法理学课件(讲)

法理学课件(讲)第一页，共211页。法理学乌兰察布市委党校王永丽第二页，共211页。什么是法？法是人的行为规则之一。法学：又称法律科学，是以法律现象为研究对象的各种科学活动及其认识成果的总称。法理学：法学基础理论，一般理论和方法论。第三页，共211页。为什么要学习法理学一、是学习法学其他学科的需要二、是培养法律思维方式的需要三、是培养法律理论素质的需要四、是培养实际工作能力的需要第四页，共211页。法理学的研究对象法律的起源、发展和消亡法律的本质和作用法律与其他社会现象的关系法律的创制和实现法律的价值第五页，共211页。中国法理学的历史

（1）词源——“法理学”一词来源于日本（2）最早使用——梁启超《中国法理学发达史论》（3）普遍使用——20世纪90年代（4）课程开设——旧中国少数（5）词禁阶段——建国后，法理学被认为是资产阶级专有名词而禁止使用（6）替称阶段——78年后，“法学基础理论”（7）解锢阶段——80年代中后期，有人开始正式使用（8）普遍接受——90年代后第六页，共211页。第一编法的一般原理一、法的概念汉语中的“法”“刑”“律”“法律”西文中的“法”“法律”“法”“法律”应有所区别，不能简单混同“灋，刑也，平之如水，从水；廌，所以触不直者去之，从去”。第七页，共211页。法：由国家制定、认可并由国家保障实施的，反映由特定物质生活条件决定的统治阶级（或人民）意志，以权利义务为基础，以确认、保护和发展统治阶级（或人民）所期望的社会关系和社会秩序为目的的行为规范体系。第八页，共211页。二、法的起源（一）、原始社会的社会调整经济根源

（二）、法产生的原因政治根源文化根源

第九页，共211页。恩格斯在《论住宅问题》中指出“在社会发展某个很早的阶段，产生了这样一种需要：把每天重复着的生产、分配、交换产品的行为用一个共同规则概括起来，设法使个人服从生产和交换的一般条件。这个规则首先表现为习惯，后来便成了法律。”第十页，共211页。

（三）、法产生的一般规律（1）形式表现为个别调整到普遍调整（个别到一般，自发到自觉，也是人类认识发展的规律）（2）形成经历了从习惯演化成习惯法再到成文法的过程（3）形成经历了与道德、宗教等社会规范的混沌一体到逐渐分化独立的过程第十一页，共211页。（四）、法产生的标志

（1）国家的产生（创制、有效的实施）

（2）权利和义务的划分

（3）解决纠纷的专门机关的出现第十二页，共211页。（五）、法的历史类型1、法历史类型的含义及划分标准含义：按照法所赖以存在的经济基础及所体现的国家意志的性质不同对人类历史上出现过以及现实中存在着的法所作的分类。划分标准：（1）经济基础的性质（2）体现国家意志的性质

2、法历史类型的更替规律（1）社会基本矛盾的运动是根本原因（2）社会改革是基本条件第十三页，共211页。3、古代法律制度

奴隶制法

（1）公开确认奴隶主对奴隶的人身占有

（2）惩罚方式残暴、野蛮，具有极大随意性

（3）公开确认和维护等级特权和社会不平等

（4）明显带有原始社会行为规范的痕迹第十四页，共211页。《摩奴法典》是古印度的法典，《法典》第五卷第一百五十八条规定：“妇女要终生耐心、忍让、热心善业、贞操，淡泊如学生，遵守关于妇女从一而终的卓越规定。”第一百六十四条规定：“不忠于丈夫的妇女生前遭诟辱，死后投生在豺狼腹内，或为象皮病和肺痨所苦。”第八卷第四百一十七条规定：“婆罗门贫困时，可完全问心无愧地将其奴隶首陀罗的财产据为己有，而国王不应加以处罚。”第十一卷第八十一条规定：“坚持苦行，纯洁如学生，凝神静思，凡十二年，可以偿赎杀害一个婆罗门的罪恶。”第十五页，共211页。封建制法

（1）确认、保护封建土地所有制和农民对封建地主的人身依附关系

（2）公开维护封建等级制度

（3）维护专制王权

（4）刑罚严酷、野蛮擅断第十六页，共211页。4、近现代资本主义法律制度资本主义法的特征（1）私有财产神圣不可侵犯（首次出现于1789年法国《人权宣言》）（2）契约自由（3）法律面前人人平等第十七页，共211页。资本主义国家两大法系A、大陆法系B、英美法系第十八页，共211页。5、当代中国社会主义法律制度（1）当代中国法律制度的历史沿革（2）本质阶级属性：体现工人阶级及其领导下的广大人民的意志产生方式、存在方式：产生于民主立法程序、存在于法律渊源生产方式：根本使命是解放、发展生产力，消灭剥削，消除两极分化，实现共同富裕社会作用：保障社会主义建设顺利发展（3）特征阶级性与人民性的统一国家意志与客观规律的统一权利确认与权利保障的统一强制实施与自觉遵守的统一一国与两制的统一国情与公理的统一第十九页，共211页。中国特色社会主义法律体系法律体系宪法民商法经济法刑法行政法社会法程序法第二十页，共211页。中国特色社会主义法律体系形成

《中国特色社会主义法律体系》白皮书/2011.10.27

新中国成立以来特别是改革开放30多年来，中国的立法工作取得了举世瞩目的成就。截至2011年８月底，中国已制定现行宪法和有效法律共240部、行政法规706部、地方性法规8600多部，涵盖社会关系各个方面的法律部门已经齐全，各个法律部门中基本的、主要的法律已经制定，相应的行政法规和地方性法规比较完备，法律体系内部总体做到科学和谐统一，中国特色社会主义法律体系已经形成。第二十一页，共211页。三、法的特征和本质（一）法的基本特征1、法是调整人的外在行为或社会关系的规范，具有规范性2、法是由国家制度、认可或解释的社会规范，具有国家意志性3、法是规定权利和义务为主要内容的社会规范，具有利导性4、发依靠国家的强制力、通过一定程序予以实施，具有强制性5、发是可诉的行为规范，是法官办案的依据和规则，具有程序性第二十二页，共211页。法是调整人的行为的社会规范1、法的规范性的解释（1）.法对人们如何行为提出了明确的指示（区别于说服教育）（2）.法的内容具有一般性和概括性（区别于个别指导）（3）.法是反复适用的（区别于一个判决书）2、“对于法律来说，除了我的行为以外，我是根本不存在的，我根本不是法律的对象。”——马克思第二十三页，共211页。法是调整人的行为的社会规范3、法律不直接调整人的思想、意识观念。“不能因思想绞死任何人”【德】拉德布鲁赫《法学导论》米健等译北京，中国大百科全书出版社，1997，第4页中国汉朝的“腹诽罪”：从秦朝开始出现的“诽谤”罪名，是典型的言论罪。“诽谤”之罪，特指对于君主的恶意批评。汉文帝时，与“去肉刑”一道，明令废止“诽谤”法，成为汉文帝实行仁政的主要标志。但在汉武帝时期，“诽谤”之法得以复活，其标志就是“腹诽”之罪的出现。汉武帝时代，与“腹诽”罪相关的大案有两起，名臣窦婴、颜异因此被杀。第二十四页，共211页。4、语言犯罪问题“言语只有在准备犯罪行为、伴随犯罪行为或追从犯罪行为时，才构成犯罪。”因为在有的时候，“讽刺的文字能够使一般人的怨愤转为嘻娱，是不满的人得到安慰，减少人们对官职的嫉妒，增加人们对痛苦的忍耐，是他们对所受的痛苦，一笑置之。”【法】孟德斯鸠《论法的精神》第二十五页，共211页。2006年重庆彭水诗案。重庆彭水县普通小职员秦中飞个头瘦小，戴着眼镜，酷爱诗词，时不时吟诗作对。2006年8月中旬的一个午后，百无聊赖，他填了一阙《沁园春·彭水》：马儿跑远，伟哥滋阴，华仔脓胞。看今日彭水，满眼瘴气，官民冲突，不可开交。城建打人，公安辱尸，竟向百姓放空炮。更哪堪，痛移民难移，徒增苦恼。官场月黑风高，抓人权财权有绝招。叹白云中学，空中楼阁，生源痛失，老师外跑。虎口宾馆，竟落虎口，留得沙沱彩虹桥。俱往矣，当痛定思痛，不要骚搞。

