2021法考刑法重要知识点解析与总结-贪污贿赂犯罪

贪污贿赂犯罪

贪污贿赂罪是一种与公务活动有密切关系的犯罪，这类犯罪

侵犯了公务活动的廉洁性，还危害了国有单位的正常活动。

主要包括：贪污罪、挪用公款罪；贿赂犯罪（受贿罪、行贿

罪；以及利用影响力受贿罪、对有影响力的人行贿罪等）；

私分类犯罪（私分国有资产罪、私分罚底型罪名（巨额财产

来源不明罪、隐瞒境外存款罪）。贪污罪的本质是化公为私，

挪用公款罪的本质是公款私用，受贿罪的本质是钱权交易。

【壹】贪污罪

指国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以

其他手段非法占有公共财产的行为。

I「贪污罪真正的身份犯：国家工作人员」

1.国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事

公务的人员或是上述机关单位委派到其他单位从事公务的人

员。

2.协助政府从事行政管理工作的村民委员会等基层组织人

员。

3.通过伪造国家机关公文、证件担任国家工作人员的人（伪

造国家机关公文、证件罪和贪污罪不具牵连关系，应并罚）。

4.受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托

管理、经营国有财产的人员属于国家工作人员。

5.与国家工作人员共同贪污的，以共犯论处。

|「贪污罪必须利用职务上的便利」

是指利用职务上主管、管理、经营、经手公共财物的权力及

方便条件。包括利用本人职务，也包括利用有隶属关系的其

他国家工作人员的职务便利。

|「贪污罪必须侵吞、窃取、骗取或者以其他手段

非法占有公共财物」

1."侵吞"即侵占，将自己因为职务而占有管理的公共财物据

为己有或者使第三人所有，包括事实上的与法律上的处分。

国家工作人员在国内公务活动或者对外交往中接受礼物，依

照国家规定应当交公而不交公，数额较大的，成立侵吞型的

贪污罪。

2."窃取”只有当行为人与他人共同占有公共财物时，行为人

利用职务上的便利窃取该财物的，才属于贪污罪中的窃取。

3."骗取"假借职务上的合法形式，采取欺骗手段使具有处分

权的受骗人产生认识错误，进而取得公共财物。国有保险公

司工作人员和国有保险公司委派到非国有保险公司从事公务

的人员、利用职务上的便利，故意编造未曾发生的保险事故

进行虚假理赔，骗取保险金归自己所有的，成立骗取方式的

贪污罪。

4."其他手段"与侵吞、窃取、骗取具有同质性。

5.贪污罪认定中的区分问题

(1)国家工作人员利用职务上的便利，窃取、骗取公共财

物，如果不符合贪污罪的构成要件而不成立贪污罪，但达到

盗窃罪、诈骗罪的数额起点的，应认定为盗窃罪、诈骗罪。

(2)贪污罪与职务侵占罪是特别法条与普通法条的法条竞

合关系，区分的关键在于行为主体是否国家工作人员。

(3)贪污罪与私分国有资产罪的区分

贪污罪是个人犯罪；私分国有资产罪是单位犯罪，为单位谋

取非法利益。

|「贪污罪必须非法占有公共财物，数额较大或其

他较重情节」

1.公共财物不要求单位的占有具有合法性，不限于国有财物，

也包括财产性利益。

2.数额较大，要求3万元以上，或1万元以上并有其他较重

情节。

|「贪污罪责任形式为故意，并具有非法占有目的」

「贪污罪既遂」

将公共财物变成自己所有就属于既遂，具体讲就是取得对公

共财物的实际控制。

I「贪污罪处罚规定」

1.共同贪污中，个人贪污数额指个人应当承担责任的数额，

按照刑法总则关于各共犯人承担责任的原则确定。

2.多次贪污未处理的，按照累积数额确定。未经处理，指未

受过刑事处罚，也未受过行政处理。

3.提起公诉前如实供述、积极退赃、避免减少损害结果发生

的：

(1)数额较大、情节较重：可以从轻、减轻或免除处罚。

(2)数额特别巨大或有其他严重情节的：可以从轻处罚。

4.犯贪污罪，贪污数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受

特别重大损失，被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪

