新劳动法律环境下商业秘密管理实务

[案例]红红火火的企业为什么“萎谢”华南某外企成立于九十年代初期，凭其独特的环保型彩印技术工艺为数家知名跨国大公司提供食品、饮料包装品，因其彩印工艺独特且持续改进，生产成本不断降低，故投产的当年便获赢利，并连续六年经营状况红红火火。但在2000年，跨国饮料公司要求该彩印包装企业所提供的包装品降价40%，从2001年开始又大幅度削减了订单量。后来，该企业举步维艰，难以重振旗鼓。究其因，是工艺技术和生产成本泄露所致。第一页，共71页。[案例]“一得阁”打赢商业秘密保卫战

近日，以生产“一得阁”墨汁和中华墨汁驰名中外的一得阁工贸中心（原一得阁墨汁厂），打赢商业秘密保卫战，其前高级管理人员高某被法院判定不得披露其掌握的一得阁中心的商业秘密，亦不得参与墨汁产品的生产。2003年7月，北京市第一中级人民法院受理了北京一得阁工贸中心诉被告北京某文化艺术有限公司、高某侵犯商业秘密纠纷一案。第二页，共71页。审理查明：北京一得阁墨汁厂(简称一得阁墨汁厂)在上世纪八十年代研制出一得阁墨汁及中华墨汁。1995年11月，北京市科学技术委员会和北京市国家保密局共同将中华墨汁及一得阁墨汁列入北京市国家秘密技术待审项目。1996年5月，中华墨汁及一得阁墨汁被列为北京市国家秘密技术项目，该项目的保密期限为长期，项目的产生单位为一得阁墨汁厂，上级主管机关为北京市二轻工业总公司。1978年，高某进入北京一得阁墨汁厂工作。1984年至1995年，高某任北京一得阁墨汁厂副厂长，在此期间，曾担任主管技术的副厂长，主管墨汁新产品的研究、开发及生产车间的设计。高某在担任副厂长期间，于1995年－1996年间提出要研制高档墨汁。此后，研制高档墨汁的工作一直在进行，研制工作要向其汇报。2001年4月，一得阁中心聘任高某为副经理，同时约定以企业劳动合同的有关规定为限。第三页，共71页。

2002年1月9日，北京某文化艺术有限公司成立，法定代表人为高某之妻王某，发起人共有13人，高某出资20万，是公司最大的股东。2003年5月，一得阁中心与高某正式解除了劳动关系。2003年5月，一得阁中心从荣宝斋等处发现并购得了北京某文化艺术公司生产的三种墨汁产品。北京市第二公证处对购买情况进行了现场公证。在案件开庭过程中，一得阁中心副经理王先生作为一得阁中心的证人出庭作证，证明高某熟知一得阁中心的商业秘密并亲自提议采取保密措施。一中院审理认定，一得阁中心的四种墨汁配方已符合商业秘密的构成要件，应作为商业秘密依法受到保护；被告高某违背了保守原告一得阁中心商业秘密的义务，披露了其掌握的一得阁中心的墨汁配方，被告北京某文化艺术公司非法使用了高某披露的墨汁配方。被告高某明知原告一得阁中心的墨汁配方属于商业秘密而向他人披露，侵犯了原告的商业秘密，应当承担停止侵害、赔偿损失的民事责任。北京某文化艺术公司明知高某披露的墨汁配方属于商业秘密而予以使用，亦侵犯了一得阁中心的商业秘密，应当停止侵权并与高某共同承担赔偿损失的民事责任。

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一中院一审判决，要求在一得阁工贸中心商业秘密解密前，曾担任北京一得阁工贸中心高级管理人员职务的高某不得披露其掌握的一得阁中心的商业秘密，亦不得参与墨汁产品的生产；北京某文化艺术有限公司不得披露、使用高某向其披露的一得阁中心的商业秘密，并停止生产、销售墨汁产品并将其库存的墨汁产品交法院予以销毁；北京某文化艺术有限公司和高某共同赔偿原告北京一得阁工贸中心经济损失3万元。第五页，共71页。一、商业秘密常遭侵犯的

几种情形几个发人深省的问题（一）在同行业中，原是企业雇员后来自己做老板的，在受雇时担任什么工作的人居多？（二）在同行业中，常被高薪挖走或高薪聘用的，担任什么工作的人居多？（三）为什么企业花费了大量的资源财力所开发、拥有的工艺技术，常常几乎同步被竞争对手“共享”？（四）你听说过企业营销人员、采购人员卖“客户”、卖“订单”“订购单”而谋私利的事吗？第六页，共71页。企业的竞争在于特色——商业秘密企业的特色的二个方面：一是技术特色，二是经营特色。特色需要不断创新，企业才能永续经营。企业的特色是企业生存、发展的保障，是市场竞争的秘密武器。讨论：可口可乐公司的秘密武器是什么？第七页，共71页。二、商业秘密的特性

