人责任〔三〕决策控制权〔四〕税收利益〔五〕企业规模〔六〕透明度〔七〕内外部监管〔八〕利益分配六、需要思考的重点问题——商人创造与法律规定第三讲企业设立法律制度一、企业设立的概念和法律效力〔一〕企业设立的概念〔二〕企业设立原则2.法定设立：特许设立许可设立准则设立〔三〕企业设立的法律效力二、企业设立程序〔一〕签署设立协议〔二〕准备企业成立的条件包括制订法人企业的章程〔三〕申请企业名称预先核准〔四〕设立特定行业企业时的审批〔五〕企业设立登记三、企业设立登记法律后果〔一〕宣告企业成立〔二〕确定企业法律形式〔三〕公示企业的主要事项〔四〕确认司法管辖〔五〕为企业和股东及其他利益相关者合法利益的保护提供依据四、企业名称登记管理制度〔一〕定义、组成及权利属性〔二〕一般规定〔三〕特殊规定五、企业设立瑕疵及补救〔一〕非法人企业设立瑕疵及补救〔二〕公司企业设立瑕疵及补救 〔1〕出资迟延〔2〕非货币出资估价偏高〔3〕以核拨土地使用权出资〔4〕以法律禁止的资产或权益形式出资〔5〕以不确定财产或权益价值出资〔6〕非货币财产出资未办理财产权转移手续〔7〕非货币出资财产上设定他人权利或存在侵权情形〔8〕出资后抽逃资本6．股东人数存在虚假记载7.公司章程、工商登记、股东名册对股东及投资记载不一致〔三〕公司企业设立中的其他问题4.投资人以贩毒、走私、受贿、贪污、侵占、挪用的资金设立企业出资6.股东出资后，公司怠于发给出资证明书、记载于股东名册、办理工商登记六、企业设立无效〔一〕公司章程存在重大违法记载事项〔二〕企业设立目的违法或者严重危害社会公共利益〔三〕公司首期出资未到达注册资本的百分之二十〔四〕盗用他人名义设立企业〔五〕从事特定事业的企业未经主管部门批准七、企业设立行为的法律责任〔一〕设立个人独资企业的法律责任〔二〕设立合伙企业的法律责任〔三〕设立公司企业的法律责任〔四〕为公司设立提供中介服务机构的责任八、需要重点思考的问题第四讲合伙企业法律制度假设干问题一、合伙企业立法问题〔一〕一般问题2.中国没有商法传统〔商法学会呼吁制定商法总则〕〔二〕几个特殊问题二、普通合伙企业的财产权与法律地位〔一〕普通合伙企业的财产权1.普通合伙企业的财产构成〔P73〕〔二〕普通合伙企业的法律地位1.几个发展变化：〔1〕合伙人数量的增加改变了商号的组成结构；〔2〕通用型商号容易传承并容易被市场认可；〔3〕法人地位与成员责任的联系淡化；〔4〕商业社会的主体意识增强；〔5〕政府管理方便；〔6〕廉价经营管理。2.赋予法人资格3.视为契约关系4.赋予团体资格三、普通合伙企业事务执行和利益分配中的几个问题4.平均分配利润和平均分担亏损规则的适用四、普通合伙企业与第三人之关系问题〔看书学习，P86－90〕五、入伙、退伙、对外转让合伙份额〔可以看书，P90－97〕六、特殊的普通合伙企业的几个问题1.