大学教学课件：法律社会学

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法律社会学

2第一章法律社会学的学科性质一、研究对象1、定义用社会学的观点和方法来研究和理解法律，揭示法律与社会互动关系原理，进而推动法律的发展，并依靠法律促进社会进步。法律中有社会学问题吗？（张华“强奸”案）法律社会学的主旨：在社会中研究法律，通过法律研究社会。佘祥林案（赵作海案）32、对象框架法律——社会；国家法——非国家法；政府法——非政府法；书本上的法——行动中的法3、特征工具主义（instrumentalism）:法律社会学具有强烈的“工具主义”定向；它要求根据确定的目的来评价法律，认为法律应当由其对社会需要和社会利益的适应性来证明。

历史主义（historicism）:它强调研究法律观念、法律和法律制度的社会史——追溯法律观念、法律和法律制度的历史根源，考察社会变迁和通过法律的社会变迁，确认法律进化的模式。4反形式主义（antiformalism）:它批判传统法理学对法律规则和概念的“非现实主义”态度，强调法律并不是一套纯粹形式的、孤立的规则体系,法律是由现实社会制度中的活生生的人和国家机构所进行的一种活动。多元主义（pluralism）：法律多元主义是指法律不只是出自国家。国家法（statelaw）只是法律规则体系中的一部分，而且不必然是最重要的部分。他们把法律与确认和实施规则的权威机关或专门机关相联系，认为只要是由权威机关——国家、教会、公司、学校或其他社会团体确认并保障实施的规则，都是法律。

5二、研究范围1、研究法社会学自身的理论、方法和范畴；2、对法和社会的关系进行理论上的概括性研究；3、开展法制与改革方面的理论研究；4、研究法的制定、实行、功能和实效方面的问题。6案例讨论：佘祥林“杀妻”案佘祥林，1966年出生，湖北省京山县雁门口镇何场村人，捕前系该县公安局原马店派出所治安巡逻员。

1994年1月20日，其妻张在玉失踪。同年4月，该镇吕冲村一水塘发现一具女尸，经张在玉的亲属辨认后，被认定是张在玉。4月，佘祥林因涉嫌故意杀人罪被警方被逮捕。1994年10月，原荆州地区中级人民法院一审判处佘祥林死刑。佘上诉后，省高院以事实不清、证据不足为由，将该案发回重审。1995年5月至1996年，此案两次退回京山县人民检察院补充侦查。

71997年底将此案呈送荆门市检察院起诉。后者审查后，认为佘祥林的行为不足以对其判处无期徒刑以上刑罚，遂将该案移交京山县检察院起诉。1998年6月，京山县人民法院以故意杀人罪判处佘祥林有期徒刑15年。佘再次上诉，被荆门市中院于同年9月驳回。2005年3月28日，张在玉突然回家了！佘祥林“杀妻”冤案震惊全国。2005年11月，该冤案以协议赔偿的形式终结。分析：1、该错案产生的刑事政策因素；2、该错案产生的社会文化因素；3、死刑之存废？8《中华人民共和国刑法》第二百三十六条以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。

奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。

强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：

（一）强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；

（二）强奸妇女、奸淫幼女多人的；

（三）在公共场所当众强奸妇女的；

（四）二人以上轮奸的；

（五）致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。9第二百三十七条以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵妇女或者侮辱妇女的，处五年以下有期徒刑或者拘役。

聚众或者在公共场所当众犯前款罪的，处五年以上有期徒刑。

猥亵儿童的，依照前两款的规定从重处罚。10第二百四十条拐卖妇女、儿童的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产：