商业秘密的界定《中华人民共和国反不正当正当竞争法》

国家科委《关于加强科技人员流动中技术秘密管理的若干意见》国家工商行政管理局的规定《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》第八页，共71页。

国家科委《关于加强科技人员流动中技术秘密管理的若干意见》本单位所拥有的技术秘密，是指由单位研制开发或者以其他合法方式掌握的、未公开的、能给单位带来经济利益或竞争优势，具有实用性且本单位采取了保密措施的技术信息，包括但不限于设计图纸（含草图）、试验结果和试验记录、工艺、配方、样品、数据、计算机程序等等。技术信息可以是有特定的完整的技术内容，构成一项产品、工艺、材料及其改进的技术方案，也可以是某一产品、工艺、材料等技术或产品中的部分技术要素。第九页，共71页。

《中华人民共和国反不正当正当竞争法》商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。商业秘密的特征：保密性、经济性、实用性、商业秘密包括技术信息和经营信息第十页，共71页。《反不正当竞争示范法》第六条第三项对商业秘密本身的含义作出了如下界定：【秘密信息的定义】就本条而言，具备下列条件的信息才被定义为“秘密信息”：作为一个整体或作为其组成部份的确切构造或组合，它未被通常从事该类信息工作的领域内的人们普遍知悉或者容易取得；由于是秘密而具有商业价值；权利人根据情况采取了合理措施以保持其秘密。第十一页，共71页。《国家工商行政管理局《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》第二条：本规定所称的商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。不为公众知悉，是指该信息是不能从公开渠道直接获取的。能为权利人带来经济利益、具有实用性是指该信息具有确定的可应用性，能为权利人带来现实的或者潜在的经济利益或者竞争优势。权利人采取保密措施，包括订立保密协议，建立保密制度及采取其他合理的保密措施。技术信息和经营信息，包括设计、程序、产品配方、制作工艺、制作方法、管理诀窍、客户名单、货源情报、产销策略、招投标中的标的及标书内容等信息。第十二页，共71页。商业秘密客户名单的法律问题

客户名单是经营信息中的一个重要种类，在个案中客户名单是否构成商业秘密的认定尤为复杂，成为侵犯经营秘密案件中的最大的难点。迄今为止我国侵犯商业秘密的案件主要是侵犯技术秘密的案件，侵犯经营秘密的案件本来就极少，而侵犯经营秘密的案件又多是侵犯客户名单案件。执法中如何认定客户名单，法院往往歧见纷纭，莫衷一是。客户名单包括两种性质，一种是经营性质企业的客户名单，另外一种是服务性质企业的客户名单。第十三页，共71页。[案例]1996年，上海兰生股份有限公司就其商业秘密遭侵权起诉至法院，这一案件的案情比较典型：兰生公司某员工在辞职后就职于另一公司，该员工以新公司的名义向兰生公司的客户发出信函，要求建立业务关系，并且就兰生公司的同类产品报出比兰生公司低的价格。嗣后，部分兰生公司的客户中断了与兰生公司的业务往来。法院最终判定，该员工及其就职的新公司侵犯了兰生公司的商业秘密。法院认为：兰生公司的客户名单和报价均属于该公司有价值的经营信息，并且有证据证明兰生公司制定了《公司保密制度》，并向员工进行了必要的保密教育，明确了商业秘密的范围和保密措施。然而该员工将兰生公司的商业秘密用于与兰生公司的竞争中，其报价有针对性地低于兰生公司，并导致兰生公司客户与之中断业务。这些行为构成对兰生公司商业秘密的侵犯，属不正当竞争。

第十四页，共71页。侵犯商业经营信息秘密案商业经营信息也属于企业的重要商业秘密侵犯商业秘密警方逮捕事主2000年10月19日14:14扬子晚报姜堰电日前，涉嫌侵犯商业秘密的朱炳灿被姜堰市警方依法逮捕。据悉，这是我省首例侵犯商业经营信息秘密案。

