商事信托制度的现代发展

商事信托制度的现代发展 (一)商事信托概述BusinessTrust并不，基于当事人之间的信托契约而成立，以区别于依照法律规定而成立的企业组织。美国商事信托(BusinessTrust)的典型代表是1940年代的麻州商业信托(M·B·T)。而本文所说的商业信托，则是在广义上使代那些具有私益性质、由具有商人身份的主体担任受英国的本土设计，它起源于英国中世纪的用益制 就是资本所有者投资的于律师兼营信托业务有也借此得到极大的发展，并逐渐成为一种国际性的国英国更为成熟。无论在法律上还是功能上，美国。商业信托在现代市场经济体系中的应用非常广泛，由各国立法(在美国也包括州法)颁布的特别立法中规定的各种商业信托的具体类型都可以归结到商业信托的范畴之中，包括了不动产投资信托(REITS)、金融资产证券化 (FASITS)、特殊目的信托(SpecialPurposeTrust,SPT)、信托型共同基Trust)。可以说，在目前的法律框架下，信托制度已经成为诸多财产制度中惟。现为：信托人出于某种自益或他益目的而将一一定财产被指定移交给这类公司；信托公司按照有规定，并根据商业活动的一般规则来对该项财产进得的信托利益交付给信托人本人或由该人或有关国 (二)商事信托法的本质中商事信托法的本质作出如下两个方面的概括：第一，商事信托关系在本质上应属于财产权关系(propertyright)而非契约关系(contractright)。在英美财产法理论上，有关信托本质的“财产权但最近有学者提出，由于信托法旨在建立信托关系的三方当事人(委托人、受托人和受益人)之间的关系，其与第三人利益合同非常相似，很难将二者在功局限于信托关系内部，这种认识不无道理，但如同美国学者n、受托人和受益人三方之间的关系，而在于对信托当事人和交易理目的，其主要功能在于保护私人财产；而目前信托制人财产向形成个人财产的变迁。与传统英美法中的私益托产生于商事组织建立的需要，通过发挥财产转移与财产管信托在资金运用、资产转换或事业经营等功能上也得到极大的利退休基金和资产证券化为代表的商业信托法制在全球的迅猛上对信托应用领域的狭隘认识，商业信托中受托人的权力得托以其灵活的弹性设计，在大规模的财产管理方面提供了其功能，资金雄厚和信誉卓著的机构受托人，凭借较低的信用 (三)商事信托业的发展现状亿美元，其中包括自由裁量私益信托(注：自由裁量信托是与固定信托相对应其中包括养老金信托总额约万亿美元，信托型共同资金约3万亿美元(各种类据型企业和政府债务(trust-indenturedcorporateandmunicipaldebt)总额约3万亿美元。此外，还存在着相当数目的不动产投资信托(REITs)、特许信事信托的形式存在，其中包括共同基金、不动产投资信托(REITs)以及各种定期储蓄产品(timedepositproducts)，民事信托所占的比例非常之小。[8]可的信托业务项目，以金钱信托、不动产信总金额为新台币一兆九千二百二十二亿元，其中金钱信托占经济中的巨大威力。主体相分离体现在以下几个方面： (一)破产隔离功能(bankruptcy-remote)在银行破产时其就面临着债权不能得到清偿的巨大风险。但在信托型投资中，投资人就不再是作为银行的债权人，而是作为信托财产收益的所有人而存在，人支付不能或破产时，受益人仍然能够就信托财产保持其受益，可以对抗委托除在信托文件中保留相应权限外，即退出了信托关系。当创始机构将金融资产设定信托于受托机构时，如果创始机构(委托人)破产，委托人的债权人对于信托财产不得强制执行。