商业秘密法律保护制度的完善

我国商业机保护法律制度的完善我国商业机保护法律制度的完善摘要：商业机的保护是全球性的法律问题。我国进犯商业机的行为也日趋增多。由于我国步入经济较之西方晚了很多年因此商业机保护的立法很不完善。如何有效保护商业机和遏制进犯商业机便成为我国经济法学界关注的焦点。本文结合我国现有的法律规定并根据西方的先进立法理念对我国的商业机立法问题进展严肃而又积极的讨将有助于完善我国商业机保护法律制度。关键词：商业机保护；法律缺陷；完善建议TheDiscussionofPerfectingLawonProtectiontoTradeSecretsAbstract：Thetradesecretprotectionisagloballegalissue,andtheillegalactivitiesaboutinfringingthetradesecretinourcountryarebeingmoreandmore.Becausethetimeourcountrystepsintothemarketeconomyislaterthanthewesterncountry,manylawsabouttradesecretprotectionisnotpleted.So,howtoprotectthetradesecretandinhibittheillegalactivitiesaboutinfringingtradesecretturnintofocusinthestudyofeconomicconstitution.Thisarticle,whiisaccordingtotheadvancedideasinwesterncountryandbiningtherelatedlawinourcountry,discussestheproblemaboutthelawoftradesecretcarefullyandpositively.What’smore,itcanhelpperfectingtheinstitutionoflawaboutourcountry’stradesecretprotection.Keys：tradesecretprotection；legaldefects；perfectproposal目录引言……………………1一、我国商业机保护的立法现状及缺陷……1一〕我国保护商业机的立法现状……………1二〕我国商业机法律保护的缺陷……………2二、外国商业机保护法律制度的比较分析………3一〕大陆法系商业机保护法律制度……3二〕英美法系商业机保护法律制度……3三〕对外国商业机保护法律制度的分析……4三、完善我国商业机保护制度的立法建议…………………5一〕制定一部专门的商业机法………………5二〕增加惩罚性赔偿的规定……………………6三〕适度的成认判例弥补成文法的缺乏………6结语……………………7参考文献………………8引言进犯商业机犯罪日益成为国际社会及世界各国所关注的全球性问题而在我国步入经济之后对的保护也日益看重我国的有责任为经济的安康开展提供适宜的环境和制度保障。因此遏制和预防进犯商业机犯罪是我们刻不容缓需要解决的问题。根据?反不正当竞争法?第十条的规定可知商业机是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取措施的技术信息和经营信息?反不正当竞争法?1993年9月2日第八届全国人民常务会第三次会议通过自1993年12月1日起施行。。我国现行商业机商业机保护的法条集中在?反不正当竞争法?、?劳动法?、?合同法?和?刑法?中笔者将结合我国现行法律规定对两大法系对商业机法律保护的立法理念进展研究从而分析我国现有保护商业机?反不正当竞争法?1993年9月2日第八届全国人民常务一、我国商业机保护的立法现状及缺陷一〕我国保护商业机的立法现状我国没有出台专门的商业机法因此保护商业机的法律条款主要分布在如下几部法律当中：?民法通那么?、?合同法?、?民事诉讼法?、?反不正当竞争法?