今年2月21日上午，姜堰市公安局经济案件侦察大队接到江苏百新集团有限公司举报，反映该公司销售员朱炳灿违反与公司的保密约定及公司的有关保守商业秘密的规章制度，将其所掌握的经营信息占为己有，致使公司遭受严重经济损失。经查实，朱从1997年到2000年上半年先后近20次将天津华扬杨柳青热电责任公司等7家单位需采购金属软管补偿器产品的经营信息占为己有，致使本应属于江苏百新集团有限公司的135.274万元的业务外流，给公司造成50余万元的直接经济损失。(玉富锦国长江祥宾)第十五页，共71页。[案例]原告上海某甲会计师事务所与被告上海某乙会计师事务所、沈卫侵犯商业秘密一案。……第十六页，共71页。确定客户名单的认定标准企业的客户名单应当与所有竞争者都可以得到的普通客户名单区别。客户名单与普通客户区别方法：客户名单中的各种资料一般都是从公共渠道、公共信息源获得的，但是如果投入人力物力对这些信息进行收集整理，取其所需，就有了创造的成分，如因此形成一种区别于一般信息源的独有的信息源，就可以构成商业秘密。也就是说，经过加工整理而形成的信息源在公共信息源的基础上提炼出来的，是一种创造性成果，可以作为商业秘密保护。这种加工整理并非简单地复制社会上已有的通讯地址、厂商名录，而是经过独特积累、收集、加工、整理形成的客户名单。这种客户名单是企业的特殊客户群，其他竞争者不花费一定的劳动和努力得不到相同或者近似的结果。

第十七页，共71页。三、保密合同与竞业限制的关系竞业限制，也称竞业禁止，在国内不为大众熟悉，但在国外却是很常见的词语。它的主要内容是指企业的职工（尤其是高级职工）在其任职期间不得兼职于竞争公司或兼营竞争性业务，在其离职后的特定时期或地区内也不得从业于竞争公司或进行竞争性营业活动。竞业禁止制度的重要目的就是为了保护雇主或企业的商业秘密不为雇员所侵犯。第十八页，共71页。竞业限制是保密合同的一种履行手段。保密合同的最终目的是保守商业秘密，竞业限制只是保护商业秘密的一种手段。所谓一种手段，是指通过竞业限制，可以在一定程度上限制他人泄漏、使用其商业秘密的机会，其作用仅此而已。竞业限制的作用仅仅是减少侵权行为的机会。竞业限制是限制特定的从事某一职业或生产某种产品。支付保密费，约定违约金，规定提前通知期，采取脱密措施等等都是保密合同的重要手段，竞业限制只是诸多方式中的一种。在保密合同的诸多手段履行手段中，竞业限制是非常重要的同时也是最为严厉的一种，它对劳动者的自由择业触及最深。而竞业限制的目的不仅仅是为了保护商业秘密，企业也期望借此实现人才的合理流动。企业最不愿看到的是花费了大量财力物力培养的专业人才为竞争对手工作，这就相当于自己投资而让对手受益，这对企业来说极不公平。

第十九页，共71页。[案例]员工擅自跳槽赔30万新单位负连带责任

与用人单位合同未满，员工就擅自跳槽到了其他单位。近日，浙江省温岭市法院作出的一审判决，要求违约员工李海鲍向原工作单位支付经济损失和违约金共计３０万元，他的新工作单位负连带责任。２００３年３月１日，浙江省台州市爱仕达电器有限公司（下称爱仕达公司）与李海鲍签订聘用合同，合同期至２００６年２月２８日止。合同约定，其中一方无故解除劳动合同，须赔偿另一方２０万元。双方还签订了保密合同，约定李海鲍在与爱仕达公司终止或解除聘用合同之日起２４个月内，不得自营或为他人经营与爱仕达公司有竞争的业务；李海鲍为与爱仕达公司直接或间接竞争的公司（机构）工作或者拥有利益的，将被视为故意违反合同约定的竞业禁止，应一次性支付给爱仕达公司２０万元违约金。

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同年１１月１２日，李海鲍擅自跳槽到宁波市威尔炊具制品有限公司（下称威尔公司）。此后，爱仕达公司多次催告李海鲍回公司上班，并以信函方式告知威尔公司，不得录用李海鲍，但对方都未理会。为此，爱仕达公司向温岭市仲裁委申请仲裁。仲裁部门作出裁决，要求李海鲍向爱仕达公司支付经济损失和违约金共计４万元；威尔公司支付给爱仕达公司损失２６万元。爱仕达公司对裁决不服，起诉至温岭市法院，要求李海鲍赔偿经济损失２０万元，赔偿竞业限制违约金２０万元。温岭市法院经审理认为，被告李海鲍在未与原告爱仕达公司解除劳动合同的情况下，擅自离职到威尔公司工作，已构成违约，故作出上述判决。第二十一页，共71页。四、劳动法律法规对保守商业秘密及竞业限制的规定《劳动合同法》第二十三条用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。