这样，金融资产的受托机构就与创始机构的破产风险托人是为受益人的利益管理、处分信托财产，所以无论其本人或其债权人均不得对信托财产有所主张，即信托财产亦不得用以清偿其对受托人的债权人的债 (1959)中确立的规则是：“即使受托人破产，受益人如能识别(或追踪)信托 (二)规避税负功能(avoidingtaxation)量投说明，由于其所得税采用的是独立税制，因此相较于信托或的机构，公司组织面临着双重课税的问题，即作为法人组织的公司必须缴纳营业税(entity-leveltax)，同时公司股东就其所得分配的股受托人对信托财产仅享有名义上的所有权(nominalownership)，受益人才是有人，因此使用信托形式从事商事活动可以在一定范围内免除法人实体层面上的税务负担。(注：,thesecretljfeofthetrust：thetrustasaninstrumentofcommerce,,(1997).如我国台湾地区《金融资产证券化物权之变更登记，得凭主管机关之证明向登记主管机关申请是信托作为商业工具得到极大发展的主要动力之的特性非常适合于避免税费和监管。但事实上，并非所有的商事信托类型都符合唯一税收(ConduitTaxation)专门限制商事信托减少税费的条checkthe-box"规则就属此类，类似规则 (三)制度设计灵活信托与其作为商比都体现出了其设计上的灵活性，具体体现在以下方面：选举产生；公司法中还存在着基于内部治理目的召开股东组织法的商事公司相比，商事信托在内部治理上所耗费的代理成本(注：代理成本(agencycost)是制度经济学中经常使用的一个概念，依照anagerialBehaviorAgencyCostsandOwnershipStructure,JournalofFinancialEconomics3(1976),—360.具体而言，现代公的了经理人的道德风险和逆向选择问题，会导致代理人为自己的利益而非为委托人(被代理人)利益行事的不可避免的风险，这就是代理成本。在其最近关于民事信托代理成本的分析中，从信托法的组织法特征出发，将委托——代理经济学适用于商业信托进行的研究颇具启发意义。参见RobertH.Stitkoff,AnAgencyCostsTheoryofTrustLaw,(2004).)以及其他成本均相对较低。份数量以及数额时一般需要经过股同意，这在一定程度上也可以节约代理成本。而发行股份时不受限制，而且其增加和分割信托份 (moneymarketfund)之所以偏好采纳信托形式，其原因也在于此。第三，在所有人的权利方面，公司的剩余索取权人(即股东)有权选举和理.基于这种效果，信托关系当事人资格和权力方面与无行为能力人。可以说，信托关系的受益人范围几人的利益归属。基于财产管理者自由裁量范围的扩这方面的最好例证。对此，学者指出，信托型商事组以能体现出制度设计上灵活性的优势，其更深层次的行使其对所有权享有的权力，在将财产以创设信托的如，在共同基金业中，信托和公司都得到了广泛运信托型组织形式得以形式化(formalization)和典型化(clarification)；加当事人在公司创设和治理中发挥契约 (四)信义义务(FiduciaryRegime)标准更为宽松，委托人对受托人的信任是信托关系得以运行式的内部关系相比，信托关系中受托人负有的忠实义务和注意义务仍有不同的特点，具体如下：1.忠实义务(dutyofloyalty)人应当为受益人的利益对信托财产进行管理。基于此种义务，受托人不得在信托财产的管理中对财产事实自己交易(self-dealing)以及与受益人利益不相符的其他交易。但是为了实现对现代金融资产。对此，有学者提出，应当将信托法中有关忠实义务的规定在性质上解释为任意性规则(defaultrule)，允许当事人以合意改变2.注意义务(dutyofcare)决策需要具备相当的专业知识和丰富的经验积累，才能为投资者谋求到最大的利益.因此，商事信托改变了传统对于受托人违反注意义务的判断标准。美国《信托法重述》第三版中引入“谨慎投资原则(prudentinvestorrule)”[19]，在此原则下，受托人于投资时是否违反应有的注意义务，是根据整体投资的获， (UniformPrudentlnvestorAct)中，也采用了相同的原则。