（一）拐卖妇女、儿童集团的首要分子；

（二）拐卖妇女、儿童三人以上的；

（三）奸淫被拐卖的妇女的；

（四）诱骗、强迫被拐卖的妇女卖淫或者将被拐卖的妇女卖给他人迫使其卖淫的；

11（五）以出卖为目的，使用暴力、胁迫或者麻醉方法绑架妇女、儿童的；

（六）以出卖为目的，偷盗婴幼儿的；

（七）造成被拐卖的妇女、儿童或者其亲属重伤、死亡或者其他严重后果的；

（八）将妇女、儿童卖往境外的。

拐卖妇女、儿童是指以出卖为目的，有拐骗、绑架、收买、贩卖、接送、中转妇女、儿童的行为之一的。

12第二章法律社会学的研究方法一、法的两个研究模式法学模式社会学模式中心规则社会结构过程逻辑行为范围普遍的可变的视角参与者观察者目的实践的科学的目标判决解释13二、传统的法学研究方法1、哲理的方法2、历史的方法3、比较的方法4、分析的方法（吴英案/GB/39805/17047164.html）14三、法律社会学方法的兴起1、哲学方法论：实证主义2、中程方法论：结构功能主义现象学系统论冲突论15案例讨论：摩托车非法载客案摩托车非法载客危及道路交通。据了解，上海真南路二号桥公交站点，晚高峰时段，几十辆摩托车停在狭窄的非机动车道上，有的摩托车主高翘双腿斜坐在车座上候客，有的车主在车道和站台上兜客，以致道路秩序混乱。中山公园附近，早高峰时间，公园西面凯旋路桥上候客拉客的摩托车特别多，多数车主由北向南下桥左转故意闯红灯，险情不断。16仅四月份(2005年)，摩托车肇事124起（其中轻便100起），共造成17人（其中轻便13人）死亡、254人（其中轻便103人）受伤。试用结构功能主义方法论分析：1、该案产生的原因；2、治理该案的的理论思路。173、基本方法角色分析法组织分析法规范分析法制度分析法比较分析法18法官脱法袍指责原告社会角色冲突引争议

庭上对骂女法官脱下法袍后斥责原告。19

案件回放

2005年4月，韩浪6岁的儿子被张家13岁的小儿子掐死后扔进一口井中。法院另外判决张家赔偿韩浪15万余元，但韩浪一分钱也没拿到。心生怨恨的韩浪在去年11月25日，把硫酸泼向了张家的大女儿张萌。

2007年8月，房山法院以危险方法危害公共安全罪，判处韩浪有期徒刑13年，剥夺政治权利3年。赔偿被毁容的仇家女张萌（化名）36万余元。双方在等待签字的过程中，争执了将近20分钟。脱下法袍的主审女法官目睹这一幕，斥责张家父亲在当初的赔偿问题上违背良心。20第三章西方法律社会学的历史发展一、法律社会学的理论渊源孟德斯鸠（DeMontesquieu,1687——1755）《论法的精神》批判“法自天意”，强调法与各种社会现象的关系。在研究方法上注重社会调查。21梅因（SirHenryMaine,1828——1888）《古代法》:法律的进步主要表现为从身份向契约的转变。萨维尼（FridrichKarlSavigny,1779——1861）法律和语言一样，是民族精神最重要的表达形式之一。22孔德（AugustoComte1798——1857）：实证哲学原则与方法社会发展三阶段:神学的、形而上学的、科学的。政体三阶段：神权政体——政权掌握在君主一人手里；贵族政体——对政权起决定作用的是司法工作者；社会政体——资本家领导和管理。23斯宾塞（H.Spencer,1820——1903）：社会有机体论，社会达尔文主义。军事社会和工业社会的划分。法律发展的五个阶段及其渊源：1、个人利益的一致性，共同情感；2、传统习俗，祖先继承；3、已故领袖的特殊命令，神法与世俗法合一；4、当代统治者的意志；5、重构形式下的个人利益的一致性。法的任务在于维护和扩大人的自由。24塔尔德（G.Tarde,1843——1904）法律是人们相互模仿而形成的，它产生于各种本能之中的民族气质并协调种族冲突。25二、主要代表人物及思想1、埃利希（EugenEhrlich,1862——1922）活的法律法的形态：其一，日常规则；其二，案件判决规则；其三，抽象立法规则。法律的发展不在其自身，而在社会。26失火罪[刑法]第一百一十五条放火、决水、爆炸、投放毒害性、放射性、传染病病原体等物质或者以其他危险方法致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。过失犯前款罪的，处三年以上七年以下有期徒刑；情节较轻的，处三年以下有期徒刑或者拘役。27重庆两老翁粗心引发山火