对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。

第二十二页，共71页。《劳动合同法》

第二十四条竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。

在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。第二十三页，共71页。《劳动合同法》相关条款第二十五条除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。第九十条劳动者违反本法规定解除劳动合同，或者违反劳动合同中约定的保密义务或者竞业限制，给用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任。第二十四页，共71页。《中华人民共和国劳动法》第22条：“劳动合同当事人可以在劳动合同中约定保守用人单位商业秘密的有关事项。”第99条：“用人单位招用尚未解除劳动合同的劳动者，对原用人单位造成经济损失的，该用人单位应当依法承担连带赔偿责任。”第102条：“劳动者违反本法规定的条件解除劳动合同或者违反劳动合同中约定的保密事项，对用人单位造成经济损失的，应当依法承担赔偿责任。”第二十五页，共71页。[参考资料]《中华人民共和国公司法》第一百四十九条董事、高级管理人员不得有下列行为：……（五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；（六）接受他人与公司交易的佣金归为己有；（七）擅自披露公司秘密；（八）违反对公司忠实义务的其他行为。

董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。第一百五十条董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。第二百一十七条本法下列用语的含义：

（一）高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。

第二十六页，共71页。经济补偿金、违约金与赔偿金经济补偿金：劳动法律法规规定的给弱势群体劳动者的保护性补偿——劳动关系解除、终止时符合法定条件情况下，用人单位按劳动者服务年限给予的补偿。约定劳动解除后的竞业限制时用人单位给劳动者劳动收入损失的补偿。赔偿金：过错违约事实财产损失因果关系第二十七页，共71页。经济补偿金、违约金与赔偿金违约金：主观要件—过错客观要件—违约事实违约金，亦称违约罚款，是指合同当事人约定在一方不履行合同时向另一方支付一定数额的货币。这种民事责任形式只有在合同当事人有约定或法律有直接规定时才能适用，当事人一方不能自行规定所谓违约金。违约金可分为赔偿性违约金和惩罚性违约金。第二十八页，共71页。约定违约金事宜违约金，亦称违约罚款，是指合同当事人约定在一方不履行合同时向另一方支付一定数额的货币。这种民事责任形式只有在合同当事人有约定或法律有直接规定时才能适用，当事人一方不能自行规定所谓违约金。违约金可分为赔偿性违约金和惩罚性违约金。第二十九页，共71页。[案例]企业高管违反竞业禁止义务被判赔偿

北京海华公司和上海盛夏公司均为专业电视多媒体开发生产企业。李明原为海华公司股东、董事和副总经理，主要负责市场营销、市场推广及销售与管理的协调工作。

2005年1月，李明未经海华公司同意，“跳槽”到了盛夏公司，任该公司主管市场的副总裁职务，负责产品的市场推广、销售及与其他部门的协调。

海华公司将盛夏公司和李明告到了法院。

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海华公司认为，李明多年在海华公司担任高级职务，掌握公司的技术秘密、价格体系、客户关系、渠道政策等商业秘密。而且海华公司的章程规定了董事和股东不得在工作期间和离开公司两年内从事与公司竞争的行业或营业。李明亦做过相应的书面保证。海华公司因业务需要曾派李明出国留学。2004年6月，李明以进修为由提出辞职，并在未经海华公司同意的情况下离开公司，前往海华公司在国内最主要竞争对手之一的盛夏公司工作。李明不履行股东、董事和保证书约定的竞业禁止义务，给海华公司造成重大的经济和商誉损失，应依法承担赔偿责任。盛夏公司为利用李明掌握的海华公司商业秘密，委任以公司副总裁职务聘任李明，属于不正当竞争，与李明共同对海华公司构成侵权，应依法承担连带责任。海华公司请求法院判令李明与盛夏公司终止劳动关系；李明继续履行竞业禁止义务；李明与盛夏公司连带赔偿海华公司经济损失250万元。

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李明则认为，竞业禁止必须有具体可保护的利益，即商业秘密。海华公司没有证据证明其商业秘密真实存在，因此，其竞业禁止的基础不存在。另外，海华公司没有给予李明竞业禁止补偿费，竞业禁止条款应属无效。故请求法院驳回海华公司对其的全部诉讼请求。

盛夏公司认为，该公司并不知道李明与海华公司订有竞业禁止协议，李明是在从海华公司处离职半年多后才到盛夏公司工作的，故盛夏公司聘用李明的行为无过错。盛夏公司与李明的劳动合同合法有效，海华公司无权要求解除。盛夏公司从未获取或使用海华公司的商业秘密，亦未以此获利，不存在任何侵权事实。