此外，商事信托还场，而仅要求受托人善尽选任及监督的义务[22]。在有关信托财产投资相关问不仅受托人有权将之委托第，有义务委托具备足够专业能力的第三人代为处 (五)信托管理具有长期性和连续性现价值增值的重要条件，商事信托作为一种有效的财产管理制度，其长期性主要体现在以下两个方面：(1)信托一经设定，委托人原则上不得撤销；(2)受托人一旦接受信托，不得随意辞去职务；而其连续性则具体体现为：(1)信托不因受托人欠缺而影响其成立；(2)已成立行简要介绍，以期为我国未来商事信托的发展提供借鉴。 (一)养老金信托(pensiontrust)养老金信托是指企业为了方便向其退休职工发放养老金(退休金)而设立险合的产物，作为一项专项基金，它具有长期性、稳定性和规模保险制度是社会保障体系的重要部分，它直接关系到整个社会养老基金的独立与完整有着特殊的要求。而信托财产的独立性在美国，1974年颁布的《雇员退休收入保障法案》(ERISA)中就规定了强制受托规则(ruleofmandatorytrusteeship)，要求养老金应该设立为信托的形一个主要原因在于借助信托财产的破产隔离功能，保证基金资分摊缴纳形成养老基管理机构签订信托契约将养老基金委托给其投资计划的成员及被赡养人是受益人。养老基金的管有效管理并实现增值，并且具有安全保障，这在一工作积极性的积极效果，从而避免了以在公司架构的形式存在的样养老基金面临的受制于公司破产的我国的养老基金目前采取的是政府直接管理的方 (二)信托型共同基金(Trust-TypeMutualFunds)投资风险，即以借专业而规避风险。这是因为，共同基金一般投资于二级市场(secondarymarket)，即证券、期货市场，此种投资需要长期观察和专由专业机构进行管理的共同基金正好能满足此种者为大量的小额投资者，这可以避免因集中持股 (三)特殊目的信托(SpecialPurposeTrust,SPT)而特殊目的信托就是指依照法律规定，以资产证券化为目的泛。 (四)不动产投资信托(REITs)一种，它是指投资于不动产或不动产美国房地产投资信托协会(NAREITs)的统计，2003年美国REITs市场价值已 (五)救济型信托(RemedialTrusts)出现的争议。美国《国内税收法案》(《TheInternalRevenueCode》)于1986年进行的修订也旨在便利Fund)，在实践中得到运用的就是这类信托形式。托业办理不动产信托业务，或募集共同信托基金投资不动everywhereplanteditselflikeacuckoointhenestofthecivillawSeeMSAmosTheCommonLawandtheCivilLawintheBritishCommonwealthofNations,.,(1937)p1263.) 法逐渐不能适应。实务界提出，应当在维持保护受托人这个更加强调实务性的经营。在现行的日本信托法中，可以进行括七类：第一，货币信托；第二，有价证券信托；第三，货，动产信托；第五，土地及其附着物信托；第六，土地权和，综合信托。日本的信托公司只能经营上述第一到第五种财法》看，著作权、专利权、矿业权、渔业权等无形财产可以扩大能够受托的财产范围之外(知识产权也能够进行信托)，还扩大信托人的受托人的范围(扩及到一般企业)，这就使得在企业集团内，知识产权的一元的继受，其信托法和信托业法制定托的基本内容主要是通过司法投资公司。与已经存在的台湾银行信 (二)我国现行信托立法与商事信托实践的，信托合同签定时，信托成立。采取其他书面形式设立信当事人就信托契约条款达成合意，信托即应成立生效，无须付信托财产。但在英美法中，信托财产的独立性是信托制度财产权的同时免除了委托人自身以及受托人、受益人债务对并且使得受托人得以像真正的所有人一样，管理和处分信托以受托人为信托财产的权利主体和法律行为的第三人，而与为，从而最终确保信托目的的实现。而在信托定义的规定