词的前三句，嵌进了前任县委书记马平、时任县委书记蓝庆华和县长周伟的姓名，语含讥刺。后面的内容，则涉及到该县广受注目的政府管理、公共事务和公共事件。秦中飞曾把这首词用手机短信和QQ向多位朋友发送。“觉得有点好耍”，然后秦中飞通过手机短信把他的得意之作“发给了10-15个朋友”;兴头上，又通过QQ“传给了4-6名网友”。爽了之余，他却不觉察厄运悄悄走近。

第二十六页，共211页。8月31日，警察搜查了秦中飞办公室的电脑，没收了他的手机。他被带进公安局，当晚铐在二楼值班室。第二天，警察对秦中飞进行了两次审讯，同时搜查了他的家，查收了他的电脑，令他交出QQ号。9月1日晚，公安局决定以涉嫌“诽谤罪”对他实行刑事拘留，转移至彭水县看守所。在接下来的十多天里，警方按照短信里的句子逐条提问。从9月2日开始，数十位收到过秦中飞这条信息的朋友和同事被传唤到公安机关询问，以追查短信背后的动机。9月11日，正式执行逮捕。9月28日，变更为取保候审。总共关押29天。9月19日，李星辰(彭水籍，住重庆市)，在个人博客上记载了这桩公案。消息迅速传开，引起全国舆论哗然。10月24日，县公安局对秦中飞宣布无罪开释，并表示道歉。县检察院主动提出申请国家赔偿，仅仅隔了一天，赔偿兑现。这可能创造了中国司法赔偿速度之最，这起案件被舆论称为“彭水诗案”。

第二十七页，共211页。（二）、法的本质1、法是统治阶级意志的体现2、法的内容由统治阶级的物质生活条件决定3、经济以外的因素是法所必不可少的（政治、文化、宗教、习惯）第二十八页，共211页。四、法的作用概念：法对人的行为和社会关系所产生的影响分类：根据法的功能、目的和任务可以把法的作用分为规范作用和社会作用。其中，规范作用是指法自身表现出来的，对人们的行为或社会关系的可能影响。法理学上，也有人把法的规范作用成为“法的功能”。法的社会作用是法为实现一定的社会目的和任务而发挥的作用第二十九页，共211页。（一）、法的规范作用1、指引作用指引，是指对人的行为的指导和引导，分为个别指引与规范指引。显然，法属于后者；法的指引作用：法律作为一种行为规范，为人们提供某种行为模式，指引人们可以这样行为、必须这样行为或不得这样行为，从而对行为者本人的行为产生影响。他是通过权利与义务内容来实现的。因此，法对人们行为的指引，也有相应的两种方式：（1）、选择性指引；（可以这样行为属于选择性指引）（2）、确定性指引（显然必须这样和不得这样的行为属于确定性指引）律师梦第三十页，共211页。2、评价作用评价是指对人的行为进行判断或衡量。法的评价作用表现为：法律对人们的行为是否合法或违法及其程序，具有判断、衡量的作用任何社会规范都具有一定的评价作用。法律只是更为客观、明确、具体而已法的评价作用和指引作用是分不开的，如果说法的指引可以视为法的一种自律作用的话，那法的评价则是一种律他的作用农村的赡养和继承问题第三十一页，共211页。3、预测作用法的预测作用表现在：人们可以根据法律规范的规定事先估计到当事人双方将如何行为及行为的法律后果（不可抗力的违约）它可以分为两种情况：（1）、对如何行为的预测（2）、对行为后果的预测第三十二页，共211页。4、教育作用

通过法律的实施，法律规范对人们今后的行为发生直接或间接的诱导影响。可以分为：

反面教育：警示和警戒作用

正面教育：保护、赞许或奖励

5、强制作用

一般来说，法是以有形的物质性的力量来表现其强制力，道德习惯等，则是以一种无形的精神性力量来表现。第三十三页，共211页。法律的指引、预测和强制作用，三位一体的作用机制法律的规范作用用一句话概括就是:指引自己——应该如何行为评价他人——行为是否合法预测司法机关——以怎么样的法律来制裁教育大家——如何守法强制个别人——个别违法犯罪的人，法律会强制性地制裁他们第三十四页，共211页。彭宇案背后的法律规范作用南京彭宇案2006年11月20日上午8点30分，在83路公交车水西门广场站，青年彭宇扶起跌倒的徐老太并送其到医院，后徐老太咬定陪同她前往医院的彭宇是肇事者。2007年1月4日，66岁的徐寿兰向南京市鼓楼区人民法院提起诉讼，以彭宇将其撞倒在地致其受伤为由，索赔13.6万余元。2007年7月，此案一审判令彭宇支付徐老太损失费4万5千余元第三十五页，共211页。彭宇案的后果：三个真实的网络段子2009年2月22日上午，一位75岁的老人在南京市下关区三汊河公交站台下车时一头栽倒在地，路人很多，但没人敢上前救助，老人为求得帮助，只好大声喊道：“是我自己跌的，和你们无关，你们不用担心！”2009年1月31日下午，抚顺一老人当街摔倒，数十人围观出主意，但无人敢扶。一位中年男子走过来想伸手，却被身后的妻子一把拉了回去。最后，老人被一名协警扶起，协警说：“如果我没穿制服，也不敢扶。山西省原副省长薛军逝世。据说死因是不久前在海南公务，饭后独自上街散步，不慎摔倒晕将过去,街上过往行人,无一人上前讯问或搀扶——这也是没办法的事。扶个南京老太就罚了四万。扶个副省长很可能枪毙。第三十六页，共211页。（二）、法的社会作用法在维护阶级统治方面的作用1、法在调整政治关系方面的作用2、法在调整经济关系的作用法在执行社会公共事务方面的作用第三十七页，共211页。（三）、法的作用的有限性法调整社会关系的范围有限（小悦悦事件、炫富）法不是调整社会关系的唯一手段（庞德：我们最好记住，如果法律作为社会控制的一种方式，具有强力的全部力量，那么他也具有依赖强力的一切弱点。）法的作用的实现需要客观条件的配合（彭宇案）法律与事实的对应难题也不是法律所能完全解决的第三十八页，共211页。法的作用受法自身的局性影响