立法缘由七、重点思考题第五讲有限合伙企业法律制度的几个问题一、有限合伙企业的法律界定〔一〕定义〔P99〕〔二〕特征〔P100〕〔三〕我国的有限合伙企业立法问题二、有限合伙企业协议的特殊问题〔P103〕三、普通合伙人的法律地位〔P106〕四、有限合伙人的权利与义务〔P107〕〔一〕有限合伙人的权利〔二〕有限合伙人的义务五、有限合伙企业组织形式及合伙人身份的转换〔P111〕六、重点思考题第六讲国有企业法律制度的假设干问题一、国有企业与国有企业法〔一〕国有企业的定义和范围〔二〕国有企业法的特征、内容和立法原则二、国有企业的法律地位和经营权〔一〕国有企业的法律地位〔二〕国有企业的经营权1经营权的概念三、国有企业的法人治理结构〔一〕两权别离体制的缺陷〔公共组织选择了家族经营模式〕〔二〕厂长经理负责制的产生缘由与内涵〔三〕企业监管与职工民主管理参与四、国有企业的公司化改制述评五、重点思考的问题第七讲外商投资企业法律制度假设干问题一、外商投资企业的历史形成〔一〕中外合资经营企业及其立法〔二〕中外合作经营企业及其立法〔三〕外资企业及其立法二、外商投资企业与内资企业的区别〔一〕资金来源〔二〕企业法律形式〔三〕治理结构〔四〕国民待遇和超国民待遇〔五〕投资主体〔六〕法律依据〔七〕审批制三、几个特殊的问题〔一〕中外合作经营企业中外商先行回收投资的安排〔二〕中外合作经营企业中的资本结构和债务清偿〔三〕外资企业中的一人公司数量限制问题〔四〕公司法第218条的适用问题四、思考题第八讲公司和公司法一、公司制企业产生的时代和社会根源〔一〕罗马时代对于法人现象的社会承认〔二〕欧洲中世纪晚期的商业发展模式〔三〕公司制企业出现的社会条件〔四〕公司制企业出现的社会根源公司制企业的出现代表了自然企业长期发展的逻辑化的社会选择，其社会土壤中须首先孕育出共同出资经营和团体人格的泛化结合。1.集中的管理和营运的需要。防止合伙企业中的繁琐代理程序，满足单纯食利者的需求。2.发明并适用有限责任，从而集中广泛的资金，从事较大的冒险事业和工程，获得巨额利润。二、公司类型的比较〔一〕无限公司〔二〕两合公司〔三〕有限责任公司〔四〕股份〔五〕股份两合公司〔六〕封闭式或私人公司〔英美法系国家〕〔七〕公开型或公众公司〔英美法系国家〕三、公司法的属性及立法结构〔一〕公司法是公法和私法元素的集合体1.公司群体占有人类巨额财富，涉及公共利益和公众利益2.公司的产生必须满足法律规定的条件，以法定程序公示4.上市公司与私人公司存在巨大区别，上市公司拥有决策国家或地区经济和社会发展的参与力，可以处在垄断的位置而与政府对抗；普通的私人公司处在法律强制与私人合意的交汇点，可以拥有更多的自治权5.公司法既有强制性标准，又有任意性标准〔二〕与商法、经济法的关系公司目的与公司社会责任的冲突与协调〔三〕立法结构的演变〔四〕法律标准与内容的修订发展趋势1.软化强制性约束，降低入门条件，便利投资6.健全公司法人治理结构，强化董事、高管人员的责任约束8.各国法律相互影响，相互靠近，相互吸收四、各国公司法介绍〔看书〕五、思考题：第九讲有限责任公司法律制度中的几个问题一、关于有限责任公司的人合性〔一〕有限责任公司的产生根源〔二〕有限责任公司的基本属性1.满足法人社团性最低条件〔一人公司标志另一次革命？〕3.公司股份不以股票形式表达，由各位股东封闭持有〔三〕有限责任公司的人合因素二、股东出资与公司资本〔一〕股东出资形式的法定性1.股东出资形式的法定要件：为公司经营所需要，可以用货币估价，可以依法转让2.出资财产的范围：货币，实物，知识产权，土地使用权，有价证券，采矿权，股权，基金单位，债权〔限定〕，土地承包经营权，其他营业权益等。《公司登记管理条例》不许可出资的财产或者利益方式有：劳务，信用，自然人，商誉，特许经营权，或者设定担保的财产。