、?劳动法?、?刑法?、?合同法?。通过这些条款可以利用如下方式追责：1．民事救济主要是通过民法、合同法以及反不正当竞争法规定承担的责任形式有两种：一是违约责任应按双方鉴定的合同的约定承担责任；二是侵权责任进犯商业机给权利人造成损害的应当承担赔偿责任。2．行政救济进犯别人商业机的行政救济措施主要有两条：一是责停顿行为。二是处以罚款。行政罚款归所有不能归商业机的所有人。至于是否罚款以及详细罚多少款应根据侵权人进犯商业机的情节来确定。3．刑事责任刑法第219条、第220条增加了进犯商业机罪法律规定该罪要处以有徒刑、拘役或罚金。这种追责方式也有缺点：首先此类案件需要投入较大资源因此对一些标的较小、影响较小的侵权案件无暇顾及；其次刑事诉讼与其附带的民事诉讼中诉讼证据认定的冲突；再次假设原告先行提起民事诉讼断定被告侵权成立后是否应当介入在法理上存在矛盾杨玲梅：“杨玲梅：“商业机保护之法律规制〞?企业改革与理?2021年第8第34页。二〕我国商业机法律保护的缺陷1．法律属性不明确。商业机是何种权属？虽然在理中已经将商业机作为一项财产来认定和保护但我国现行法律没有明确的定位。我国?民法通那么?中既没有“商业机〞概念也没有规定商业机的权属性质。?反不正当竞争法?中界定了“商业机〞的概念但没有明确其为何种性质的权利李春华、王合新：“我国商业机的立法完善〞?河北法学?2004年第36页。。就算修订后的刑法将进犯商业机罪归于犯罪中也不能视为对商业机权利属性的正面答复。而因为商业李春华、王合新：“我国商业机的立法完善〞?河北法学?2004年第36页。2．立法分散。我国商业机主要是通过?反不正当竞争法?、?民法通那么?、?刑法?等多部法律进展保护固此商业机在许多分属不同性质的法律中都有涉及。这种多部法律穿插调整的现状鉴于各法律法规的主旨重点和效力位阶各有不同难免会导致整个商业机法律保护体系内容欠缺统一性、构造欠缺完好性罗立：?商业机的法律保护?华东政法学院2007年硕士学位文第27页。。而且由于这些法律公布的时间不同社会经济背景也不同同时对于商业机保护的规定过于笼统抽象如商业机价值的评估、公务人员保守机的责任均为作出规定对法条中所述“造成重大损失〞、“造成特别严重后果罗立：?商业机的法律保护?华东政法学院2007年硕士学位文第27页。3．侵权的主体、行为界定模糊。从主体来看我们会发现同是商业机保护的案件在适用不同的法律法规时它的主体也不同。从?反不正当竞争法?来讲当事人双方应该是经营者与经营者之间的关系那么案件的主体应该是经营者；适用?合同法?时主体应该是合同当事人；当根据?劳动法?时主体应该是企业与职工；而按?刑法?相关规定进犯商业机罪的犯罪主体为“一般主体〞。那么就有可能会导致刑事主体却无法成为民事主体的奇怪现象。因此就有一种呼声认为应该制定一部专门的法律这个法律的调整对象应当涵盖上述所有的关系。在对商业机本身的范围作出严格限定的根底上对适用对象的范围界定可作宽松处理不需作特定限制唐海滨唐海滨：“有关商业机立法的重点难点问题〞?中国法学?1999年第4第26页。4．对商业机侵权处分力度不够。虽然我国对损害商业机增加了刑事处分有助于加强商业机的法律保护但由于这无助于弥补被损害人的损失仅仅是增加了对损害人的惩罚。假设出于保护被损害人的利益那刑事处分是不够的因为它无法弥补其他法律责任处分力度不够的弊病如贴偿损失没有规定对恶意侵权的惩罚性赔偿。总之我国的商业机法律比较分散、操作性不强、概念混乱、主要内容缺乏等诸多缺乏是显而易见的。商业机的保护存在一些空白点现有的法律法规未作规定。二、外国商业机保护法律制度的比较分析一〕大陆法系商业机保护法律制度大陆法系代表有、德国、法国、意大利一般是以反不正当竞争法保护商业机。大陆法系曾长根据合同法或侵权法理保护商业机目前也在一定程度上成认商业机的产权性质给予其类似物权的保护。在1990年修订?反不正当竞争法?以前商业机是由两种法律保护方式进展保护的即一是民中的侵权行为法二是合同法合同法也属于民的一个部王晓广：?我国商业机的法律保护?