被判植树造林补过重庆市二中院作出终审判决：以失火罪改判邱天仕有期徒刑3年，缓刑4年；以失火罪改判周心龙有期徒刑3年，缓刑3年。法官同时责令两人回家后种树，将功补过。282、涂尔干（EmileDurkheim,1858——1917）社会学主义与社会事实概念法律是一种典型的社会事实形式，其内容是集体良知。自杀理论：利己型自杀；失范型自杀；利他型自杀

29法律形态与社会形态相对应：机械连带社会——压制型法律，以刑法为中心；有机连带社会——恢复型和合作型法律，以宪法、民商法为中心。30机械连带人口较少分工最小化道德密度低部落社会刑事法律31有机连带人口较多分工最大化道德密度高组织社会宪法民商法323、韦伯（MaxWeber,1864——1920）理解社会学：社会行动，价值无涉法律的产生：习惯惯例法律习惯：不加反思地模仿行事惯例：违反将导致普遍的且有实际影响力的谴责性反应法律：有一群专职人员来维持强制的可能性33法律与统治类型：权力与统治的正当性表现为自愿的，有服从的理论体系。传统型统治：亲缘性，宗教性，家庭经济个人魅力型统治：特殊神圣性，英雄主义，非凡个性法理型统治：权威立法，抽象规则，法律自治34法律类型：

合理

不合理

形式形式合理的形式不合理的

实质实质合理的实质不合理的35形式与实质指的是法律的自主性。合理与不合理指的是适用于案件的标准的普遍性。形式不合理的法律体系与预言和启示相联系。实质不合理的法律体系根据的是特殊案件的具体道德等因素。实质合理的法律体系普遍性的适用一般的政策、宗教、意识形态等。形式合理的法律体系普遍适用法律的内在标准。36神判法《那罗陀法典》第102条规定了神明裁判的八种形式:1.火审,让嫌疑犯手持烙铁步行并用舌头舐之,无伤则无罪;2.水审,让嫌疑犯沉入水中一定时间,浮起者有罪,沉没者无罪;3.秤审,用秤量嫌疑犯体重两次,第二次较前次轻者无罪;4.毒审,让嫌疑犯服某种毒物,无特殊反应则无罪;5.圣水审,让嫌疑犯饮用供神之水,无异状反应则无罪;6.圣谷审,让嫌疑犯食用供神之米,无异状反应则无罪;7.热油审,让嫌疑犯用手取出热油中的钱币,无伤则无罪;8.抽签审,设正邪两球,让嫌疑犯摸取,摸到正球者无罪。37形式合理的法律基本表现：刑法领域：罪刑法定民法领域：法无禁止即自由行政法领域：公权授权行使384、庞德（RoscoePound,1870——1964）社会科学的出发点：文明——人类对外在自然界和内在人类本性最大限度的控制。社会控制的主要手段是道德、宗教、法律，近代世界法律成了主要手段。法律作为社会控制的手段，在历史上是文明的产物，在今天是维系文明的工具，在明天则是促进文明的工具。39法社会学的理论纲领：第1条，研究法律制度和法律学说的实际社会效果；第2条，为准备立法进行社会学的研究；第3条，研究法律生效的手段；第4条，对法律史的社会学研究，要研究法律原理在过去如何发生以及发生了哪些社会效果；40第5条，注意法律研究的方法问题，既要进行心理学研究，又要对哲理性问题进行研究；第6条，应对法律规则分别情况加以适用，谋求正当、合理的解决各个案件；第7条，注重提高普通法系国家司法部的地位和作用；第8条，所有上述各点都是达到目的的手段，其目的在于力求使法律秩序更有效地实现。41社会利益的基本思想：利益就是人类（以个人、团体、社会或相互关系的形式）谋求得到满足的愿望或要求。第一，法律的作用和任务，就在于确认、实现和保障利益，即以最小限度的阻碍和浪费尽可能满足相互冲突的利益。第二，利益分为三大类：个人利益、公共利益和社会利益。42个人利益：（1）人格；（2）家庭关系；（3）物质利益等。公共利益：（1）国家作为法人的利益：债务方面的利益和其他经济上的利益；（2）国家作为政治组织上的利益：国家的人格尊严、行动效率等。社会利益：主要包括：公共安全；和平与秩序的保障；保障家庭、宗教、政治和经济制度的安全；道德方面的利益；保存社会资源；政治经济和文化方面的进步以及个人生活中的社会利益。43法律的三重含义：第一，法律秩序；第二，司法和行政的权威性资料、根据和指示；第三，司法和行政过程本身。法律的价值取向理论：法律价值准则可以通过经验的方法、理性的方法和观念的方法加以发现。44中华人民共和国道路交通安全法