立法空白：死刑未决犯的生育权案、同性强奸案

立法滞后：法律制定后就具有稳定性，社会关系则不断变化

法律僵硬：野生动物伤人案、许霆案

波段宽度：公园告示、皇家空军机场案

第三十九页，共211页。死刑未决犯的生育权2001年5月29日，舟山海口港城贸易有限公司职工罗锋因琐事与公司副经理王莹(女)发生争执，将王杀死。舟山市中院判处罗锋死刑。一审宣判后，罗锋不服，向浙江省高院提出上诉。其间，罗锋妻子郑雪梨向舟山市中级人民法院提出人工授精的请求。一审法院告诉郑雪梨，对此没有相关的法律规定，而且舟山也没有进行“人工授精”的条件，拒绝了其请求。郑雪梨仍然痴心不改，同年11月11日，郑雪梨向省高级人民法院提出“人工授精”的书面申请。为慎重起见，二审法院召开审判委员会进行讨论，认为法律对此类问题没有规定，这种请求也不属于法院的受案范围，而且如果满足郑雪梨的要求则导致小孩一出生就没有父亲的后果，这对小孩以后的成长极为不利，也将致使郑雪梨这个单亲母亲以后的生活非常艰难，遂决定对郑雪梨的要求不置可否，以沉默的方式予以了拒绝。2002年1月18罗锋被执行死刑。郑雪梨要求留下丈夫精子的希望化为泡影此案引起了全国各地媒体的广泛关注，—时间“死刑犯有没有生育权”问题成为了法学界、司法界和社会公众讨论的一大热点问题第四十页，共211页。许霆恶意取款案，又称许霆案，发生于2007年、2008年判决的中国广州的一桩刑事案件。山西人许霆利用银行的ATM取款机发生故障，恶意取款17.5万元人民币，广州市中级法院以盗窃罪判处其无期徒刑，经上诉后改判为有期徒刑五年的事件。第四十一页，共211页。五、法的要素法的要素：要素是系统的有机组成部分，任何系统都是由要素构成的。法的要素是法的基本组成，构成法律的基本元素。法的要素分类：法的概念、法律原则、法律规则第四十二页，共211页。1、法的概念

法律概念——法律中的关键词，即对各种有关法律的事物、状态、行为进行抽象，概括出它们的共同特征而形成的权威性范畴。法律概念大量来自日常生活，但又与日常生活用语中的概念有所不同，通常具有明确的定义和应用范围，形成了法律专业领域的专用术语。如“近亲属”一词在法律中仅指夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姐妹，其范围较日常用语中的要狭窄。

第四十三页，共211页。一般而言，一个法律概念在某个部门法中的含义同样适用于其他部门法，如刑法中“过错”的含义，同样可用于民法、经济法中对“过错”的解释，以维护法律的统一性和权威性。

法律概念的内涵和外延也不是固定不变的，它们会随着社会生活的发展、法制水平和法学家认识水平的发展而不断发展变化。

第四十四页，共211页。法条举例：《刑法》第十三条、第十四条、第十五条。第十三条一切危害国家主权、领土完整和安全，分裂国家、颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度，破坏社会秩序和经济秩序，侵犯国有财产或者劳动群众集体所有的财产，侵犯公民私人所有的财产，侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利，以及其他危害社会的行为，依照法律应当受刑罚处罚的，都是犯罪，但是情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。第四十五页，共211页。第十四条明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果发生，因而构成犯罪的，是故意犯罪。故意犯罪，应当负刑事责任。第十五条应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见，或者已经预见而轻信能够避免，以致发生这种结果的，是过失犯罪。过失犯罪，法律有规定的才负刑事责任。第四十六页，共211页。2、法律规则定义：明确具体地规定法律上的权利、义务、责任的准则和标准，或赋予某种事实状态以法律意义的指示和规定。法律规则只是法律规范的一种。（但却是法律规范的主体性成分，法律规范对主体行为的调整和规范主要是通过法律规则来实现的）第四十七页，共211页。（二）对定义的理解（1）对某种事实状态的法律意义作出明确规定，这是规则区别与另外两种法的要素(原则和概念)的显著特征。原则只是法律行为和法律推理的指南，它并不明确地规定一种事实状态及其法律意义，概念则只是对事实状态进行区分和界定。第四十八页，共211页。（2）法律规则不仅是明确的，也是一般性的规定。所谓一般性，指的是法律规则针对某一类事实状态作出规定，它适用于某一类人，而不是对某一件特定的事、特定的人作出规定。这是法律规则与依法作出的有法律效力的决定之间的重要区别。第四十九页，共211页。举例说明

（法律规则不仅是明确的，也是一般性的规定）例如，《婚姻法》第二十三条规定：“父母有保护和教育未成年子女的权利和义务。在未成年子女对国家、集体或他人造成损害时，父母有承担民事责任的义务。”

这是一条法律上的规则，它在原则上适用于所有的父母，是一般性的规定，也不会因父母离婚而消失。第五十页，共211页。“李××在离婚后，每月须向由其原配偶监护的子女支付100元抚养费”，这是根据法律作出的一项决定（判决书），它只适用于本案的离婚当事人李××，是一个个别的决定。尽管该决定对那个特定的当事人来说，也是一条有法律效力的行为规则，但是，却不能把它也纳入法律规则的范围之中。

第五十一页，共211页。1、两要素说：行为模式－－法律后果2、旧三要素说：假定－－处理－－制裁3、新三要素说：假定条件－行为模式－法律后果。4、理解法律规则的逻辑结构时，必须注意以下三个问题法律规则的逻辑结构

第五十二页，共211页。法律规则逻辑结构1、假定条件。法律规则中指出适用这一规则的前提条件或情况的部分

2、行为模式：法律规则中指出人们应当做什么、禁止做什么的部分。3、法律后果：法律规则中指出行为要承担法律后果的的部分。

第五十三页，共211页。法条举例：《刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。（赌博罪）开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。（开设赌场罪）第五十四页，共211页。如举例中的赌博罪这一具体的法律规则，其假定条件为：1.行为人在当时已达到刑事责任年龄；也没有因患有某种精神疾病而处于不能辨认行为的社会意义的状态；行为人行为发生我国法律的管辖区域等。2.行为人的赌博行为是以营利为目的，而不是单纯的娱乐。第五十五页，共211页。法律规则与法律条文两者是内容与形式的关系：（1）法律条文是法律规则的主要表现形式，还可以通过不成文的形式来表现，如英美法系的判例法。（2）法律条文不是只表现法律规则的内容，它还可以表现法律原则、法律概念。（3）法律条文与法律规则在内容上并非一一对应，法律规则通常是由多个法律条文来表现的。第五十六页，共211页。法律规则在法律条文中的表现

1、一个法律规则通过一个法律条文表现出来

2、一个法律规则通过同一个规范性的法律文件的不同法律条文表现出来

3、一个法律规则通过不同的规范性法律文件的不同法律条文表现出来

第五十七页，共211页。法条举例第二百三十八条非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。具有殴打、侮辱情节的，从重处罚。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡的，处十年以上有期徒刑。使用暴力致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。

第五十八页，共211页。为索取债务非法扣押、拘禁他人的，依照前两款的规定处罚。国家机关工作人员利用职权犯前三款罪的，依照前三款的规定从重处罚。

第五十九页，共211页。第二百三十九条以勒索财物为目的绑架他人的，或者绑架他人作为人质的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；情节较轻的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。

“犯前款罪，致使被绑架人死亡或者杀害被绑架人的，处死刑，并处没收财产。

“以勒索财物为目的偷盗婴幼儿的，依照前两款的规定处罚。”第六十页，共211页。法律规则的种类

1．权利性、义务性、复合性规则——内容不同权利性规则又称授权性规则，是规定人们可以为一定行为或不为一定行为以及可以要求他人为一定行为或不为一定行为的法律规则，即授予主体一定权利的规则。特点：为权利主体提供一定的选择，具有任意性，常常使用“可以”、“有权”、“有……的自由”、“不受……的干涉”等术语。“中华人民共和国公民有言论、出版、集会、结社、游行、示威的自由。”——《宪法》第35条“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件，解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”