情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行2年期满依法减

为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。但其依然有暂

予监外执行或被特赦的机会。

I「贪污罪与共同犯罪」

公司、企业或者其他单位中，不具有国家工作人员身份的人

与国家工作人员勾结，分别利用各自的职务便利，共同将本

单位财物非法占为己有的，按照主犯的犯罪性质定罪。

【贰】挪用公款罪

指国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，

进行非法活动，或者挪用公款数额较大、进行营利活动，或

者挪用公款数额较大、超过3个月未还的行为。侵犯法益是

公款的占有权、使用权、收益权以及职务行为的廉洁性。

|「行为主体：国家工作人员，但不包括受委托管

理、经营国有财产的人员」

1.挪用公款给他人使用，使用人与挪用人共谋，指使或者参

与策划取得挪用款的，以挪用公款罪的共犯定罪处罚。

2.因挪用公款索取、收受贿赂构成犯罪的，或者挪用公款进

行非法活动构成其他犯罪的，数罪并罚。

3.明知他人使用公款进行犯罪活动，而挪用公款给他人使用

的，数罪并罚。

|「利用职务上的便利」

即利用职务权力与地位所形成的主管、管理、经营、经手公

款或特定款物的权利。

|I"挪用公款归个人使用」

归个人使用三种：（1）供个人亲友或其他自然人使用；（2）

以个人名义将公款借给其他单位使用；（3）个人决定以单

位名义将公款借其他单位使用，谋取个人利益的。

不属"挪用公款归个人使用”的情形：单位决定、为了单位利

益。

|「挪用公款不同用途的数额和时间条件」

1.非法活动型：挪用公款归个人使用，进行赌博、走私等非

法活动的，3万元为定罪起点，没有时间要求。

2.营利活动型：挪用公款数额较大，归个人进行营利活动的，

以5万元为起点，不受挪用时间和是否归还的限制。

3.超期未还型：挪用公款归个人使用，数额5万元以上、超

过3个月未还的，构成挪用公款罪。挪用公款数额巨大，超

过三个月，案发前全部归还的，可以酌情从轻处罚。

如果多次挪用公款进行不同用途的，重行为的数额可以计算

在轻行为的数额之中。即非法活动可包容评价为营利活动，

营利活动可以包容评价为一般活动。但轻行为的数额不能计

算在重行为之中。三个月内归还的不能计算在三个月未还之

中。

|「责任形式为故意」

如果国家工作人员具有非法占有的目的，则以贪污罪论处。

|「挪用公款罪与贪污罪」

1.二者区别

(1)犯罪对象不完全相同：前者原则上只限于公款，例外

地包括特定公物；后者既包括公款，也包括其他公共财物。

(2)犯罪行为不同：前者只是挪用公款，即暂时占有、使

用公款；后者是以侵吞、窃取、骗取或者其他手段非法将公

共财物占为己有或者使第三者所有。

(3)犯罪故意内容不同：前者一般以暂时使用公款为目的，

具有归还的意图；后者以非法占有为目的，不具有归还的意

图。

2.二者并非对立关系，而是包容关系。

贪污罪行为一般也符合挪用公款罪的犯罪构成。行为人将公

款转移给个人占有时，即使不能查明行为人是否具有归还的

意思，也能够认定挪用公款罪。反之只要查明行为人具有非

法占有的目的，就应认定为贪污罪。

3.挪用公款转化为贪污的认定

(1)携带挪用的公款潜逃的。

(2)挪用公款后采取虚假发票平账、销毁有关账目等手段，

使所挪用的公款已难以反映在单位财务账目上，且没有归还

行为的。

(3)截取单位收入不入账，非法占有，使所占有的公款难

以反映在单位财务账目上，且没有归还行为的。

(4)有证据证明行为人有能力归还所挪用的公款而拒不归

还，并隐瞒挪用的公款去向的。

|I■加重情节」

L挪用公款数额巨大不退还的，因客观原因在一审宣判前不

能退还的。

2.挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款

物归个人使用的，从重处罚。如果挪用特定款物归公用的，

成立挪用特定款物罪。

【叁】私分国有资产罪