黑龙江大学2004年硕士学位文第51页。。德国认为对商业机的界定应以所有人有的意思作为认定商业机的条件之一。当然除措施与意思相别离的情况这种意思应该严格按照措施来认定。当由措施只能得出概括的、而非明确详细的意思时应当排除意思的存在。至于在措施与意思相别离的情况下措施应怎样确定、按措施认定意思的如何在理上仍值得进一步讨佚名：“进犯王晓广：?我国商业机的法律保护?黑龙江大学2004年硕士学位文第51页。佚名：“进犯商业机罪的立法缺陷及其弥补的讨〞://ttzyw/Department/she/fgfddf/202103/49675l2005年7月24日发表2009年8月23日登陆访问。二〕英美法系商业机保护的法律制度英美法系代表有、英国一般是以判例法保护商业机。英美法系一般将商业机视为或无形产权其立法例以英国1981年?保护机权利法?与1978年?统一商业机法?为代表。英美法系认为商业机法是建立于侵权法及财产法上的权利顺理成章可以得出商业机应属于一种财产权的结。英美法系经常使用“未公开信息〞来表述商业机的范围。但是英美法系之间的商业机保护的根底理也不尽一样如在的主流理是财产权理而英国占优势地位的理是契约关系理。如今众多的州已适用“统一商业机法案〞UniformTradeSecretsActUTSA〕但大部仍然遵循1939年“侵权行为汇编〞RestatementofTorts〕所提出的作为判决根据佚名：“佚名：“网络环境下的商业机保护〞://ina.findlaw/anquan/shangyemimi/syjmbf/633l2007年3月21日发表2009年9月10日登陆访问。三〕对外国商业机保护法律制度的分析世界各国对商业机保护所采取的立法形式各有特点总的来说有关商业机一般是通过民事根本法、侵权行为法、反不正当竞争法、劳动法或者专门的商业机法来加以保护一是在民中的商业机保护。法国、意大利等主要采取的是这种立法例。二是在侵权行为法中的商业机保护。英美法系不存在化意义上的民其进犯行为法自成一体。这种立法例是指判例法将商业机纳入到侵权行为法之中的情况。是这种立法体例的典型。三是在反不正当竞争法中的商业机保护。德国、、韩国等许多在反不正当竞争法中对商业机进展保护。四是商业机的专门立法。我国?公平交易法?第19条第5款对进犯营业机行为有原那么规定但因对商业机保护不完好又于1995年12月16日专门制定了?营业机法?该法对商业机及其保护制度作出了全面规定王从江：“对完善我国商业机王从江：“对完善我国商业机保护的设想〞?商业经济?2007年12页。1．法律渊源比较。由于法律传统的影响两大法系在法治理念、立法技术上均存在明显的差异。最典型的就是判例法和成文法在法律渊源上的区别在两大法系的商业机法中也得到了同样的表达。如属于英美法系的的商业机法主要由普通法调整它主要由判例法来表达遵循判例拘束原那么。而属于大陆法系的有关商业机的规定主要表达在?不正当竞争制止法?中由于大陆法系国于成文法立法形式判例的法律效力上得不到成认所以判例在大陆法系不构成商业机法的法律渊源。2．调整手段比较。英美法系通过判例建立起一整套商业机法的原那么和并由侵权法重述和成文法来补充和完善使得如、英国在处理商业机案件时可以直接适用相关法律采用直接调整方式。大陆法系一般都缺乏一部的商业机法来调整商业机的相关问题使得其在处理商业机案件时只能适用民或反不正当竞争法。德国是大陆法系的典型代表其对商业机的保护是以?反不正当竞争法?为中心由民法、合同法、刑法等假设干相关法律构成的商业机保护体系。?反不正当竞争法?不仅对商业机做出了专门规定而且对商业机提供了较为全面的刑事保护。德国于1986年对该法进展了修订将第三人获取商业机的几种典型行为规定为犯罪并规定行为未遂也必须承担刑事责任刘正祥：“我国商业机法律保护之缺陷与完善〞?九江学院学报?2021年第32页。。大陆法系的刘正祥：“我国商业机法律保护之缺陷与完善〞?九江学院学报?2021年第32页。3．法律救济制度比较。救济制度关系到被损害利益的人如何及时停顿被损害并获得补偿的问题因此这应该是商业机保护制度的关键一环。