——《合同法》第93条第六十一页，共211页。理解法律规则的逻辑结构时，必须注意以下三个问题第一，任何一条完整意义的法律规则都是由前述三种要素按一定逻辑关系结合而成的。三要素缺一不可，缺少任何一种，不仅意味着该种要素的不存在，而且也意味着该法律规则也是不存在的。例如，一条规则只是规定在任何条件下(假定)不得说谎或杀人(处理)，但是，对作伪证或杀人的行为却没有规定相应的法律后果，那么，我们就只能说，在这里，没有一条禁止作伪证或杀人的法律规则，而倒是可能存在一条禁止如此行为的道德规则或风俗习惯。第六十二页，共211页。第二，在立法实践中，有时出于立法技术的考虑，为了防止法律条文过于繁琐，在表述法律规则的内容时，常常对某种要素加以省略。但是，省略并非不存在，被省略的要素存在于法律内在的逻辑联系之中，只是没有被明文表述出来而已。因为立法者相信，通过法律推理，这些未加明文表述的规则要素可以较容易地被人们发现。例如，“妻子有继承丈夫遗产的权利。”这一规定，其假定和法律后果部分没有被明文表述，但是，该规定只能在丈夫已死且留有遗产的条件下(假定)才能适用，第六十三页，共211页。妻子已经合法继承的遗产应得到法律确认和保护(法律后果)，这些内容是可以很容易地按照法律内在的逻辑联系推导出来的。不过，必须强调的是，对规则要素的省略不能是随意的，只有该要素可以被人们至少被那些法律专业人员毫无歧见地推导出来时，省略才是可取的，否则，就会为了追求法律简洁而损害了法律的明确性。另外，还须注意，法律后果部分的省略原则上是不允许的，尤其是其中的制裁性规定绝不可以省略，否则，法律就会丧失可操作性，这样一来，它所发布的禁令与道德宣言就没有任何区别了。第六十四页，共211页。3、法律原则（1）、定义法律原则是指可以作为众多规则之基础或本源的综合性、稳定性的原理和准则。直接地体现法的本质，集中表现社会利益和法律调控目标，与社会的价值观念紧密相联。

第六十五页，共211页。（2）、法律原则的分类第一类、基本原则与具体原则第二类、公理性原则与政策性原则第三类、实体性原则与程序性原则第六十六页，共211页。（2）、法律原则的分类

第一类、基本原则与具体原则基本原则是指体现法的根本价值、基本精神的法律原则，这是整个法律活动的指导思想和出发点，构成法律体系的神经中枢。基本原则的内容较其他原则更抽象、更稳定，通常可以适用于整个法律体系。“法律面前人人平等”——基本原则具体原则是基本原则的具体化，构成某一法律领域的法律规则的基础或出发点。“诚实信用、等价有偿、公平自愿”——民法“以事实为根据，以法律为准绳”——诉讼法第六十七页，共211页。第二类、公理性原则与政策性原则

公理性规则是指从社会关系性质中产生并得到广泛认同的被奉为法律公理的法律原则，这是严格意义上的法律原则。公理性原则可以超越不同的政治制度和社会制度，广泛地为社会所普遍接受，具有显著的稳定性。“罪刑法定”、“无罪推定”——刑法原则“诚实信用”、“平等自愿”——民法原则政策性原则是指一个国家关于必须达到的目的或目标，或实现某一时期、某一方面的任务而作出的方略，通常是关于社会的经济、政治、文化、国防的发展目标、战略措施或社会动员等问题的。“计划生育”——宪法第六十八页，共211页。第三类、实体性原则与程序性原则

实体性原则是指直接涉及实体性权利、义务分配状态的法律原则。法律面前人人平等、诚实信用、契约自由。

程序性原则是通过对法律活动程序进行调整而对实体性权利、义务产生间接影响的法律原则。无罪推定、民事诉讼当事人地位平等。第六十九页，共211页。六、法的渊源与分类（一）、法的渊源字面含义：（略）学理定义：由国家和社会所形成的，能够成为法官裁判依据或人们行事准则，具有一定的法律效力和法律意义的规范的表现形式叫法律渊源。如果出自国家，具有强制性，则称为正式渊源；如果来自社会，不具有法律强制力，则称为非正式法律渊源。第七十页，共211页。当代中国法的正式渊源1.宪法2.法律3.行政法规4.地方性法规5.自治法规6.行政规章7.国际条约8.其他法的形式（1）军事法规及规章（2）特别行政区法（3）授权立法（4）委托立法第七十一页，共211页。B、当代中国非正式法的渊源*习惯。在中国法的渊源中，习惯有重要地位，并将继续在中国的法治建设中发挥重要作用。*道德规范和正义观念。*社团规章和民间合约。*外国法。*理论学说特别是法律学说。第七十二页，共211页。例题：村民姚某育有一子一女，其妻早逝。在姚某生前生活不能自理的5年时间里，女儿对其日常生活进行照顾。姚某去世之后留有祖传贵重物品若干，女儿想分得其中一部分，但儿子认为，按照当地女儿无继承权的风俗习惯，其妹不能继承。当地大部分村民也指责姚某的女儿无理取闹。对此，下列哪些说法可以成立？

A．在农村地区，应该允许风俗习惯优先于法律规定

B．法与习俗的正当性之间存在一定的紧张关系

C．中国法的现代化需要处理好国家的制定法与“民间法”之间的关系

D．中国现行法律与中国人的传统观念有一定的冲突第七十三页，共211页。宪法渊源（举例）一、李慧娟法官的判决2003年1月25日，洛阳市中级法院开庭审理一起因种子纠纷引起的赔偿案件。此案经过法院、市人大等有关单位的协调，法院根据全国性法律作出了判决。然而，判决书中的一段话却引出了大问题，30岁的助理审判员李慧娟写道：“《种子法》实施后，玉米种子的价格已由市场调节，《河南省农作物种子管理条例》作为法律阶位较低的地方性法规，其与《种子法》相冲突的条(原文如此，应为条款)自然无效……”第七十四页，共211页。李慧娟宣告了河南省人大通过的地方性法规不再具有法律效力。这一判决在当地政法和全国法学界引起不少议论。

在河南省人大和省高级法院的直接要求下，洛阳中院撤销了李慧娟的审判长职务，并免去其助理审判员资格。第七十五页，共211页。这一处理决定的根据：宪法第2条，“中华人民共和国的一切权力属于人民。人民行使国家权力的机关是全国人民代表大会和地方各级人民代表大会”，第3条第3款规定，“国家行政机关、审判机关、检察机关都由人民代表大会产生，对它负责，受它监督”，据此，法院在行使审判权时，确实无权对人大及其常委会通过的地方性法规的效力进行评判。第七十六页，共211页。（二）、法的一般分类

1.国内法与国际法（国际条约和国际协议）2.成文法与不成文法（判例法）3.根本法与普通法4.一般法与特别法（高等教育法）5.实体法与程序法。第七十七页，共211页。七、法的效力

（一）、法的效力的概念：对法律主体行为的约束力或强制力。（二）、法的四项效力范围1、法的对象效力（1）属人主义（以人的国籍为准）（2）属地主义（管辖地）（3）保护主义（保护本国或本国公民）（4）综合或折衷主义。通常以属地主义为主，与属人主义、保护主义相结合第七十八页，共211页。2、法的空间效力所谓空间效力，是指法律在哪些范围内发生效力，一般说来，在一个主权国家，法律是适用于主权管辖范围所及全部领域，包括陆地、水域及其底土和上空。此外，还包括延伸意义上的领土，即驻外使馆和在领域外的本国船舶和飞机。地方性法规、自治条例适用于地方。第七十九页，共211页。3、法的时间效力

（1）法律何时生效（2）法律何时失效（3）法律对生效前的行为有无约束力——法律有无“溯及既往的效力”第八十页，共211页。4、法对事的效力法在实施过程中对哪些事项具有约束力。法对事的效力，应以明文规定的事项为限。《刑法》第三条规定“法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪的，不得定罪处刑”体现了罪行法定原则的精神。第八十一页，共211页。5、法的效力等级