指国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体，违反

国家规定，以单位名义将国有资产集体私分给个人，数额较

大的行为。

1.主体：国有单位。本罪是纯正单位犯罪，主体为国家机关、

国有公司、企业、事业单位、人民团体（国有单位）。没有

经单位集体研究决定而是个人私自决定，都应认定为个人犯

罪（贪污罪）O

2.对象：国有资产。

3.集体私分给个人：未经国家同意而只经单位集体研究决定，

将国有资产分配给单位的所有成员或者多数人。

4.本罪采单罚制。只对直接负责的主管人员和其他直接责任

人员追究刑事责任，对单位不判处罚金。

5.私分国有资产罪与集体贪污的区分（单位行为VS个人行

为）

(1)将国有资产分配给单位的所有成员或者多数人的，构

成私分国有资产罪；分配给少数人甚至仅在领导班子成员内

部私分的，构成贪污罪。

(2)单位集体研究分配给多数人的，构成私分国有资产罪；

个人决定私分给少数人的，构成贪污罪。

(3)单位内部员工知情，在单位内部公开分配，分配给多

数人的，构成私分国有资产罪；单位内部员工不知情，秘密

分配，分配给少数人的，构成贪污罪。

(4)钱款私分给单位员工，部分钱款侵吞为已有，可以进

行区分的，可以数罪并罚。

【肆】巨额财产来源不明罪

指国家工作人员的财产或者支出明显超过合法收入，差额巨

大的，可以责令说明来源。本人不能说明其来源是合法的，

差额部分以非法所得论。

1.主体身份(身份犯)：国家工作人员。

2.构成本罪的事实前提：国家工作人员的家庭财产、支出明

显超过合法收入，差额巨大(差额在30万元以上)。

3.实行行为：责令说明来源，不能说明其来源即推定为非法

所得。

(1)行为人拒不说明财产来源；

(2)行为人无法说明财产的具体来源；

(3)行为人所说的财产来源经司法机关查证并不属实；

(4)行为人所说的财产来源因线索不具体等原因，司法机

关无法查实，但能排除存在来源合法的可能性和合理性的。

4.认定问题

(1)行为人拥有巨额财产，但不能说明合法来源的，应认

定为本罪。

(2)行为人拥有巨额财产，本人说明了其合法来源的，不

能认定为犯罪；如果说明了其非法来源，并查证属实的，就

按其行为性质认定犯罪，不认定为本罪。

(3)行为人拥有巨额财产，只要在起诉到法院前，能够说

明来源就不构成本罪。

(4)如果行为人因为拒不交待贪污受贿行为而以巨额财产

来源不明罪论处的。在服刑期间说明其贪污受贿事实，这属

于现罚执行期间发现漏罪，应按先并后减的原则数罪并罚。

【伍】受贿罪

指国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物，或者非

法收受他人财物，为他人谋取利益的行为。

|「不法与责任要素」

1.主体：必须是国家工作人员，但不包括受委托管理国有财

产的人员。

(1)村委会等基层组织人员协助政府从事行政管理工作。

(2)国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益，

并与请托人事先约定，在其离退休后收受请托人财物，构成

犯罪的，以受贿罪定罪处罚。

(3)一般公民与国家工作人员相勾结，伙同受贿的，以受

贿罪的共犯论处。

(4)医疗机构中的国家工作人员，在药品、医疗器械、医

用卫生材料等医药产品采购活动中索取财物的。学校或其他

教育机构中的国家工作人员在教材、教具、校服等采购活动

中索取或非法收受销售方财物，为其谋取利益，构成犯罪的。

依法组建的评标委员会、竞争性谈判小组、询价采购中询价

小组中国家机关或其他国有单位的代表，在招标、政府采购

等事项中索取或非法收受他人财物为他人谋取利益，构成犯

罪的成立受贿罪。

2.利用职务上的便利：是国家工作人员职务行为的不正当报

酬。

(1)担任单位领导职务的国家工作人员通过不属于自己主

管的下级部门的国家工作人员的职务为他人谋取利益的，属

于职务之便。

(2)利用业余时间利用职务上的便利为他人谋取利益进而

获得报酬的成立受贿罪。

3.为他人谋取利益属于目的要素，只要有承诺(明示或默示)

