建设工程施工合同履行的主要法律风险与防范

建设工程施工合同履行的主要法律风险与防范建设工程施工合同的签订、履行和有关风险防范一直是承发包双方尤其是建筑施工企业和从事建设工程法律服务的专业人士关注的主要法律问题.目前，绝99版《建设工程施工（ＧＦ—1999-0201),房地产开发法律服务已有数年,对于承发包人双方就建设工程合同所关心的问题一、基本案情200761日，甲公司与乙建筑公司签订《建设工程施工合同》,双方在.280天（日历天数140天,140天,7天，具体时间由甲方书面予以通知.50003500万元,150010。1中约定,承包人提供施工组织设计(施工方案）和进度计划的时间为进场后三天内.工程师确认的13.1约定双方约定工期顺延的5小时停电,3日下雨或其他自然灾害等。23.2约定，本合同采用可调价格，合同价款调整的方法为根据承包人编制的预算综合报价文件明确的单价,在施工中发生经业主认可的增减变更24500万元，此款在开工次月起所完成的工程量中按20％的比例逐月予以扣回,直至扣完.合同专用条款26条约定工程进度款支付的方式和时间为：按甲方核实的工程量支付工程进度款,乙方于每月25日前提交工程量及申请结款报告,甲方于次月2日前按照经审核.90%(除保修金)在工程竣工验10日内退还。合同专用条款35。124条执行,发包人不按时支付进度款的,按本合同《通用条款》第26.4,承包人应以书面形式向发包人汇报情况,发包人应尽快解决所拖欠的款项。发包人不按时支付结算价款的,33.335。2中约定，10000元/天违约金，200万元的违约金，38.1约定工程不得分包.等等。况，双方也因此发生了争议，后双方经协商，由承包人签订了补充协议,解决了双方之间存在的分歧。此外,双方还就有关工期问题发生争议。根据以上案例情况及出现的问题，现分析如下：二、建设工程施工合同履行的主要法律风险（一）因合同签订不完善、不专业存在的法律风险《合同法》第二百六十九条规定，建设工程合同是承包人进行工程建设,发力、承包人资质、合同条款设计等环节。同时，如前述案例，我们在签订合同时又一般使用《建设工程施工合同》示范文本,那么，何来不完备、不专业呢？原.问题往往不会简单轻易解决，甚至诉诸法律。因此，很多施工合同履行后期,有这已经成为建设工程施工合同出现纠纷的通病.（二）工程内容不明确及工程量变更的法律风险一般情况下，在合同签订时，对于建设工程的内容应当是明确的.但是，有,路面、防护工程（).笔者认为，该约定采用列举的方式没有问题，但是否列举完毕,其中各项的内涵（三）签证与索赔的法律风险签证与索赔是建设工程施工合同履行管理的重中之重.狭义的签证指工程承发包双方在施工过程中由业主代表、监理工程师、施工单位负责人共同签署的,,而这些问题的解决，往往存在诸多风险,有的甚至不能完成签证.当通过签证不能完成时，主张签证的一方当事人只有通过索赔来主张自己的权利。因此，合同履行中索赔管理也是控制风险的重要方面。(四）工程转包、分包的法律风险.在工验收不合格的,按照以下情形分别处理：修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持；修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。因建设工程不合格造成的损失，发包人有过错的,也应承担相应的民事责任.、总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位的；2、建设工程总承包合同中未有约定，又未经建设单位认可，承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成的；3、施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的；4、分包单位将其承包的建设工程再分包的。同时，必须注意根据《建筑法》的规定，个人不具备建筑作业资质，其最多只能成为从事建筑活动的专业技术人员,而劳务分包的承包人也应当是具有劳务作业资质的单位，个人不能成为劳务分包的合同相对方.根据《建筑,对于因违法分包的工程不符合规定的质量标准造成的损失,承包人应与接受分包（五）工期的法律风险工期、质量与造价被称作建设工程的三座大ft。工期,即完成一定工程内容需要的时间和期限。根据工程是否完成为标志分为进度工期与合同工期。工期,对于双方而言，都显得十分重要.建设工程施工合同履行过程中,有关工期的纠纷节假日、日立天数等与工期天数的关系；２、工期的起算；３、有关进度工期与合同总工期的关系；４、如进度工期违约与总工期均违约，其违约金如何计算,是否分别计算，分别计算与重复计算的关系;５、工期的签证与索赔与工期违约的关系;６、进度工期违约，而在合同履行过程中无法判断总工期是否会违约;等280天（日历天数）,1401407天,7天”“具体时间由甲方书面予以通知”，这又将开工日期置于不确定之中，对于双方而言风险都出现（六)工程质量的法律风险“质量至高原则”。因此，有关质量控制成为合同履行的中心环节,该环节不单是承包人的责任，发包人、监理方也应积极参与，以免到工程（七)工程价款以及结算的法律风险工程造价作为建设工程施工合同的三座大ft16实践中，有关工程价款的风险点主要表现在：1、预付款及扣回比例、时间问题；2、进度款支付时间及与进度工程量的关系问题；3、进度款停止支付的时间与进度工程量关系问题;4、进度款与结算款支付问题；5、结算款与质量保修金的比例问题;6、进度款与进度工期矛盾问题；7、垫资款与进度款支付及结算款关系问题;8、工程价款计价标准问题；9、工程变更及计价标准问题；10、预付款、进度款及结算款预期支付的法律后果问题。等等。少纠纷。上述问题的解决，也可能是解决拖欠工程款问题的突破口之一。(八)其他法律风险建设工程施工合同履行过程中，除以上问题外,还会出现农民工工资问题、安全施工问题、环境保护问题、相邻关系问题、建筑材料采购问题、行政管理机关监管问题、内部劳动合同问题等等。承发包双方面临的问题和风险时常出现，许多风险是始料不及的，因此，需要我们提高认识，未雨绸缪，防患于未然。三、建设工程施工合同履行过程中有关风险防范措施根据以上分析，我们知道,在建设工程施工合同履行过程中,容易出现法律风险的问题很多,而每一个问题中又有若干风险点，防范各风险点，需要承发包双法逐一列明防范措施，以下将有关风险防范的原则进行简要分析。（一)签订一份完善、充实的合同是风险控制的基础律和约定，而法律规定一般比较原则，因此约定就显得尤为重要.目前，广泛适99版示范文本已经对很多问题进行了明确，但是，笔者认为，前述分析风47条中予以逐一明确,或者直（二）加强履约管理是风险控制的根本加强履约管理，是承发包双方经常提及的问题。尤其是施工企业,在激烈而多变的市场环境中,加强履约管理显得更重要。(三)依法、依约办事是风险控制的保障建设工程施工合同履行过程中，各方当事人不但要遵循施工合同的约定,还要遵守法律的规定，如《合同法》、《建筑法》《建设工程质量管理条例》及有关司法解释等规定。材料采购、转包、分包、安全事故、环境保护、相邻关系等问题的解决，除遵循约定以外，必须依赖相关法律、法规的规定。同时，还必须注意，约定的内容不能与法律、法规规定相违背。（四)诚实、信用是风险控制的基本要求诚实、信用是民事活动中应当普遍遵守的基本原则。在建设工程施工合同履行过程中，贯彻该原则显得尤为重要,也是避免纠纷发生的基本要求。有关工