（1）确定法的效力冲突的一般原则上位法优于下位法特别法优于一般法新法优于旧法（区别于法律时间效力中的“法无溯及力原则”）法律文本优于法律解释第八十二页，共211页。法的效力的冲突的举例说明从强制性婚检的争议看法的效力冲突问题2003年7月30日，国务院出台了《婚姻登记条例》，该行政法规根据2001年4月28日修订的《中华人民共和国婚姻法》的有关规定，没有规定婚姻登记中的强制婚检制度，这被认为是婚姻登记改革的一大进步。第八十三页，共211页。但是后来人们发现，在1994年颁布的《中华人民共和国母婴保健法》第12条则要求：“男女双方在结婚登记时，应当持有婚前医学检查证明或者医学鉴定证明。”这说明，两部法律在婚姻登记是否应当进行婚检的问题上发生冲突。在这个问题尚未解决之际，《黑龙江省母婴保健条例》以地方法规的形式恢复了强制婚检，这在全国上下引起了广泛争议。第八十四页，共211页。立法法就法律效力及法律冲突问题的相关规定（第七十八条——第八十六条）第七十八条宪法具有最高的法律效力，一切法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章都不得同宪法相抵触。第七十九条法律的效力高于行政法规、地方性法规、规章。行政法规的效力高于地方性法规、规章。第八十五页，共211页。第八十条地方性法规的效力高于本级和下级地方政府规章。省、自治区的人民政府制定的规章的效力高于本行政区域内的较大的市的人民政府制定的规章。第八十一条自治条例和单行条例依法对法律、行政法规、地方性法规作变通规定的，在本自治地方适用自治条例和单行条例的规定。经济特区法规根据授权对法律、行政法规、地方性法规作变通规定的，在本经济特区适用经济特区法规的规定。第八十六页，共211页。第八十二条部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间具有同等效力，在各自的权限范围内施行。第八十三条同一机关制定的法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章，特别规定与一般规定不一致的，适用特别规定；新的规定与旧的规定不一致的，适用新的规定。第八十七页，共211页。第八十四条法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章不溯及既往，但为了更好地保护公民、法人和其他组织的权利和利益而作的特别规定除外。第八十五条法律之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人民代表大会常务委员会裁决。行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院裁决。第八十八页，共211页。第八十六条地方性法规、规章之间不一致时，由有关机关依照下列规定的权限作出裁决：（一）同一机关制定的新的一般规定与旧的特别规定不一致时，由制定机关裁决；（二）地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院提出意见，国务院认为应当适用地方性法规的，应当决定在该地方适用地方性法规的规定；认为应当适用部门规章的，应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决；

第八十九页，共211页。八、权利和义务权利------规定或隐含在法律规范中、实现于法律关系中的、主体以相对自由的作为或不作为的方式获得利益的一种手段。义务-------设定或隐含在法律规范中、实现于法律关系中的、主体以相对受动的作为或不作为的方式保障权利主体获得利益的一种约束手段。第九十页，共211页。

法条举例：刑事诉讼法第11条：“人民法院审判案件，除本法另有规定的以外，一律公开进行。被告人有权获得辩护，人民法院有义务保证被告人获得辩护”辩护权——明确规定公开审理权——隐含规定第九十一页，共211页。为什么说权利与义务是法学的核心范畴

首先，权利和义务是从法律规范到法律关系再到法律责任的逻辑联系的各个环节的构成要素。其次，权利和义务贯穿于法的一切部门。再次，权利和义务贯穿于法的运行和操作的整个过程。最后，权利和义务全面表现和实现法的价值。总之，权利和义务是法的核心内容，也是法学的核心范畴。第九十二页，共211页。九法律行为

（一）、法律行为界定（二）、法律行为的特征1、法律行为是有社会意义的行为。（合法、违法）2、法律行为具有法律性。

3、法律行为是能够为人们的意志所控制的行为，具有意志性。

所谓法律行为，就是人们所实施的、能够发生法律上效力、产生一定法律效果的行为。（三）、法律行为与非法律行为非法律行为就是不具有法律意义，即不受法律调整、不发生法律效力、不产生法律效果的活动。第九十三页，共211页。四、法律行为的结构一、法律行为构成的客观要件二、法律行为构成的主观要件（1）意思行为（意志）（2）行为认知（1）外在行动（行为）。包括：A，身体行为；B，语言行为（2）行为方式（手段）（3）具有法律意义的后果第九十四页，共211页。以故意杀人罪分析法律行为的结构案例一：１９９５年４月，被告人黄金宝在大田县上京矿务局打工时，与同在此打工的有夫之妇唐某相识。此后，二人曾多次发生性关系。在交往期间，被告人黄金宝曾向唐某提出结婚的要求，被唐某以离婚对孩子前程不好为由拒绝。第九十五页，共211页。１９９６年５、６月间，唐某曾表示要借钱给黄金宝盖房子，但在以后的交往中，黄金宝感到唐某对其越来越冷淡，且又没有借钱给他，便以为唐在拿他开心，遂产生报复恶念。１９９６年９月，被告人黄金宝先后二次购买毒鼠药想毒害唐某８岁的儿子何有财，均因故没有下手。第九十六页，共211页。１９９６年１２月１２日上午，唐某带儿子何有财和黄金宝一道去上京镇赶墟，黄金宝背着唐某在上京农贸市场购买一瓶毒鼠强药水，１３日傍晚，唐某带着儿子散步时遇到黄金宝等人，玩到２０时４０分许，黄金宝送唐某母子回家，途中黄金宝提出“再玩一下”，唐以小孩要睡觉为由拒绝，黄金宝恼羞成怒，与唐某分手后，到一食杂店购买一包何有财平日喜食的麻辣花生，拆开封口，倒入随身携带的毒鼠强药水，重新将封口粘好，到唐的住房楼下，将麻辣花生从唐家开着的窗户扔进室内。第九十七页，共211页。次日早饭时，被害人何有财看到麻辣花生，便配稀饭吃下，不久，即出现腹痛、呕吐，抽筋，直至昏迷。在上京矿务局医院抢救期间，被告人黄金宝还帮助护理，但始终未讲花生有毒之事。１６日中午，何有财经抢救无效死亡。经法医鉴定：被害人何有财系吃了浸有一定量的毒鼠强药水的麻辣花生后，毒物进入体内引起中毒而死亡。

第九十八页，共211页。

１９９７年５月１５日，三明市中级人民法院开庭审理此案。对三明市人民检察院指控黄金宝故意杀人犯罪事实全部认定。１９９７年５月２３日，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十二条、第五十三条第一款，以故意杀人罪判处被告人黄金宝死刑，剥夺政治权利终身。

第九十九页，共211页。一审判决后，被告人黄金宝不服，提出上诉。上诉理由：本人是间接故意犯罪，主观恶性及社会危害性相对较小；被公安机关传唤后即交代了全部犯罪事实，有悔罪表现；本人犯罪与被害人之母有很大关系。故请求从轻改判。被告人黄金宝在二审期间，检举揭发了张大宝在１９９６年１１月５日晚潜入省煤建一处火工品仓库盗走电雷管１１００枚及炸药４８公斤的犯罪事实。公安人员赶赴四川将张大宝抓获归案，张对盗窃雷管炸药的犯罪事实供认不讳。从而公安机关成功地破获了严打期间发生的一起重大案件。