〔二〕公司注册资本的法律含义4.确定各股东对公司的义务和在公司中的权限〔参与、控制和利益回报〕〔三〕股东出资瑕疵的补救及责任负担〔1〕出资迟延〔2〕非货币出资估价偏高〔3〕以核拨土地使用权出资〔5〕以法律禁止的资产或权益形式出资〔6〕以不确定财产或权益价值出资〔7〕非货币财产出资未办理财产权转移手续〔8〕非货币出资财产上设定他人权利或存在侵权情形〔四〕股东拒不履行出资义务的后果1.公司的原始股东、发起人虚假出资，未交付或者未按期交付货币或者非货币财产的，应当对公司和公司的债权人承担民事责任。2.公司的原始股东、发起人及其他股东在公司成立后，抽逃其出资的，应当对公司承担返还出资并赔偿损失的民事责任。3.有限责任公司的其他股东以某股东拒不履行出资义务为由，起诉请求解除该某股东资格的，人民法院应当给被告合理的期限，责令其履行出资义务。被告在规定的期限内仍未履行出资义务的，人民法院可以判决解除被告股东资格。有限责任公司股东会通过决议解除拒不履行出资义务股东的资格，被解除股东资格的当事人请求人民法院判令恢复其股东资格的，人民法院应当给原告合理的期限，责令其履行出资义务。原告在规定的期限内仍未履行出资义务的，人民法院应当判决驳回其起诉。4.股东未出资、出资不足或者出资存在瑕疵的，股东转让股权时，公司或者公司成立时的其他股东起诉请求将股权转让价款直接补缴相应出资的，人民法院应当予以支持。受让人明知股东未出资、出资不足或者存在出资瑕疵，仍受让其股权的，转让股东和受让股东在出资缺额的范围内对公司的债务承担连带责任。5.公司法关于股份发起人的出资违约责任、差额填补责任和发起人的连带责任的规定适用于有限责任公司的原始股东。6.当事人对股东出资是否存在瑕疵发生争议的，原告提供足以对股东出资存在瑕疵产生合理疑心的证据后，股东应当承担出资到位的举证责任。7.股东违反出资义务或者出资存在瑕疵的，其利润分配请求权、新股认购权和剩余财产分配权，应当按照实缴的出资比例行使。三、有限责任公司股东权〔一〕股东权的产生根源和依据1.出资行为〔义务履行的对价〕2.法律规定〔宪法，公司法，经济、民事法律〕〔二〕股东权的分类〔三〕股东权的种类股东就上述权利的行使可以获得法律救济，提起诉讼。包括提起股东会、董事会决议撤销或者无效之诉和解散公司之诉的权利。四、有限责任公司的治理制度〔一〕股东会〔二〕董事会〔三〕经理系统〔四〕监事会五、有限责任公司的股权转让〔一〕股权转让的法律价值和制度设计目标〔二〕股东股权在公司股东间的转让问题〔三〕股东股权外部转让的程序规定〔四〕外部转让行为的效力确定〔五〕转让价格的发现冲突〔六〕转让行为陷入僵局的救济：强制收购抑或公司回购？〔七〕特殊民事事件导致的股权转让六、思考题第十讲股份设立与治理制度假设干问题一、股份的特征及设立程序〔一〕股份的特征〔二〕股份的设立条件和设立方式〔三〕以募集方式设立公司的法律程序〔四〕发起人的设立责任二、股份治理中的几个问题〔一〕关于公司治理及其目的〔二〕股东会中心主义和董事会中心主义〔公司剩余权的归属〕〔三〕公司组织机构的设置原则与法定性4.