该案经法院一审、二审，终审判决被告李明和盛夏公司共同赔偿海华公司60万元经济损失。第三十二页，共71页。五、如何进行保守商业秘密的管理（一）建立管理机构，确定管理责任人员（二）明确商业秘密的范围，划分密级（三）健全保密制度（四）与涉密人员签订保密合同（五）开展全员职业道德和保密义务教育培训（六）强化日常管理，贯彻落实保密制度和措施

第三十三页，共71页。（一）建立管理机构，确定管理责任人员建立企业的保密领导小组。由高层(老板/总经理/副总)领导担任组长，挑选懂技术、通业务的中高层管理人员担任常务副组长,负责商业秘密保密管理的具体事务,同时吸收总经办/厂办/管理部、人事、档案、技术、销售、财务以及其它相关的业务部门的负责人、专家/骨干为小组成员；并明确保密领导小组的日常管理职能。

虽然商业秘密与国家秘密的层次不同，但对保护的要求、制度措施、防范手段、宣传教育等大体相似，因此，原来已有管理国家保密部门的，可由其担任/兼任常务副组长，或聘用有保密管理经验的退休人员担任/兼任常务副组长。

第三十四页，共71页。（一）建立管理机构，确定管理责任人员在建立企业保密领导小组的基础上，要进一步明确保密领导小组成员的职责分工。按业务归口实行“条块”管理，使有关部门负责人不仅管理好业务工作，还要管好相关的保密工作，克服业务工作和保密工作“两张皮”的脱节现象。可以明确提出把经贸/营销、科技/技术研发、涉外/公关、宣传报道/文化建设、通信/资讯的保密任务划归到相关部门归口管理，保密小组常务副组长督导其保密工作，使他们成为保密小组/部门的得力助手。第三十五页，共71页。（二）及时明确商业秘密的范围，并划分等级（四环节）1、确定商业秘密的具体范围。商业秘密具体分两个方面：一是技术秘密，包括技术发明、新工艺、技术诀窍、新技术前景预测、替代技术的预测等；二是经营秘密，包括新产品的市场占有情况、开拓新市场的计划措施，营销策略、渠道，客户关系及生产成本、利润、调价方案、对外谈判意图及标底等。企业要根据实际情况，准确地、具体地把本企业的商业秘密划定。第三十六页，共71页。（二）及时明确商业秘密的范围，并划分等级（四环节）2、对各项商业秘密划分等级，使商业秘密能够有重点地加以保护，确保安全。商业秘密的等级可参照国家秘密等级分为三个等级：核心秘密、重要秘密、一般秘密。判定标准是：核心秘密泄露后会影响企业的盛衰存亡；重要秘密泄露后会带来巨大的经济损失；一般秘密泄露后会带来一般的经济损失。第三十七页，共71页。（二）及时明确商业秘密的范围，并划分等级（四环节）3、明确各项商业秘密的保密期限。因为经济活动是在不断进行之中，随着时间的推移和情况变化，大多数商业秘密保密价值会变化。失去了保密价值的信息如果继续保护，企业的商业秘密容易成为内容越来越多、密与非密界限越来越难以分清的“糊涂帐”，并在保护过程中造成人力物力资源的浪费。故此，商业秘密事项在产生时就应预算一个保密期限，到期让其自行解密。第三十八页，共71页。（二）及时明确商业秘密的范围，并划分等级（四环节）4、对商业秘密事项做好标志工作，以便一目了然知道是哪一级秘密、保密期限多长，有利于管理和使用。商业秘密的标志应区别于国家秘密标志，怎样标志由权利人决定。第三十九页，共71页。（三）健全保守商业秘密的

制度

可参照国家保密部门已经颁布的一系列保守国家秘密的制度，结合商业秘密的不同特点，针对各种可能的泄密途径，制订出包括公文管理、接待联络、宣传报道、废旧载体管理、人才流动、技术交流、论文发表、申请专利、通信、办公自动化等在内的一整套有关商业秘密保护的制度。与此同时，要将商业秘密的管理纳入企业内部的考核体系，保证各项保密制度在全体员工中得到认真的执行。第四十页，共71页。[参考]员工手册的保密规定要项目的忠诚义务禁业限制（专有服务）保密范围保密义务保密期限及适用对象奖励泄密责任第四十一页，共71页。（四）与涉及商业秘密的人员

