企业并购中法律问题

法学博士中国大陆执业律师、美国纽约州执业律师第一页，共24页。主要内容法律概念的厘清及基本原理法律依据基本流程合同主要条款个性实务问题上市公司收购的特殊问题信息披露与持股变化重组第二页，共24页。几个概念的法律厘清

并购收购兼并重组改制公司制改造股份制改造国有资产法的界定第三页，共24页。基本并购原理概念及基本分类购并的概念购并的法律目的基本分类购并的主体－单独收购与共同收购目标公司-上市与非上市公司，国有与非国有购并的客体－股权与资产购并的对价－现金、证券与其他资产购并的方式－协议与要约第四页，共24页。基本并购原理交易对价现金易券杠杆收购管理层收购第五页，共24页。主要法律依据法律类民法通则、公司法、证券法、合同法、企业国有资产法、物权法、劳动合同法、反垄断法行政法规企业国有资产监督管理暂行条例企业国有资产产权登记管理办法国有资产评估管理条例股票发行与交易条例公司登记管理条例第六页，共24页。主要法律依据部门规章上市公司收购管理办法上市公司重大资产重组管理办法企业国有产权转让管理暂行办法国有资产评估管理若干问题的规定关于做好国有大中型企业主辅分离改制分流安置富余人员有关工作的通知公司登记管理条例实施细则其他关于加强企业国有产权转让监督管理工作的通知企业国有资产产权登记业务办理规则最高法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定第七页，共24页。基本流程意向文件的签署尽职调查律师的尽职调查目标企业的主体合规性及风险法律审查目标企业资产的法律审查目标企业业务的法律审查重组与并购中可能的法律障碍已有诉讼及仲裁纠纷可采取的交易模式第八页，共24页。基本流程注册会计师的尽调第三人的协商与谈判债权人政府机构方案的审定与批准外部审批机构公司审批程序协议的签署协议的履行第九页，共24页。合同主要条款合同中的主要内容承诺与保证条款禁止重大不利处分条款禁止竟业条款价金支付及保留条款资产转移及处置条款债务处置条款过渡安排条款第十页，共24页。合同主要条款控制权安排及其转移职工安置条款履约担保条款争议解决条款生效条款第十一页，共24页。重组实例目标企业的基本情况

主体合规性方面资产方面固定资产对外债权存货对外债务民间借贷银行债权其他抵押债权其他普通债权股东借款劳动债权第十二页，共24页。重组实例或有债务风险对外担保已收预付货款方式的选择股权重组方式资产重组方式破产重整方式方案的确定第十三页，共24页。法律实务问题股权转让问题-股权收购方式中的重要问题有限公司的股权变动与优先权股权的取得时间股权变动的要件转让中的内部程序瑕疵与表见行为表见行为内部瑕疵的后果隐名出资问题对第三人的效力对当事人的效力股权证明文件的冲突解决出资证明股东名册股东权证工商登记股东名册股票工商登记托管登记结算登记股权托管问题第十四页，共24页。法律实务问题自我交易和关联交易—可能导致的交易无效定义与该交易存在利益关系将导致利益冲突具有重要性法律要求公平性原则非利害关系董事同意股东（大）会同意实质公平披露要求第十五页，共24页。法律实务问题债务承担及债权人的保护问题债务承担---原债务不消灭债务转移---原债务消灭债权人的保护公司法的规定债权人的担保请求权与提前清偿权阻止公司分立合并的可能性困境及解决方法—改制中的合并分立第十六页，共24页。法律实务问题公司的控制权问题-收购的终极目标公司控制权出售为什么会有控制权出售法律的态度例外劫掠行为董事职务的出售与控制权有关的四种股东表决权表决权代理表决权信托股东表决协议累积投票制小股东的搭售行为第十七页，共24页。法律实务问题评估与回赎权-中小股东的保护问题为什么要有回赎权适用标准适用范围评估程序与公平价格程序公平价格的确定第十八页，共24页。法律实务问题并购中的反制措施及司法态度对反制措施的态度制造绊脚石驱鲨剂提高或者限制股份的表决权毒丸对目标公司估价的操纵绿色邮件与白色邮件小精灵白衣骑士锁定交易焦土政策第十九页，共24页。上市公司收购中的特殊法律问题—披露与持股变化特殊机构投资者持股变动的信息披露和交易限制问题全国社会保障基金证券投资基金合格境外机构投资者境外BVI公司第二十页，共24页。上市公司收购中的特殊法律问题—披露与持股变化投资者违规超比例增持或者减持上市公司股份问题通过证券交易所竞价交易系统违规超比例增持或者减持上市公司股份通过证券交易所大宗交易系统违规超比例增持或者减持上市公司股份持股30%以下的投资者通过竞价交易系统或者大宗交易系统违规超比例增持上市公司股份持股30%以上的投资者继续增持股份的信息披露问题增持前投资者已经为上市公司第一大股东的情形增持前投资者不是上市公司第一大股东的情形

第二十一页，共24页。上市公司收购中的特殊法律问题—披露与持股变化国有股协议转让中对上市公司实际控制人未发生变化的认定问题实际控制人与控股股东之间的主体发生变更或者被注销要不要履行要约豁免和信息披露义务问题中间层主体被注销或者发生变更涉及到所持上市公司股份过户的情形中间层主体被注销或者发生变更不涉及到所持上市公司股份过户的情形

第二十二页，共24页。上市公司收购中的法律问题--重组上市公司重大资产重组中的程序性问题正在被立案调查的上市公司进入重大资产重组程序问题股东大会决议有效期内终止执行重大重组方案的程序问题重大资产重组方案未获得证监会核准再次启动重大资产重组程序的时间间隔问题重大资产重组方案被证监会重组委否决的主要原因拟注入的资产权属存在瑕疵拟注入的资产定价不公允（预估值或评估值过高）拟注入资产的评估方法不符合规定重组方关于业绩承诺的履约能力存在不确定性重组方案的实施未有利于上