浙院工程施工合同纠纷解答及典型案例

浙江省高级人民法院民事审判第一庭关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答近年来随着经济济和社会的迅迅猛发展，建建设工程施工工合同纠纷案案件频发，新新情况、新问问题层出不穷穷。为正确审审理此类案件件，省高院民民事审判第一一庭经深入调调研，并广泛泛征求意见，现现就此类案件件审理中的一一些突出问题题作出解答，供供办案时参考考。一、如何认定内内部承包合同同？如何认定定其效力？建设工程施工合合同的承包人人与其下属分分支机构或在在册职工签订订合同，将其其承包的全部部或部分工程程承包给其下下属分支机构构或职工施工工，并在资金金、技术、设设备、人力等等方面给予支支持的，可认认定为企业内内部承包合同同；当事人以以内部承包合合同的承包方方无施工资质质为由，主张张该内部承包包合同无效的的，不予支持持。二、如何认定未未取得“四证”而签订的建建设工程施工工合同的效力力？发包人未取得建建设用地规划划许可证或建建设工程规划划许可证，与与承包人签订订建设工程施施工合同的，应应认定合同无无效；但在一一审庭审辩论论终结前取得得建设用地规规划许可证和和建设工程规规划许可证或或者经主管部部门予以竣工工核实的，可可认定有效。发包人未取得建建设用地使用用权证或建筑筑工程施工许许可证的，不不影响建设工工程施工合同同的效力。三、如何认定当当事人就工程程价款计价方方法所约定的的条款的效力力？建设工程施工合合同约定的工工程价款的确确定方法虽然然与建设工程程计价依据不不一致，但并并不违反法律、行行政法规强制制性规定的，该该约定应认定定有效。四、如何认定当当事人约定的的保修期低于于法律规定的的最低保修期期限的条款的的效力？建设工程施工合合同中约定的的正常使用条条件下工程的的保修期限低低于国家和省省规定的最低低期限的，该该约定应认定定无效。五、如何认定开开工时间？建设工程施工合合同的开工时时间以开工通通知或开工报报告为依据。开开工通知或开开工报告发出出后，仍不具具备开工条件件的，应以开开工条件成就就时间确定。没没有开工通知知或开工报告告的，应以实实际开工时间间确定。六、如何认定工工期顺延？发包人仅以承包包人未在规定定时间内提出出工期顺延申申请而主张工工期不能顺延延的，该主张张不能成立。但但合同明确约约定不在规定定时间内提出出工期顺延申申请视为工期期不顺延的，应应遵从合同的的约定。七、发包人已经经签字确认验验收合格，能能否再以质量量问题提出抗抗辩，主张延延期或不予支支付工程价款款？发包人已组织验验收并在相关关文件上签字字确认验收合合格，后又以以工程质量存存在瑕疵为由由，拒绝支付付或要求延期期支付工程价价款的，该主主张不能成立立。但确因承承包人施工导导致地基基础础工程、工程程主体结构质质量不合格的的，发包人仍仍可以拒绝支支付或要求延延期支付工程程价款。八、如何把握工工程质量鉴定定程序的启动动？要严格把握工程程质量鉴定程程序的启动。建建设工程未经经竣工验收，发发包人亦未擅擅自提前使用用，发包人对对工程质量提提出异议并提提供了初步证证据的，可以以启动鉴定程程序。九、发包人以工工程质量为由由提出的对抗抗性主张，究究竟是抗辩还还是反诉？承包人诉请给付付工程价款，发发包人以工程程质量不符合合合同约定或或国家强制性性的质量规范范标准为由，要要求减少工程程价款的，按按抗辩处理；；发包人请求求承包人赔偿偿损失的，按按反诉处理。十、哪些证据可可以作为工程程量、工程价价款的结算依依据？双方当事人在建建设工程施工工过程中形成成的补充协议议、会议纪要、工程联系单单、工程变更单单、工程对帐签签证以及其他他往来函件、记记录等书面证证据，可以作作为工程量计计算和认定工工程价款的依依据。十一、施工过程程中谁有权利利对涉及工程程量和价款等等相关材料进进行签证、确确认？要严格把握工程程施工过程中中相关材料的的签证和确认认。