签定保密合同

《反不正当竞争法》、《刑法》等对商业秘密的规定较为笼统，流于一般，所以，若当事双方就某一信息是不是商业秘密，没有明确、具体的约定，劳动合同法失去用武之地，谁要在诉讼中取胜就要看其举证能否证明自己的主张，并为法院接受。但是，如果权利人和侵权人在事前签有保密合同，明确商业秘密的名称、范围及其他条款，并且这些条款与现行的法律法规没有抵触，权利人仅凭合同就能证明特定的信息是自己的商业秘密，使自己在诉讼中处于非常有利的地位。第四十二页，共71页。（四）与涉及商业秘密的人员

签定保密合同

保密合同的签订是商业秘密保护中的最重要环节。在具体实施时，除了考虑企业内部的研究开发人员、技术人员、市场计划和营销人员、财会人员、秘书人员、保安人员外，不能忽略工作交往中不得不向其提供本企业商业秘密的合作伙伴、谈判对手、重要客户、服务提供单位等，该签合同的一定要签，该履行的手续一定要履行，以防侵权后发生争执。第四十三页，共71页。（五）开展全员培训，提高干部员工的保密意识和保密能力

要编写出系统的教材/规章制度，开展全员培训。通过培训，让干部职工明白，商业秘密的保护工作关系到企业的兴衰存亡，与每一个干部职工的切身利益休戚相关。使他们了解国内外经济科技领域保密与窍密斗争的严峻形势，知晓本企业商业秘密的具体范围以及相关的制度，了解商业秘密的泄露途径和常用的窍密手段，从而增强做好保密工作的紧迫感、责任感。只有这样，才能统一广大干部员工的思想认识，取得他们的积极配合和支持，真正使各项规章制度落实到全员的自觉行动上。第四十四页，共71页。（六）做好日常管理工作，把各项管理制度和措施落到实处

企业的保密管理人员，要严格按照相关制度的规定，对涉及商业秘密的各项活动进行审查把关，保证每一项管理体制和措施得到不折不扣的执行。同时，应该与企业内部的法律、信息、技术、财务、人事和市场等部门建立良好的合作关系，经常就商业秘密保护问题进行交流、磋商，发现新的情况要认真加以定期不定期地研究、及时解决商业秘密保护工作的重大问题。对内，经常组织保密检查，消除泄密隐患，堵塞泄密漏洞；对外，定期不定期地派员到各主要市场上进行巡腻，及时发现是否存在泄密情况。第四十五页，共71页。六、保密合同的有效运用（一）保密合同订立的形式保密合同（部分员工）保密条款（全体员工）集体合同、劳动（综合）合同、员工手册这三者均可约定保密条款相关合同（产权归属协议）

保密合同与劳动合同的关系•保密合同具有从属性：保密合同与劳动合同是主合同与从合同的关系。•保密合同具有独立性：劳动合同的无效、变更并不影响保密合同的效力

•非劳动关系的涉密人员，单位也可让其签订保密协议。第四十六页，共71页。（二）保密合同的订立程序单位先有保密制度再与员工签订保密合同为好？还是单位先与员工签订保密合同再有保密制度为好？先签劳动合同为好？还是劳动合同与保密合同一起签好？

第四十七页，共71页。（三）保密合同的签订对象高级管理人员高级技术人员其他负有保密义务的人员：一般技术支持人员关键岗位的技术工人市场计划、销售人员财会人员、秘书人员、保安人员等其他涉密人员第四十八页，共71页。（四）签订保守商业秘密和竞业禁止协议/条款事宜1、用人单位与劳动者订立劳动合同时，可以把保护商业秘密作为劳动合同的协商约定条款。2、在约定竞业限制条款时，可以对竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定。但竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。3、用人单位与劳动者签订保守商业秘密的条款时，应明确以下内容：一是明确规定在劳动合同履行期间，劳动者负有保守用人单位商业秘密不对外泄露的义务；二是对劳动者跳槽或解除劳动合同后就业于同类产业、从事同种职业进行合理限制及给予的补偿进行约定；三是违反劳动合同约定的保守商业秘密条款所应承担的责任，主要是违约金和赔偿损失的数额和方式。第四十九页，共71页。4、竞业限制的期限不得超过两年。可以约定知悉商业秘密的人员离职后，在两年内不得自己经营或者到其他单位从事与商业秘密相同或相类似的工作，当然用人单位要给予经济补偿。《劳动合同法》规定的是用人单位按月给予劳动者经济补5、劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违反劳动合同中约定的保密义务或者竞业限制，给用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任。6、劳动者的竞业限制义务和用人单位的经济补偿义务都是竞业限制协议的主要义务，用人单位不按合同规定支付劳动者经济补偿，必然导致劳动者在竞业限制合同中的目的不能实现，在此情况下，劳动者有权解除竞业限制协议。7、竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他知悉用人单位商业秘密和相关知识产权的人员和其他负有保密义务的人员，而并非单位所有的劳动者。第五十页，共71页。[案例]一家公司状告员工跳槽却输了竞业禁止官司