即可认定。

4.责任形式：故意，行为人主观上具有接受包括索取贿赂的

意图。

(1)明知财物与履职事由有关而收受，即有受贿故意。

(2)特定关系人索取、收受他人财物，国家工作人员知道

后未退还或者上交的，应当认定国家工作人员具有受贿故意。

|「受贿罪的行为类型」

1.索取他人财物、非法收受他人财物

(1)内容限定为财物。非财产性利益并不是贿赂的内容。

(2)无论索取还是收受贿赂，均包括向第三者提供贿赂的

情形。如果第三者明知成立共犯。

(3)索贿的以实施索要行为作为既遂标准。收受贿赂的以

承诺为他人谋利益的为既遂。索贿的从重处罚。

2.约定受贿

国家工作人员在经济往来中，违反国家规定收受各种名义的

回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。

3.斡旋受贿：出卖便利条件

国家工作人员利用本人职权或者地位形成的便利条件，通过

其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，

索取请托人财物或者收受请托人财物的，以受贿论处。

为请托人谋取正当利益的，不构成斡旋受贿；视情况可涉嫌

介绍贿赂罪、受贿罪的共犯、滥用职权罪的教唆犯等。

4.事后受贿

国家工作人员事先实施某种职务行为，为他人谋取利益时没

有受贿的故意，事后在职时明知他人交付的财物是对自己职

务行为的不正当报酬而予以收受的，成立受贿罪。

I「受贿罪认定中的问题」

1.从行为结构上看，国家工作人员接收了他人财物，即为既

遂。

不要求国家工作人员取得财物的所有权。国家工作人员收受

贿赂后，将贿赂用于公益事业的，不影响受贿既遂的认定。

收受贿赂后，向对方回赠财物的，不能从受贿数额中扣除回

赠的数额。两人共同受贿，数额为财物整体数额，而非两人

各自分得的数额。

2.受贿罪的数额计算

(1)收受毒品等违禁品的，可不计算数额，按照情节轻重

选择法定刑。

(2)收受财产性利益的，应当按照获得时价值计算，不按

照实际支出的成本计算。

(3)退换财物后再索取或收受的，要累积计算。获得的孳

息不计入受贿数额。

3.相关犯罪的界限

(1)受贿罪与敲诈勒索罪的界限

索贿必须是利用职务上的便利，敲诈勒索罪没有利用职务上

的便利，这是区分二者的关键。

(2)受贿罪与诈骗罪

国家工作人员的家属，以通过国家工作人员的职务行为为他

人谋取利益之名，欺诈对方，骗取财物的，是诈骗的一种方

式，应以诈骗罪论处。在他人有求于国家工作人员的职务行

为时，国家工作人员接受财物后作出虚假承诺的，应认定为

受贿罪。国家工作人员发现他人有求于国家工作人员的职务

行为时，声称为他人谋取利益并主动要求对方提供财物，成

立受贿罪与诈骗罪的想象竞合犯。

(3)国家工作人员无论事前受贿还是事后受贿，只要所实

施的为他人谋取利益的行为构成其他犯罪的，通常数罪并罚。

例外：徇私枉法+收受贿赂，按照处罚较重的定罪处罚。

(4)国家工作人员索取、收受储蓄卡、购物卡、现金支票

以及其他债权凭证后，第三者帮助其转换为现金或其他财物

的，第三者不成立受贿罪的共犯。但第三者如果知道真相，

成立洗钱罪或掩饰、隐瞒犯罪所得罪。

|「罪数问题」

1.受贿罪与渎职犯罪

国家工作人员收受贿赂后为他人谋取利益的行为，如果构成

犯罪，应当数罪并罚。

(1)受贿罪与徇私枉法罪、民事行政枉法裁判罪、执行判