第一百页，共211页。

山西省高级人民法院到大田县复核该案时，大田县公安局于１９９７年８月２５日将黄金宝检举属实的材料交给省高院负责二审复核的审判人员。山西省高级人民法院复核后维持原判。１９９７年９月２５日，三明市中级人民法院电话通知三明市人民检察院：“９月２９日派员对黄金宝执行死刑实行临场监督。”三明市人民检察院研究认为，黄金宝检举张大宝盗窃爆炸物一案，属重大立功表现。第一百零一页，共211页。根据《中华人民共和国刑法》第六十三条之规定，对被告人黄金宝应减轻处罚，暂缓执行死刑。遂于１９９７年９月２６日将上述意见上报山西省人民检察院。山西省人民检察院采纳了三明市检察院的意见，及时向山西省高级人民法院提出对黄金宝暂缓执行死刑的建议。第一百零二页，共211页。１９９７年１０月１７日，山西省高级人民法院二审判决认定：上诉人黄金宝因对唐某不满，把掺有毒药的食品投放唐家，致唐之子食后中毒而死，其行为已构成故意杀人罪，情节恶劣，应予严惩。其上诉理由不能成立，不予采纳。第一百零三页，共211页。山西省人民检察院对黄金宝暂缓执行死刑的意见正确，应予采纳。被告人黄金宝有检举他人犯罪之立功表现，依法可从轻处罚。原审认定事实清楚，证据确凿，定罪准确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第五十七条第一款、第六十八条第一款之规定，判决上诉人黄金宝犯故意杀人罪，判处死刑缓期二年执行，剥夺政治权利终身。第一百零四页，共211页。案例二：李某，18周岁。李某因为王某向老师告自己的“黑状”，在放学后持刀将王某挟持到某偏僻之处，要王某向自己叩头“谢罪”。王某不肯。李某即持刀猛刺王某。王某无奈与李某搏斗起来。在搏斗中，王某夺过了李某的刀，将李某刺死。王某立即投案自首。第一百零五页，共211页。案例三：冯某，18周岁。在住院期间，将看护自己的护工路某活活掐死。经专家鉴定：冯某掐死路某时，属于精神病发作期间，完全丧失辨认和控制能力。第一百零六页，共211页。犯罪行为的理论分析大陆法系国家一个行为要构成犯罪，要从三个方面分析。这三个方面是层层推进的，是递进式的。第一百零七页，共211页。犯罪成立的第一要件是构成要件符合性，我们可以称为事实评价。1.客体要件：杀人罪的客体是他人的生命权

2.客观要件：杀人罪的客观方面，表现为实施了非法剥夺他人生命的行为，且行为与死亡结果之间有必然的因果关系。第一百零八页，共211页。3.犯罪主体要件：本罪的主体，为一般主体，年满14周岁的具有刑事责任能力的人均可构成本罪的主体。4.犯罪主观要件本罪的主观方面，是行为人有非法剥夺他人生命的的故意。第一百零九页，共211页。犯罪成立的第二要件是违法性，我们可以称为法律评价。判断是否有行为违法的阻断事由。如果有，如正当防卫、紧急避险、意外事件、竞技比赛以及执行公务将他人杀死，一般不构成杀人犯罪。如上引案例二

第一百一十页，共211页。犯罪成立的第三要件是有责性，我们可以称为主观评价。依据刑法第十七条、第十八条之规定判定行为人是否具有刑事责任能力，从而判定其应否承担刑事责任。如上引案例三依据刑法第十九条之规定以及关于自首的相关规定判定行为人有无从轻、减轻或者免除处罚的情节。如上引案例一第一百一十一页，共211页。第一百一十二页，共211页。四川“见死不救案”

2004年12月8日，24岁的詹某与其称为师傅的柳某约定到崇州市南河大桥上游一河堤钓鱼。詹某突然跌进水中，柳某眼看着詹在水中挣扎，是既不呼救也不施救。闻声赶到的群众虽然跳入河中进行救助，但詹某最终溺水身亡。事后，柳某借口回去通知詹家属离开现场，但并未将此消息告知詹的父母。2005年3月14日，詹某父母以柳某没有对儿子进行施救为由而将其告上法庭，要求被告赔偿各种经济损失3万元。

第一百一十三页，共211页。四川“见死不救案”在合议过程中，法官有两种声音：◎柳不是一点责任都没有，由于二人存在前面的相约行为，在以后发生危险时还是应负有一定的救护义务，自己不懂水性但可以呼救，因此柳应承担一点责任。◎此案中落水而亡的受害人具有完全民事行为能力，其落水身亡的损害后果与被告的作为或不作为行为从法律上讲没有直接因果关系，且被告对詹某也没有法定或者约定的救助义务，不存在过错，不符合法律规定的应当承担民事责任的情形。第一百一十四页，共211页。四川“见死不救案”

法院认为，因詹某是成年人，溺水身亡是自身不慎落水导致的，柳某没有法定或约定的救助义务，也不是负有特定职责的人员，不存在过错，对詹某的死不承担赔偿责任。因此，法庭驳回原告要求赔偿经济损失3万元的诉讼请求。法院同时认为，“救人于危难”是中华民族的传统美德，见义勇为已成为现代文明社会的基本道德规范，柳某的冷漠之举和不作为应受到社会的谴责。第一百一十五页，共211页。浙江首例不作为故意杀人案

2003年3月，浙江省浦江县农民李家波和同在工厂打工的女青年项兰临相识并相恋，不久项兰临就怀孕了。同年6月，李家波提出要跟项兰临分手，并要项兰临去医院做流产手术。项兰临坚决不同意，几次欲跳楼自杀。2003年9月5日中午，李家波与项兰临发生争吵，争吵中，李家波还用打火机扔打项兰临。项兰临感到绝望，走到走廊里，喝下了事先准各好的一瓶“敌敌畏”，又走进了李家波房间。此时，李家波不但没有及时去救人，反而一走了之，临走时怕被人知道还将房门锁上。李走后很长时间，项兰临才被人发现送往医院，但因救治无效死亡。案发后，李家波向公安机关投案自首。

第一百一十六页，共211页。浙江首例不作为故意杀人案

2003年12月，浦江县法院开庭审理了由浦江县检察院提起公诉的这件见死不救案。法院审理后认为，李家波在发现项兰临服毒后采取放任态度，将宿舍门锁上外出，致使项兰临在李家波宿舍中得不到及时抢救而身亡，李家波作为负有特定义务的人，主观上希望并追求项兰临死亡结果的发生，以解脱自己的负担，这与他不采取救助义务后造成项兰临死亡的严重后果有直接的因果关系，其行为已构成不作为形式的故意杀人罪。鉴于李家波能够主动投案自首，依法从轻判处其有期徒刑5年，并向项兰临父母赔偿损失3.5万元。李家波不服一审判决，提出上诉。金华市中级人民法院经过审理，驳回上诉，维持原判。第一百一十七页，共211页。结构

（一）法律行为的内在方面：行为意志和认知能力行为意志是指人们基于需要、受动机支配、为达到目的而实施行为的心理状态。人的行为是由需要引起的，行为的实施是为了实现某种需要的满足。这是考量一个行为是否是法律行为，是何种法律行为，具有何种法律后果的主观标准。认知能力即行为人对自己行为的法律意义和后果的认识。如果一个人根本无能力认识和判断行为的意义与后果，那么他的行为就不可能构成法律行为。法律正是根据人的认知能力的有无和强弱，将自然人分为完全行为能力人、限制行为能力人和无行为能力人。