上海一家复合新材料公司用两年时间精心培养自己的一名员工，花去培训费用近５万元，并签订了“竞业禁止”协议，但羽翼丰满的员工却忽然不辞而别，跳槽至竞争对手旗下任职。新材料公司蒙受了巨大损失后连忙向法院起诉，却因自己首先没有履行“竞业禁止”协议而输了官司。第五十一页，共71页。２００２年８月，上海某复合新材料公司与周某签订了一份为期一年的劳动合同，并随后将其安排在质量保障部门从事管理工作。合同期满后，双方又续签了一年的劳动合同，合同约定周某享有接受培训、分房等特殊福利待遇，若在服务期限内解除合同则应支付相应违约金。合同签订后，该公司立即派周某参加了全国铝塑行业质检人员培训，并在第二年又参加了一次培训，共花费３．５万元。为了留住人才，公司还特别支出１．５万元为他买了商业保险，并在其参加完第一次培训后将其任命为质保部副经理。为了确保自己的人才投入能够得到回报，公司在第二份合同即将到期时又和周某签订了《商业秘密、竞业禁止及必须服务期协议》，约定公司应向周某支付工资总额３倍的经济补偿金，如周某“跳槽”，不能到类似行业就业并保守商业秘密。第五十二页，共71页。但是，就在上述协议签订后不久，周某忽然不辞而别。公司董事会大惊失色，因为两年的工资、培训费、各种福利无论如何也有８万多元。他们经过两个月的仔细调查发现，周某已经到自己的竞争对手某装饰材料公司任职去了。事情经过劳动仲裁后很快起诉到了法院，上海市青浦区法院在庭审中查明，双方虽然签订了“竞业禁止”协议，但双方在协议中未对周某之前享受的出资培训等待遇作为必须服务期的条件，而只是约定单位给予周某经济补偿金，并在工资中每月予以支付。然而在实际履行中，单位也并没有支付经济补偿金，也就是没有履行约定。第五十三页，共71页。主审此案的法官表示，用人单位可以对由它出资招用、培训或者提供其他特殊待遇的劳动者的服务期作出约定，而“竞业禁止”是对与特定的经营内容有关的特定人的某些行为予以禁止的一种制度。对负有保守商业秘密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同中约定保密条款或者单独签订保密协议，商业秘密进入众所周知的状态后，保密条款、保密协议约定的内容自行失效。主审法官告诉记者，用人单位可以与劳动者签订商业秘密、竞业禁止及必须服务期等专项协议，但用人单位必须自觉按照协议履行自己的义务，只有这样，当劳动者擅自离开单位从而侵害到公司的合法权益时，单位才可以运用法律武器保护好自己的合法权益。第五十四页，共71页。[案例]

员工跳槽企业告状

本报讯员工能不能跳槽至自己熟悉的行业另谋高就？7日下午，一名姓谭的女士被子告上了中级法院，原公司认为她跳到“竞争”企业同行就职，违反了竞业禁止的条款。提起诉讼的是厦门精通科技实业有限公司。该公司在法庭上说，被告谭女士原系他们的职工，任职业务拓展专员。双方于2004年1月30日签订《中国频道保密与不得竞争协议》，明确约定谭女士同意在与原告的合同期内及在解除合同后的三年内，不得在与精通公司同类性质的行业或其他有竞争或利害关系的单位内任职或提供服务，否则谭女士得支付赔偿金3万元，造成损失的还应赔偿。第五十五页，共71页。精通公司称，他们还为此支付谭女士相应的竞业禁止补偿款，但是被告在因个人原因于2004年10月13日离职后，竟然立刻进入与精通公司性质同类且具有竞争或利害关系的另一网络公司工作，显然是违反竞业禁止的约定，因此诉求谭某支付违约金3万元及诉讼费。7日，谭女士否认自己就职另一网络公司，说她只是让精通公司所称的这家网络公司代转邮件之类的；同时，谭女士的代理人认为，双方签订的竞业禁止条款只是劳动合同的一个组成部分，本案应该属于劳动争议，应首先进行劳动仲裁，再进行民事诉讼。另外，谭女士的代理人提出，该女士并没有掌握公司的技术秘密和商业秘密，违约金的赔偿约定不公平。——2005年4月9日《厦门晚报》第五十六页，共71页。（五）保守商业秘密和竞业禁止协议/条款要项保密对象：企业认定保密范围：商业秘密与知识产权的内容范围保密义务及竞业限制条款地域：双方约定，合理，不得任意扩大期限：在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。经济补偿：金额，按月支付违约责任：违约金、赔偿金、刑事责任第五十七页，共71页。约定违约金事宜1、竞业限制补偿必须在解除或者终止劳动合同后支付，不能约定包含在工资中；2、竞业限制补偿金必须在竞业限制期限内支付，支付周期为每月支付一次，“提前支付”“按季度支付”等约定均不合法；3、违约金数额法律未限制，由合同双方自由约定。讨论：签订了竞业限制协议，用人单位一方未依约支付补偿金，另一方人员还有保守商业秘密的义务吗？