决裁定失职罪、执行判决裁定滥用职权罪，依照处罚较重的

规定定罪处罚。

(2)承担资产评估、验资、验证、会计、审计、法律服务

等职责的中介组织人员，这些非国家工作人员受贿后，故意

提供虚假证明文件，只定提供虚假证明文件罪，按加重的法

定刑处罚，不数罪并罚。

2.单纯受贿即国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，

收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的行为。如果回

扣和手续费是本应给予单位的，国家工作人员据为己有，这

构成贪污罪。

【陆】单位受贿罪

1.主体必须是国有性质的单位，即国家机关、国有公司、企

业、事业单位、人民团体。

2.单位受贿罪中索取贿赂、收受贿赂都要求为他人谋取利益，

而且要求情节严重。单位受贿不能斡旋受贿。

3.国有单位在经济往来中账外暗中收受各种名义的回扣、手

续费的以受贿论处。

【柒】利用影响力受贿罪

利用影响力受贿罪（收钱者），大体上是指国家工作人员的

关系密切的人、离职的国家工作人员、离职的国家工作人员

的关系密切的人，利用国家工作人员的职务、离职国家工作

人员的原职权，或者利用其职权或原职权地位形成的便利条

件，为请托人谋取不正当利益，收受、索取请托人财物，数

额较大或者有其他较重情节的行为。本罪是针对受贿罪的一

种堵截性罪名，也即在无法构成受贿罪共犯的情况下，可以

本罪论处。

1.关系密切的人：近亲属关系、密切的姻亲或血亲关系；情

人关系、恋人关系、前妻前夫关系；密切的上下级关系如秘

书、司机等。只要能够影响国家工作人员或者离职的国家工

作人员，利用其职权或者地位形成的便利条件的人，均可认

定为关系密切的人。

2.在职时的受贿

国家工作人员至少许诺了为请托人谋取不正当利益，但不要

求对行为主体的行为内容知情。如果知情并许诺为请托人谋

取不正当利益的，成立受贿罪，其近亲属或者其他关系密切

人，同时触犯受贿罪与利用影响力受贿罪，从一重罪（受贿

罪）论处。

3.离职时的受贿

只要离职的国家工作人员许诺为请托人谋取不正当利益，即

可成立犯罪；不要求国家工作人员对行为主体的行为内容知

情，否则，国家工作人员成立受贿罪，离职的国家工作人员

同时触犯受贿罪与利用影响力受贿罪，从一重罪论处。

4.有通谋为受贿罪共犯，无通谋为利用影响力受贿罪。

5.在职时谋利为受贿罪，离职后谋利为利用影响力受贿罪。

6.是利用人身关系影响：利用影响力受贿罪；还是利用职位

影响：斡旋型受贿罪。

【捌】行贿罪

指为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的行为。

1.行为主体：自然人。单位构成单位行贿罪。

2.客观行为：给予国家工作人员财物。既遂：国家工作人员

收受了财物。

(1)为了利用国家工作人员的职务行为，包括利用国家工

作人员的斡旋行为，主动给予国家工作人员以财物，包括向

斡旋受贿者给予财物。

(2)有求于国家工作人员的职务行为时，由于国家工作人

员的索取而给予国家工作人员以财物。但因被勒索给予财物

没有获得不正当利益的，不是行贿。

(3)与国家工作人员约定，以满足自己的要求为条件给予

国家工作人员以财物。

(4)在国家工作人员利用职务上的便利为自己谋取利益时

或之后给予财物作为报酬的。

(5)单位为谋取不正