在这里主要对大陆法系的和英美法系的进展比较。1〕的救济制度主要有以下几点：禁救济、损害赔偿、合理的使用费、律师费用、积极的行为。所谓禁救济制度是指当商业机遭受实际侵占或存在侵占威胁机尚未丧失时当事人申请有关部门采取措施防止商业机被进一步损害的救济制度。积极的行为是指在适当的情况下可强采取保护商业机的积极行为例如按照原告的要求责返还载有商业机的等资料销毁用盗用的商业机消费的或设备。2〕的救济制度主要有这几点：恳求停顿或预防损害行为、损害赔偿恳求权、恢复信誉恳求权。恳求停顿或预防损害行为包括停顿恳求权和预防恳求权两种该恳求权的内容极为丰富即“因不正当竞争行为使经营利益遭受损害或有遭受损害危险的人按照前款规定恳求时可以要求销毁构成侵权行为的物包括侵权行为所制造的物〕或者采取制止或预防侵权行为的任何行为。〞这里的销毁构成侵权行为的物包括含有损害商业机的组合物结果物设备等桑磊：桑磊：?商业机的法律保护?中国政法大学2003年硕士学位文第28页。3〕其中一样或者近似的有两点：禁救济、积极行为和损害赔偿。的恳求停顿或预防损害行为既包括了的部禁救济制度也包含了积极的行为二者大同小异。的损害赔偿不仅包括补偿性损害赔归还包括惩罚性损害赔偿这是救济制度所没有的。而救济制度中的合理使用费、律师费用在的救济制度中没有明确规定救济制度中的恢复信誉恳求权在救济制度中也无据可查。两种救济制度都有自己的优点也有自己的缺陷但总体来说的救济制度更加完善对保护受损害人的利益作用更加明显。三、完善我国商业机保护制度的立法建议一〕制定一部专门的商业机法制定专门的商业机法可以系统化、专业化地明确商业机的立法宗旨和法律理、商业机的范围和侵权手段等。笔者在上文提到了我国目前法律属性不明确、立法分散、侵权的主体行为界定模糊等问题都可以通过制定专门的商业机法来解决。针对我国在这方面法律规定过于分散、可操作性差的缺陷建议以?商业机保护法?为中心由?民法通那么?、?合同法?、?反不正当竞争法?、?刑法?、?劳动法?等法律构建商业机法律保护体系陈珊：“浅析我国商业机法律保护之完善〞?西华大学学报?2021年2月第页。。填补了这种立法上的“空白地〞的话能在很大程度上加强对商业机的有效保护因此需要制定一部专门的商业机法来填补这方面的法律空白。在这部专门的商业机法中首先要明确规定商业机的详细内容、保护范围以弥补目前的空白防止由于对商业机的不同理解而使争议无法处理的陈珊：“浅析我国商业机法律保护之完善〞?西华大学学报?2021年2月第页。臧东娥：“完善我国商业机立法的刍议〞?商业研究?2021年第37343页。二〕增加惩罚性赔偿的规定我国?反不正当竞争法?进犯商业机的民事责任问题只规定了加害人承担实际损失的赔偿责任即采用的是单一的补偿性赔偿金制度。笔者在上文提到过我国对商业机侵权处分力度不够这不利于保护被损害者利益的保护和弥补损失。的损害赔偿不仅包括补偿性损害赔归还包括惩罚性损害赔偿根据?统一商业机法?假设盗用人存在成心或恶意侵占可责被告支付不超过补偿性损害赔偿的两倍的附加赔偿。例如引别人违犯义务侵入住宅工业间谍等都属于恶意。这就值得我国借鉴单一的赔偿制度不利于商业机的保护对加害人的制裁力度不够对加害人的经济利益威胁缺乏不能有效起到警示作用以法律手段调整这种行为的效能受到很大约束。笔者前面所述应在进犯商业机的责任中添加惩罚性赔偿的规定来更有效的保护商业机和被损害人的利益。三〕适度的成认判例弥补成文法的缺乏由于我国法律更接近大陆法系因此原那么上我国是不成认判例法的。但是笔者在上文中对商业机保护立法相对完善的大陆法系和进展了比较最后施行判例法的在救济制度完善程度比要高。窥一斑而见全豹在理当中成文法很难做到面面俱到容易被者利用法律的破绽损害权利人的利益不利于商业机的保护。但英美法系的法律是由无数个判例形成的这个立法形式了它的面面俱到。可以在大多数特殊情况下都有法可依。因此笔者大胆建议在中国进展商业机立法时应当注意吸收商业机保护立法中的适宜我国国情的规定因此可以适度的成认判例法以