除法定代代表人和约定定明确授权的的人员外，其其他人员对工工程量和价款款等所作的签签证、确认，不不具有法律效效力。没有约约定明确授权权的，法定代代表人、项目目经理、现场场负责人的签签证、确认具具有法律效力力；其他人员员的签证、确确认，对发包包人不具有法法律效力，除除非承包人举举证证明该人人员确有相应应权限。十二、能否调整整总价包干合合同的工程量量、工程价款款？建设工程施工合合同采用固定定总价包干方方式，当事人人以实际工程程量存在增减减为由要求调调整的，有约约定的按约定定处理。没有有约定，总价价包干范围明明确的，可相相应调整工程程价款；总价价包干范围约约定不明的，主主张调整的当当事人应承担担举证责任。十三、建设工程程施工合同无无效，但工程程竣工验收合合格的，谁有有权利请求参参照合同约定定确定工程价价款？建设工程施工合合同无效，但但工程竣工验验收合格，按按照最高人民民法院《关于于审理建设工工程施工合同同纠纷案件适适用法律若干干问题的解释释》第二条的的规定精神，承承包人或发包包人均可以请请求参照合同同约定确定工工程价款。十四、承包人能能否直接请求求按照竣工结结算文件结算算工程价款？？建设工程施工合合同明确约定定发包人应在在承包人提交交竣工结算文文件后一定期期限内予以答答复，且逾期期未答复则视视为认可竣工工结算文件的的，承包人可可以请求按照照竣工结算文文件进行工程程价款结算。建设工程施工合合同虽约定发发包人应在承承包人提交竣竣工结算文件件后一定期限限内予以答复复，但未约定定逾期不答复复则视为认可可竣工结算文文件的，承包包人不能请求求按照竣工结结算文件确定定工程价款。建设工程施工合合同约定发包包人在承包人人提交竣工结结算文件后未未答复则视为为认可竣工结结算文件，但但未约定答复复期限，且经经承包人催告告后，发包人人仍不予答复复的，人民法法院可根据实实际情况确定定合理的答复复期限，但答答复期限不应应超过60天。建设工程施工合合同中对此未未明确约定，承承包人不能仅仅以GF-11999-00201《建建设工程施工工合同（示范范文本）》通通用条款333.2条为依依据，要求按按照竣工结算算文件结算工工程价款。十五、如何认定定“黑白合同”？认定“黑白合同同”时所涉的“实质性内容”，主要包括括合同中的工工程价款、工工程质量、工工程期限三部部分。对施工工过程中，因因设计变更、建建设工程规划划指标调整等等客观原因，承承、发包双方方以补充协议议、会谈纪要要、往来函件件、签证等洽洽商纪录形式式，变更工期期、工程价款款、工程项目目性质的书面面文件，不应应认定为《中中华人民共和和国招标投标标法》第466条规定的“招标人和中中标人再行订订立背离合同同实质性内容容的其他协议议”。十六、对“黑白白合同”如何结算？？当事人就同一建建设工程另行行订立的建设设工程施工合合同与中标合合同实质性内内容不一致的的，不论该中中标合同是否否经过备案登登记，均应当当按照最高人人民法院《关关于审理建设设工程施工合合同纠纷案件件适用法律问问题的解释》第第二十一条的的规定，以中中标合同作为为工程价款的的结算依据。当事人违法进行行招投标，当当事人又另行行订立建设工工程施工合同同的，不论中中标合同是否否经过备案登登记，两份合合同均为无效效；应当按照照最高人民法法院《关于审审理建设工程程施工合同纠纠纷案件适用用法律问题的的解释》第二二条的规定，将将符合双方当当事人的真实实意思，并在在施工中具体体履行的那份份合同，作为为工程价款的的结算依据。十七、启动工程程量和工程价价款鉴定程序序，应该注意意哪些问题？？当事人对工程价价款存在争议议，不能协议议一致，也无无法采取其他他方式确定的的，可以根据据当事人的申申请，对工程程造价进行鉴鉴定；双方当当事人均不申申请鉴定的，应应向负有举证证责任的当事事人一方进行行释明，其仍仍不申请鉴定定的，由其承承担举证不能能的法律后果果。