集体决策，同时表达个人能力与责任空间〔四〕公司章程的对内对外效力〔五〕公司意思的形成与常规、特别两种情形下的对外代表〔六〕累计投票制〔七〕股东征集投票权〔八〕独立董事制度〔九〕上市公司特别管治制度〔公司法第121条——125条〕三、思考题——交易安全与效率的平衡坐标第十一讲股份的资本与股份一、股份的资本〔一〕公司资本的概念和法律含义〔二〕几个重要概念解析〔三〕传统大陆法系国家的资本三原则〔四〕资本的增加与减少二、股份的股份〔一〕股份的法律性质和特征〔股的含义〕〔二〕股份的分类4.其他：如原始股、非原始股，法人股、自然人股，大宗股份、散股，A股、B股、H股，内资股、外资股，有表决权股、无表决权股等。〔三〕股票三、股份的发行与转让〔一〕设立公司发行股份〔二〕新股发行〔三〕股份发行中的法律责任〔四〕股份转让的法律规则四、股份上市交易〔一〕上市公司的概念〔二〕公司股票上市交易的条件〔三〕公司股票上市交易的程序〔四〕对上市公司的监管五、思考题第十二讲公司董事、监事、高管人员的义务与责任一、董事、监事、高管人员与公司的关系〔一〕董事、监事、高管人员的地位〔二〕董事、监事的个人职权〔三〕关涉董事与公司关系的几种理论评介二、董事、监事、高管人员对公司的义务〔一〕董事、监事、高管人员的操守标准〔二〕忠实义务〔三〕勤勉义务三、董事、监事、高管人员对公司的责任〔一〕归责原则与免责事由〔二〕法律救济途径〔三〕商业判断规则四、针对董事、监事、高管人员的派生诉讼法律制度〔一〕制度沿革与适用范围〔二〕立法形式〔三〕几项主要内容五、思考题1.董事与股东、公司的关系第十三讲公司债券一、公司债券的概念与特征〔一〕概念〔二〕特征〔三〕公司债券与国库券的区别〔四〕公司债券与股票的区别〔五〕公司债券与普通债务的区别二、公司债券的种类〔一〕记名公司债券与无记名公司债券〔二〕可转换公司债券与非转换公司债券〔三〕有担保公司债券与无担保公司债券〔四〕登记公司债券与纸面公司债券三、公司债券的发行〔一〕公司债券发行的条件〔二〕公司债券发行的程序4.公告公司债券募集方法〔私募，主要是基金〕四、公司债券的清偿与转让〔一〕清偿〔二〕转让五、可转换公司债券〔一〕法律指引〔二〕可转换公司债券的发行〔三〕其他相关制度六、思考题第十四讲公司财务制度与会计制度一、概述二、公司财务会计报告〔一〕公司财务会计报告的制作与审核〔二〕公司财务会计报告的种类〔三〕公司财务会计报告的报送与公告〔四〕公司财务会计报告的审计三、公司的公积金〔一〕公积金的概念、性质与作用〔二〕公积金的分类、提取及用途四、公司的股利分配〔一〕股利的概念〔二〕股利分配的原则〔三〕股利分配的形式〔四〕违法分配的后果及责任五、思考题2.公积金的概念、种类与使用定位第十五讲几种特殊类型的公司形态和公司关系一、母公司与子公司〔一〕母子公司关系形成的标准〔二〕母子公司关系的法律规制要点1.约束控制权，保障子公司的独立人格及其运行2.限制相互持股，防止内部人控制结果产生〔告知义务〕3.通过合并报表，总体表达公司的经营业绩4.对滥用控制权造成子公司损失的，通过揭穿公司面纱保障债权人利益二、关联企业关系〔一〕关联企业的概念及法律适用〔二〕关联企业关系及关联人关系的种类〔三〕对关联企业关系的法律规制3.法律救济三、控股公司、跨国公司、公司集团相互持股公司四、总公司与分公司五、外国公司六、思考题第十六讲公司的变更、分立、合并与收购一、公司的变更〔一〕公司注册事项的变更〔二〕公司注册资本、实收资本的变更