第一百一十八页，共211页。五岁儿童承担侵权责任吗麦克和沙蓉住在同一条街道。麦克8岁，沙蓉5岁。一天，麦克在街上骑自行车，而沙蓉和其他几个孩子也在街上。麦克不止一次地将自行车骑到沙蓉身边，在沙蓉和其他孩子看来麦克是想撞沙蓉。比宁（l2岁）告诉沙蓉向麦克的自行车扔石块。沙蓉扔了一块石头，想击中麦克的自行车，这时，麦克骑自行车到了大街的另外一边，距离沙蓉15英尺到20英尺。那块石头击中了麦克的前额，有裂口，需要做手术。麦克的母亲代表她自已和她的儿子，对沙蓉的父母及沙蓉本人提起诉讼，称沙蓉故意和恶意地伤害了麦克，导致她儿子右眼处撕裂。第一百一十九页，共211页。五岁儿童承担侵权责任吗被告在答辩状中否定了伤害指控，特别声称：沙蓉才5岁，她不具备故意和恶意行为的能力。一审法院引用的法律是，未成年儿童故意和恶意的行为导致了他人的伤害，假使他的行为像成年人那样应该承担责任的话，那么，其父母要承担不超过750美金的赔偿责任。根据这个案件的具体情况，法院的结论有：沙蓉没有想打击麦克；沙蓉太小也不太成熟，不可能认识到向麦克自行车扔石块可能会发生的危险；麦克受伤并不是被告故意或者恶意的行为造成的。巡回法院认为原审法院的判决应当维持。第一百二十页，共211页。结构认识错误：在法律活动中，行为人受主客观因素的影响，常常发生的主观认识与客观存在不相一致的情况。从法律角度看，它包括事实错误和法律错误。前者是指行为人所认识的内容与所发生的客观事实相背离，后者是指行为人对事实认识无误，但由于误解或不知法律而对该事实的法律意义和法律后果认识有误。表现：对行为程序、对权利和义务内容、对法律性质和类别、对行为后果、对行为人资格、对违法性等的认识错误。在民法中，“重大误解”是可撤销的民事行为的构成要件之一。在刑法中，无论是事实错误还是法律错误，均不构成免责的前提。第一百二十一页，共211页。新疆塔城瓜农被当野猪猎杀

2008年7月25日晚，吕笃功(系塔城市委副书记)在接待四川来疆朋友时，约定次日与客人一道去裕民县塔斯特景区旅游并狩猎。26日上午11时，吕笃功等人携带枪支一支及子弹32发，与四川客人前往裕民县塔斯特景区。27日凌晨4时，吕笃功等人猎杀一头野猪。返途中，吕笃功等人绕道农九师161团11连张玉川家打瓜地边时，将在地内看护打瓜的张玉川、李娟夫妇误当作野猪，吕笃功开枪致二人中弹。吕笃功等人遂将伤者送往裕民县医院。经法医勘验，李娟当场死亡，张玉川肝脏破裂，右肾脏贯穿伤。经医院抢救，张玉川已脱离生命危险。第一百二十二页，共211页。新疆塔城瓜农被当野猪猎杀

检察机关认为：吕笃功作为一个成年人，应当能够预见自己在打瓜地里开枪的行为可能会发生危害他人生命的结果，但却因为疏忽大意没有预见到，导致了一死亡一重伤的严重后果。赵凯私自将本单位的81-1式自动步枪取出，又擅自将枪支借给吕笃功使用;张志刚、赵凯、杨书智、赵远洲明知吕笃功开枪致人伤亡，却让杨书智顶替，企图使吕笃功逃避刑事责任，扰乱了司法机关正常的刑事诉讼活动。建议：对吕笃功应当以过失致人死亡罪;对赵凯应当以非法出借枪支罪、包庇罪;对张志刚、杨书智、赵远洲应当以包庇罪追究刑事责任。其中，张志刚起主要作用，系主犯，杨书智、赵凯、赵远洲系从犯，应当从轻或减轻处罚。第一百二十三页，共211页。新疆塔城瓜农被当野猪猎杀法院：以过失致人死亡罪判处塔城市市委原副书记吕笃功有期徒刑4年。以非法出借枪支罪、包庇罪数罪并罚，判处塔城市公安局林业派出所原所长赵凯有期徒刑3年，缓刑4年。以包庇罪分别判处塔城市人民法院纪检组原组长张志刚有期徒刑两年，缓刑3年;塔城地区林业局动植物保护管理办公室原主任赵远洲有期徒刑6个月、缓刑1年;塔城市个体餐厅老板杨书智有期徒刑1年，缓刑两年。同时，张玉川及其家属与吕笃功在2008年9月8日达成了赔偿协议，由吕笃功一次性赔偿张玉川各项损失共计65万元。10月28日，张玉川又与被告人赵凯、张志刚、杨书智、赵远洲及附带民事诉讼的黄伟达成协议：一次性补偿给张玉川精神抚慰金4万元。第一百二十四页，共211页。结构

（二）法律行为的外在方面法律行为的外在方面就是法律行为的客观表现。具体而言，外在方面包括行动、方式（手段）、结果等。在法律行为中，只有通过一个人的外部行动才能推定或推测出行为人的内在需要、动机、目的以及行为者的认知能力。行为有无法律意义及属于何种性质的法律行为，需要其外在方面来决定。行动，是法律行为构成的最基本的要素，它既可以是身体行为，也可以是语言行为，如通过言语的侮辱、诽谤。

第一百二十五页，共211页。结构

方式（手段）是指行为人为达到某种目的而采取的具体方式和方法，既包括行动计划、措施、程序、技术，又包括行动所使用的物品、工具、器械等。行为方式（手段）是考察行为的目的并进而判断行为的法律性质的重要标准，是考察法律行为是否成立以及行为人是否承担法律责任、承担责任之大小的依据。结果，法律行为必须要有结果。没有结果的行为，一般不能视为法律行为。结果的判断有两个标准：（1）行为造成一定的社会影响（有益有害、物质精神、直接间接、是否预期）；（2）该结果具有法律意义（合法非法、刑事民事行政）。第一百二十六页，共211页。分类

△合法与不合法行为——法律评价

合法行为是指行为人在一定意志支配之下作出的、符合法定条件和模式、能导致合法法律后果产生的行为。不合法行为是行为人主观上有过错的、违反法律规定的行为。意义：对一般的公民、法人来说，其行为只有合法才能获得法律的保护，否则就是对他人合法权益的侵犯，就应当承担法律责任。国家机关及其公务人员的职责行为例外。

第一百二十七页，共211页。分类（续）△作为与不作为的法律行为——行为方式作为的法律行为是指人在一定意志支配之下处于动态的，能为法律调整、具有法律意义的状态和过程。不作为的法律行为则是人在一定意志支配之下处于静态的，能为法律调整、具有法律意义的状态和过程。作为的法律行为，是行为人积极作出的违反法律或合乎法律法律的行为，表现为违法的作为和不违法的作为。第一百二十八页，共211页。分类（续）不作为的法律行为是行为人消极地不实施法律所许可或要求的行为。不违法的不作为不承担法律责任。违法的不作为，具备一定法定条件的，就应承担相应的法律责任。意义：在刑法中，往往是罪与非罪、此罪与彼罪的划分标准之一，是是否承担法律责任的重要根据。在民法中，是取得和享有一定民事权利、承担和履行一定民事义务的重要依据和表现方式。在行政法、诉讼法中，也是判断行为性质的重要内容。第一百二十九页，共211页。分类（续）

△个人、群体与国家法律行为—主体的角度个人法律行为是自然人以个人为主体，在一定意志支配之下所作出的具有法律意义的行为。群体法律行为则是由群体包括群体的代表根据群体的授权而作出的法律行为。群体是自然人的集合体，具有明显的组织性和目的性。群体的建立和运转都以相应的法律规定为依据。国家法律行为是国家机关及其工作人员根据国家意志、以国家名义、代表国家所进行的活动。行使者是国家机关及其工作人员；根据是国家意志，即国家的法律规定，以及特别的依法授权；后果由国家承担。国家是一种拥有权力的最强有力的特定政治组织，国家法律行为不能归入群体法律行为。它是由国家作出的，它不是群体意志的产物，而是权力代表者或权力行使者作出的具有法律意义的行为。意义：有利于分辨各法律行为主体，认识不同的法律行为，分别别确定各法律行为的效力和责任等。第一百三十页，共211页。分类（续）△单方、双方与多方法律行为——主体、意思表示的数量单方法律行为是指以一方当事人的意思表示或作为就可以成立的法律行为，如放弃继承权的行为。双方法律行为是指由双方当事人相对应的意思表示一致而成立的法律行为，如订立买卖合同的行为。多方法律行为是指由两个以上当事人意思表示一致才能成立的法律行为。意义：在于正确认定法律行为的成立及其效力。第一百三十一页，共211页。分类（续）△抽象法律行为和具体法律行为——行为的对象和范围抽象法律行为是针对一般的对象作出具有普遍约束力的行为，如制定法律规范的行为。具体法律行为是针对特定对象而作出的具有特定法律效力的行为。如司法机关对特定案件的判决和裁定，行政执法机关针对违法行为人作出的行政处罚决定。意义：确定行为的适用性和可诉性。第一百三十二页，共211页。全国首例地域歧视案