诉讼前已经由当当事人共同选选定具有相应应资质的鉴定定机构对工程程价款进行了了鉴定，诉讼讼中一方当事事人要求重新新鉴定的，不不予准许，但但确有证据证证明鉴定结论论具有最高人人民法院《关关于民事诉讼讼证据的若干干规定》第二二十七条第一一款规定的情情形除外。一审诉讼期间对对工程价款进进行了鉴定，当当事人在二审审诉讼期间申申请重新鉴定定或补充鉴定定的，不予准准许，但确有有证据证明鉴鉴定结论具有有最高人民法法院《关于民民事诉讼证据据的若干规定定》第二十七七条第一款规规定情形的除除外。二审诉讼期间，双双方当事人均均同意鉴定的的，可予准许许，但可能损损害社会公共共利益或第三三人利益的除除外。人民法院应避免免随意、盲目目委托鉴定和和不必要的多多次、重复鉴鉴定。根据双双方当事人的的合同约定或或者现有证据据，足以认定定工程量和工工程价款的，不不应再就工程程价款委托鉴鉴定。十八、工程因发发包人的原因因未及时竣工工验收，发包包人能否以工工程未竣工验验收为由拒绝绝支付工程款款？发包人收到承包包人竣工验收收报告后，在在合理期限内内无正当理由由不组织竣工工验收的，不不能以工程未未验收合格为为由，拒绝支支付工程价款款。十九、如何认定定建设工程施施工合同关于于工期和质量量等奖惩办法法约定的性质质？建设工程施工合合同关于工期期和质量等奖奖惩办法的约约定，应当视视为违约金条条款。当事人人请求按照《中中华人民共和和国合同法》第第一百一十四四条第二款，以以及最高人民民法院《关于于适用<中华人民共共和国合同法法>若干问题的的解释（二）》第第二十七条、第第二十八条、第第二十九条的的规定调整的的，可予支持持。二十、合同无效效是否影响关关于工程质量量的约定、承承诺的效力？？建设工程施工合合同无效，不不影响发包人人按合同约定定、承包人出出具的质量保保修书或法律律法规的规定定，请求承包包人承担工程程质量责任。二十一、承包人人能否一并请请求逾期支付付工程款的违违约金和利息息？承包人不能按照照建设工程施施工合同的约约定，既请求求发包人承担担逾期支付工工程款的违约约金，又同时时请求支付相相应利息。二十二、建设工工程施工合同同无效情形下下，谁有权行行使优先受偿偿权？建设工程施工合合同无效，但但工程经竣工工验收合格，承承包人可以主主张工程价款款优先受偿权权。分包人或或实际施工人人完成了合同同约定的施工工义务且工程程质量合格，在在总承包人或或转包人怠于于行使工程价价款优先受偿偿权时，就其其承建的工程程在发包人欠欠付工程价款款范围内可以以主张工程价价款优先受偿偿权。二十三、实际施施工人可以向向谁主张权利利？实际施工人的合合同相对人破破产、下落不不明或资信状状况严重恶化化，或实际施施工人至承包包人（总承包包人）之间的的合同均为无无效的，可以以依照最高人人民法院《关关于审理建设设工程施工合合同纠纷案件件适用法律问问题的解释》第第二十六条第第二款的规定定，提起包括括发包人在内内为被告的诉诉讼。浙江高院关于审审理建设工程程合同案件疑疑难问题解答答新闻发布会会典型案例【案例一】签订黑白合同按按实结算付款款2003年9月月28日，置业业公司与环宇宇公司签订置置业涂山花园园建设工程补补充协议一份份，约定由环环宇公司承建建置业涂山花花园中总平面面图划分标段段的1、2、3、5、6、7号楼、会馆馆(地下停车场场)、幼儿园工工程。该协议议第六条同时时明确，本协协议作为合同同文本的补充充条件，与合合同具有同等等法律效力。原原招投标文件件及中标通知知书与合同文文本及本补充充协议有抵触触的，以合同同文本及本补补充协议为准准，当合同文文本与本补充充协议有抵触触的，以本补补充协议为准准。20033年11月27日，置业业公司发布招招标文件。应应置业公司的的邀请，环宇宇公司作为投投标人参加了了投标，并以以总造价下浮浮5.25%%中标。20003年12月28日，双方方订立建设工工程施工合同同一份，合同同载明：由环环宇公司承揽揽施工置业涂涂山花园I标工程，工工程内容为总总平面图划分分段内的1、2、3、5、6、7号楼、会馆馆(地下车库)、幼儿园，承承包范围为施施工图范围内内的建筑工程程、水电安装装工程，合同同工期是20003年12月28日至20044年10月28日，总日日历天数为3300天。