第五十八页，共71页。[案例]侵犯商业秘密

跳槽工程师成囚犯

国内最大的通信设备制造业上市公司“中兴通讯”因工程师何某“跳槽”带走市场价值逾204万余元的秘密技术并以25万元卖给他人，从而遭受重大经济损失。深圳某法院近日以侵犯商业秘密罪判处“中兴”该工程师入狱11个月，并处罚金4万元，上缴国库；与其一道被判刑的还包括接纳该名工程师的“新东家”———深圳某电子公司的负责人。第五十九页，共71页。

检察机关指控，1997年7月，何某毕业分配至深圳市中兴通讯股份有限公司，同时与公司签定了保密协议。1999年10月，何某在未解除劳动用工合同的情况下，与深圳某电子公司签定劳动合同。同年10月底，何某与中兴公司办理辞职手续，在与同事刘某办理交接过程中，借阅了公司载有新资料的硬盘，并擅自将该硬盘拷贝到自己的电脑硬盘上，随后发现该资料中有中兴公司刚刚开发研制的“短信息中心技术”，遂以25万元将该技术卖给“新东家”。

第六十页，共71页。随后，该电子公司即组织多方人员对该技术进行开发研究，并将该技术资料中带有“中兴公司”标志的部分改头换面，挂上了自家商标。在此过程中，“中兴”损失重大。广东省科技评估中心评定，该项技术无形资产的评估值高达人民币4600多万元，其许可使用费的评估值则高达200多万元。第六十一页，共71页。（六）保密合同条款示例[示例]保密义务的界定☉严格遵守公司规定的任何成文或不成文的保密规章、制度履行与其工作岗位相应的保密职责，防止泄露公司或者虽属于他人但公司承诺有保密义务的保密信息；☉不得以任何形式将公司或者虽属于他人但公司承诺有保密义务的保密信息泄露或公布给公司以外的任何其他人；☉正确使用公司或者虽属于他人但公司承诺有保密义务的保密信息，不得在履行职务之外使用这些保密信息；☉不得利用公司或者虽属于他人但公司承诺有保密义务的保密保密为自己或任何第三方牟利；☉妥善保管公司或者虽属于他人但公司承诺有保密义务的保密信息。

第六十二页，共71页。参考资料《深圳经济特区企业技术秘密保护条例》第十一条：在保密协议有效期内，员工应履行下列义务：(一)

严格遵守本企业保密制度，防止泄漏企业技术秘密；(二)

不得向他人泄露企业技术秘密；非经合法拥有技术秘密的企业的书面同意，不得使用该技术秘密进行生产与经营活动，不得利用技术秘密进行新的研究和开发。第六十三页，共71页。参考资料最高人民法院《关于审理科技纠纷案件的若干问题的规定》第53条：下列行为构成对非专利技术成果使用权、转让权的侵害：（1）员工擅自把本单位或原单位的非专利技术成果、阶段性技术成果或者产品的设计图纸、产品配方、制造工艺文件泄漏、提供、转让给他人实施；（2）引诱他人窃取或泄漏第三人的非专利技术成果或产品设计图纸、产品配方、制造工艺；（3）违反约定泄漏、使用、转让对方的非专利技术成果；（4）通过其他不正当手段获得、使用、转让他人的非专利技术成果。

第六十四页，共71页。[示例]泄密行为的界定员工有下列行为之一的，将被视为故意泄露公司的保密信息：•将公司或者虽属于他人但公司承诺有保密义务的保密信息私自抄录、复制、以E—MAIL或以其他任何形式携带出公司范围或者提供给他人阅读、复制、传递；•将公司或者虽属于他人但公司承诺有保密义务的保密信息以口头、书面或其他形式直接或间接的传递给公司的竞争对手；•未经公司授权，以公司的名义或以公司员工身份对