2005年3月份，在无任何证据证明其辖区存在“河南籍敲诈勒索团伙”的情况下，深圳市公安局龙岗分局龙新派出所在其辖区黄龙塘市场附近的大街上悬挂了“坚决打击河南籍敲诈勒索团伙”和“凡举报河南籍团伙敲诈勒索犯罪、破获案件的，奖励500元”字样的横幅。此行为引起了河南籍人士的不满。

第一百三十三页，共211页。全国首例地域歧视案

2005年4月15日，河南籍郑州市民任诚宇和李东照以深圳市公安局龙岗分局的行为侵害了两人名誉权为由，要求被告在国家级媒体上公开赔礼道歉。原告认为，被告下属机构龙新派出所对两原告家乡的地域歧视和对整个河南籍人群的否定性社会评价，不仅严重违背了《宪法》第33条确立的“法律面前人人平等”的宪法基本原则，而且直接损害了原告家乡及所有河南籍中国公民和河南籍侨民的声誉和名誉，伤害了原告对家乡的感情及对家乡应有的荣誉感，因此被告的行为已侵害了原告作为河南籍中国公民所应享有的名誉权和精神健康。故请求法院判令被告就其侵权行为对原告公开赔礼道歉，并就道歉内容在一家人民法院认可的国家级新闻媒体上公开予以发表；判令被告承担本案的案件受理费。郑州市高新区人民法院正式受理这起全国首例地域歧视案。后经法院主持调解，双方当事人自愿达成如下协议：被告深圳市公安局龙岗区分局向原告河南籍公民任诚宇、李东照赔礼道歉，原告任诚宇、李东照对被告深圳市公安局龙岗区分局表示谅解，原告自愿放弃其他诉讼请求。第一百三十四页，共211页。十、法律关系

（一）法律关系的概念和特征（二）法律关系的分类（三）法律关系的构成（四）法律关系的演变第一百三十五页，共211页。（一）法律关系的概念和特征1.概念：法律关系是在法律规范调整社会关系的过程中所形成的人们之间的权利和义务关系第一百三十六页，共211页。2、、法律关系的特征（1）法律关系是基于法律规范而形成，受法律调整和保护的合法的社会关系。（2）法律关系是体现意志性的，受国家强制力保障的特定社会关系，。（3）法律关系是特定法律主体之间的权利和义务关系第一百三十七页，共211页。关于法律关系的特征的案例说明

孙某与李某签订购房合同规定：孙某将租借张某的房子于2004年10月1日前出卖给李某，李某支付人民币12万元。李某明知该房屋属于张某，仍于2004年9月将房款交给孙某。张某得知消息后，将孙、李二人告至法庭。法庭审理后确认孙、李两被告侵权成立，宣布其购房合同无效，并向张某支付赔偿金3000元。第一百三十八页，共211页。（二）、法律关系的构成1、法律关系主体2、法律关系客体3、法律关系内容第一百三十九页，共211页。

1、法律关系主体

概念：法律关系的参加者，即在法律关系中一定权利的享有者和一定义务的承担者。特征：法律性文化性发展性分类：公民组织国家法律关系主体的资格：权利能力和行为能力自然人民事法律关系主体与法人民事法律关系主体之权利能力和行为能力的区别第一百四十页，共211页。A、民法关于民事权利能力的规定

公民的民事权利能力第九条公民从出生时起到死亡时止，具有民事权利能力，依法享有民事权利，承担民事义务。

第十条公民的民事权利能力一律平等。法人的民事权利能力和行为能力第三十六条法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭。案例：替胎儿打官司第一百四十一页，共211页。B.我国民法关于民事行为能力的规定

（1）行为能力的概念行为能力是指法律关系主体能够通过自己的行为实际行使权利和履行义务的能力。第十一条十八周岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人。

十六周岁以上不满十八周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。第十二条十周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人，可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。

不满十周岁的未成年人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动。第十三条不能辨认自己行为的精神病人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动。不能完全辨认自己行为的精神病人是限制民事行为能力人，可以进行与他的精神健康状况相适应的民事活动；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。

第一百四十二页，共211页。2、法律关系客体1.概念：法律关系的客体是法律关系主体发生权利义务联系的中介，是法律关系主体的权利和义务所指向、影响和作用的对象2.特征：（1）客观性（2）可控性（3）有用性（4）合法性（5）独立性（6）稀缺性第一百四十三页，共211页。3.分类：（1）物（2）人身、人格（又称人身利益）（3）行为（也有的教材表述为行为结果）（4）精神产品第一百四十四页，共211页。民事法律关系客体----案例尸体能否成为民事法律关系客体？

案情介绍：原告李某之父死后，李某将其父遗体送到安阳市殡仪馆，办完手续后，商定于1993年12月20日举行遗体告别仪式后火化。但是被告安阳市殡仪馆因工作失误，提前将李父遗体火化。为怕原告方知道，殡仪馆遂用另一具第一百四十五页，共211页。遗体冒充。12月20日，李家在殡仪馆举行遗体告别仪式，有270余人参加。仪式进行过程中，有人发现玻璃棺内的遗体不是原告之父，死者子女上前辨认后，亦确认系他人。顿时，吊唁大厅内一片混乱。原告及其亲属精神上因此受到极大伤害。原告要求赔偿损失、在《安阳日报》上公开赔礼道歉、确认其父骨灰、退还工作人员所收的小费。第一百四十六页，共211页。观点一：本案的民事法律关系是人身关系，被侵害的是死者的姓名权。观点二：本案的法律关系是债权债务关系，即原告和被告之间存在着承揽合同，被告错焚尸体是一种违约行为。观点三：本案的民事法律关系是人身关系，被告侵害的是原告的名誉权。第一百四十七页，共211页。3、法律关系的形成、变更、与消灭条件：法律规范、法律事实案例：复活的丈夫第一百四十八页，共211页。十一、法律责任（一）定义：法律责任是指由违法行为、违约行为或者由于法律规定而应承受的某种不利的法律后果。（二）种类：刑事责任民事责任行政责任违宪责任第一百四十九页，共211页。（三）法律责任的构成构成条件包括：1、责任主体2、违法行为或某些法律事实3、损害结果4、因果关系5、主观过错第一百五十页，共211页。谁之责屠宰户黄某，开一档肉铺。某日，同村陈某的一只黑狗在黄某的肉铺上叼走一块肉。当日下午，黑狗再次出现，环绕肉铺，黄某见状拿起木棍打狗。狗跑，撞倒一猪。猪爬起后也奔跑，撞倒一位老妇人。老妇人被撞倒跌地，坐骨脱节，后用去医疗费400元。受害者找到黄某，要求赔尝。黄某声称，因为黑狗偷吃自己肉铺的肉，故而打狗，而且，撞伤事件是由狗引起的，应当向养狗人要求赔偿。养狗人陈某称，直接撞伤人的不是狗，而是猪，应当向养猪人要求赔偿