并并明确双方于于2003年9月28日签订的的补充协议建建设工程施工工合同文本的的补充内容，其其法律效力大大于合同文本本。后环宇公司依约约施工，工程程也竣工验收收。20088年5月18日，环宇宇公司向法院院起诉，要求求按照招投标标合同结算工工程款，工程程造价为48837万元，置置业公司已支支付32899万元，尚有有1548万元元没有支付，请请求置业公司司立即支付。法院经审理认为为：案涉合同同为“黑白合同”。在置业公公司进行招投投标以前，双双方就已于22003年12月28日签订了了建设工程施施工合同。换换言之，“黑”合同在先，“白”合同在后，白白合同实际上上是双方当事事人串标的结结果，是双方方当事人为规规避行政监管管而签订的虚虚假意思表示示的合同，对对双方均无约约束力，黑白白合同均是串串通的结果，均均应当认定无无效。因此本本案不应按照照最高人民法法院《关于审审理建设工程程施工合同纠纠纷案件适用用法律问题的的解释》第二二十一条的规规定，以中标标合同作为工工程价款的结结算依据。结结合双方当事事人的约定，明明确“黑”合同的效力力大于中标合合同，而且双双方在实际履履行过程中，也也是按照补充充协议而非招招投标合同，因因此结合双方方当事人的真真实意思表示示和实际履行行的情况，应应当按照补充充协议作为结结算依据。据据此，对环宇宇公司要求按按照招投标合合同进行结算算的请求不予予支持。【案例二】内部承包实为挂挂靠对外责任任自己来挑绿地公司系会展展中心工程的的总包方。22008年3月1日，绿地公公司与史某签签订《会展中中心工程内部部承包协议书书》，约定：：1、史某以包包工包料包施施工方式向绿绿地公司承包包会展中心工工程的全部施施工与管理，绿绿地公司按审审计总价的22%收取管理理费，余下的的工程款归史史某所有包干干使用；2、绿地公司司为史某刻制制发放本工程程所需项目部部相关用章，并并交史某使用用，史某不得得使用未经绿绿地公司核准准备案之用章章用于本工程程的生产经营营活动，史某某不得以公司司项目部用章章对外签订合合同；3、绿地公司司按建设方每每支付一笔工工程款，在扣扣除相关管理理费等费用后后支付第三人人。协议签订订后，史某将将上述工程中中的脚手架及及其辅助工程程交其同乡张张某承包。施施工过程中，张张某从史某处处陆续领取工工程款人民币币21万元。后后张某完工退退场。20009年1月22日，史某某在张某制作作的《项目工工资清单》上上签字并写明明“同意支付”，并在承诺诺书上加盖了了绿地公司项项目部图章。后后由于史某未未支付上述工工程款，张某某于20099年1月24日至绿地地公司要求付付款。由于春春节将至，绿绿地公司为解解决纠纷，要要求史某先向向绿地公司出出具300万元的的借条，然后后绿地公司将将款项支付给给张某。此后后，张某因继继续催促支付付剩余款项未未果而诉至法法院，请求判判决绿地公司司支付工程款款29万元。法法院审理中张张某又要求将将史某作为第第三人，并要要求绿地公司司和史某共同同承担支付上上述工程款的的责任。法院经审理认为为，史某从绿绿地公司处承承接案涉工程程项目，虽然然是以内部承承包合同的名名义，但是双双方当事人不不存在实质的的内部关系，史史某不是绿地地公司的员工工，绿地公司司也未在资金金、技术、设设备等方面对对史某提供支支持。因此，所所谓内部承包包合同实际上上是一种挂靠靠关系。史某某承接工程后后将其中脚手手架及辅助工工程交张某施施工，虽然未未订立合同，但但双方存在分分包关系。本本案中，史某某对所涉工程程款项已经予予以确认，故故其应向张某某支付相应工工程款。绿地地公司与张某某采取挂靠方方式承包工程程，违反国家家相关法律规规定，也应就就张某主张的的工程款承担担付款责任。张张某要求绿地地公司及史某某支付工程欠欠