社团治理与司法 -国家与社会的制度连结点（上）

Word第第页社团治理与司法-国家与社会的制度连结点（上）司法权是整个国家与社会治理的重要环节和重要设施，司法活动构成社会治理的重要组成部分。随着社团在现代社会治理中功能不断扩大、影响日益增添，司法和社团的关系也成了引人注目的问题。在不同国家中，由社团治理在社会治理整体实践中的地位和作用所形成的不同政府和社团关系模式，会影响到各自的司法与社团关系。

从宪制框架看，司法权传统上作为国家权力的一种，更多地与立法权、行政权构成国家权力内部的分立制衡关系，以实现有限政府，保障国家权力不致过分扩张而侵害个人权利自由。因此，司法与社团关系仍属于广义上的国家权力与个人自由关系范畴，[1]必定受宪制下国家权力与个人自由关系框架的约束，比方个人自由的目的性、通过自主实现自由与通过国家实现自由两种方式的界限与互动等。学说与制度随时代的演化也会影响到司法与社团关系的熟悉与处理。同时，由于特别的历史进程和政治观念，不同国家形成了不同的司法模式〔司法观念和司法体制〕，它们也约束着对社团与司法关系的处理。型构国家与社团关系的因素还有其他许多，包括学问、制度及历史等不同侧面，因此司法与社团治理关系的制度模式也极其冗杂多态。

司法与社团关系的可以分为两个层次。一个层次，是在国家内部司法对政府权力进行审查〔judicialreview〕意义上的司法社团关系。从宪法上看，社团与国家是两个公平的权威和实体，社团自治权和国家权力具有宪法上的公平性，因此，需要由司法对行政权力与社团权力的关系作出调整。另一个层次，是社团与整个国家权力分立平行意义上的司法社团关系。这是由于司法权力也是国家权力的一部分，司法对社团事务的介入从广义上看仍旧是一种国家权力的介入，因此，同样可能产生诸如压抑社团自治力量、摧毁社团性等类似行政权力介入所发生的问题。从而，社团与司法关系的建构构成整个社团——国家关系模式建构的一部分。

详细而言，司法在社团治理中的.作用，可以概括为以下三个方面：一是在社团与国家〔狭义上的国家，即议会与政府〕关系处理上，司法是于国家之外，在社团与国家间的仲裁人。这层意义上的司法，是基于这样一种对司法的认知：即司法权是于国家之外，在宪法意义上国家与社会关系的守护者和裁断人，当国家行动〔包括议会立法与行政权的运用〕与社会自主领域的界线发生重叠模糊时，司法的作用是居中做出不偏不倚的裁断，回复二者在宪法上的定位和边界，使宪法关于国家权力与个人自由分野的规定保持有效性和拘束力；二是当社团权力的行使发生外部效果，影响到社团外非成员的权利时，对社团权力的滥用赐予订正，对损失赐予救济，即对社团权力的掌握；三是在社团内部发生纠纷时，作为社团权力和社团活动的监督者在必要时进行司法干预。

在第一种状况下，司法的作用主要针对国家，以防止国家行动超越宪法界线，阻挡主动性的国家权力对社团的侵害，爱护社团自治并进而最终爱护个人自由是其主要功能。在英美模式和大陆模式下，它们分别通过一般法院的司法审查和行政法院的行政裁判及宪法保障机关的宪法司法而得到实现。[2]在后两种状况下，司法的作用主要是针对社团权力，防止社团权力的越权和滥用，爱护在社团治理空间中的个人权利、社团内部的自由和秩序。

无论是对国家权力与社团自治的界限做出界定，还是对