第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：

（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。

（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。

交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。

45沈阳市行人与机动车道路交通事故处理办法（1999）

第九条在设有交通隔离设施和施划人行横道线的路段上，行人因跨跃隔离设施或不走人行横道，与机动车发生交通事故而机动车无违章行为的，行人负全部责任。第十条行人横过没有施划人行横道线的路段时，须注意避让车辆，不准在车辆临近时突然横穿，违者发生事故，行人负主要责任。第十一条行人走路须在人行道内行走，没有人行道的须靠路边行走。行人在机动车道内行走，与机动车发生交通事故，机动车方无违章行为的，行人负全部责任。

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第十二条在封闭式机动车专用道或专供机动车通行的立交桥、高架桥、平台桥等道路上，行人与机动车发生交通事故，机动车方无违章行为的，行人负全部责任。着标志服装的道路维护和清扫人员在正常作业时，发生交通事故的除外。第十三条行人在机动车道内有招停出租车、逗留等妨碍机动车通行的行为，发生交通事故，机动车方无违章行为的，行人负全部责任。4776条沿革

●1999年，沈阳颁布《行人与机动车道路交通事故处理办法》。规定“人车相撞，行人违章，司机不负责任，行人担全责”。被民间称为“撞了白撞”规定。

●2000年，国内20余城市相继推出“撞了白撞”条例。

●2003年6月，全国人大分组审议《道交法(草案)》，“撞了不白撞”是否写入法律，成为焦点议题。

●2004年5月1日，《道交法》开始实施，第76条否定“撞了白撞”规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，由机动车一方承担责任；行人有过错、司机无责，降低赔偿额度。

●2004年9月，经立法听证会讨论，北京出台《北京市〈道交法〉实施办法》，规定人车相撞，行人违法、司机无过错，按照最低比例、额度承担赔偿责任。48讨论：死刑纵横论核心问题：1、“杀人偿命”是否公正?2、“杀一儆百”是否可能?3、死刑是否合乎人道?

49第四章习俗与法律一、习俗的一般含义习俗也称风俗，是特定社会文化区域内人们普遍遵守的行为模式。习俗是社会道德与法律的基础和相辅相成的部分。

502008年3月19日是“春社”日（即立春后第5个戊日），10多万人涌上绵阳安县睢水关太平桥，参加“踩桥会”，为自己和家人祈福。

51二、习俗就是法律马林诺夫斯基:法律规则在于它们被感知和当作是一个人的义务与另一个人的权利主张。法的强制性来源于社会结构中的互惠性、公开性。霍贝尔:法就是授权的暴力52三、法来源于习惯普赫塔：法的发展三阶段，习惯法、立法、法典萨姆纳：法律、道德、宗教、哲学都是习俗的产物。鲍哈那：法是习惯的再制度化。习惯是群体规范的制度化，法是由专门处理法律问题的社会机构再创造的习惯。53习惯向法律转化的机制?鲍哈那:人口发展梅林:互动密度其他？54四、法律不能改变习惯萨姆纳：习俗是人们处理事务、解决问题的群体方式。法律不能改变习俗，背离习俗、道德的法律就好似一堆废纸。美国的禁酒令、美国摩门教的一夫多妻制、苏联十月革命前中亚地区穆斯林社会的妇女解放等。案例55五、习惯法是“准法规范”它与法律规范的不同：1、它是由民间制定或认可；2、执法由头人首领执行；3、对局部地域或局部人群有效；4、形式多样，文字记载的如公约、碑文、家训，更多的是口头相传。56它与道德的不同：1、比道德具有更高的权威，且有相应的权威组织；2、比道德更具有强制性；3、比道德更具有规范性；4、惩罚是习惯法的必要部分。57案例讨论:

美国禁酒令美国具有很浓厚的清教徒传统，很多人追求一种“清廉”的生活。1919年，美国国会通过宪法第18条修正案，即《全国禁酒令》，“禁止在合众国及其管辖的所有领土内酿造、出售和运送作为饮料的致醉酒类；禁止此等酒类输入或输出合众国及其管辖下的所有领土”。58规定自1920年1月20日起生效，此后，一切生产、销售、饮用酒类的行为非法。事实上，当时偷偷违反禁酒令的行为是如此普遍，使得该法律几乎成为美国历史上最大的笑话。1933年，美国国会通过宪法第21条修正案，取代第18条修正案。全国禁酒令宣告彻底失败。59案例讨论：中国当代法律中的习惯某村一位妇女Ｑ的丈夫Ｍ长年在城里打工,在同村的另一位男子Ｗ的引诱下,妇女Ｑ同Ｗ发生了历时一年多的两性关系。其丈夫回来得知此事后非常愤怒,声称自己“没脸在这个村子里活下去了”。多次打骂Ｗ,并威胁Ｗ及其家人特别是其儿子的生命安全。村委会首先出面调解,Ｗ表示愿意向Ｍ支付7000元人民币作为“精神和名誉损害赔偿”,但是,Ｗ要求Ｍ保证,私了之后不再威胁自己和两个儿子的安全。60Ｍ拒绝了这一出价,继续纠缠威胁Ｗ。Ｗ感到自己和孩子的人身安全都受到了威胁,为寻求保护,将此事反映给本村书记,书记建议他向当地人民法院提出诉讼,要求被告Ｍ停止对Ｗ的人身威胁和财产侵害。法院模棱两可地进行调解。在调解过程中,法院一方面通过劝说,使得Ｗ接受了对他实行拘留的决定;另一方面,法院又用这种拘留作为交换条件之一,要求Ｍ做出让步。经法院同双方做工作,和解协议终于达成了。61协议规定:1Ｗ“赔偿”Ｍ精神和名誉损害费8000元;2Ｍ停止威胁、骚扰Ｗ及其家人,此后,双方均不得挑起事端(对于Ｗ来说,这意味着不得再去“找”这位妇女);3本案诉讼费600元,Ｗ承担400元,Ｍ承担200元。协议达成的当天,在“班房”里安全且莫明其妙地待了13天的Ｗ被释放了。Ｗ对自己遭遇没有半点抱怨,相反一个劲地感谢主持调解此案的法官。而Ｍ则很快携带自己的妻子离村到城里打工去了。62案例讨论：北京禁放令1993年10月，“为了保障国家、集体财产和公民人身财产安全，防止环境污染，维护社会秩序”，北京市人大常委会全体通过《北京市关于禁止燃放烟花爆竹的规定》，自1993年12月1日起施行。自北京市对烟花爆竹发布禁放令后，全国先后有近300个城市纷纷效仿。63然而，虽然在禁放上做了大量的宣传、组织、督察等工作，投入了大量的人力、物力和财力（1993年除夕夜北京曾有31万警察、机关干部参与巡视），这些城市却也和北京一样，遭遇了禁放与反禁放的尴尬，禁放的政府与反禁放的部分民众俨然玩起了“猫捉老鼠”的游戏。由此，不但法规的尊严受到了损害，民俗的乐趣也受到了冲击。642005年12月1日开始，由北京市第十二届人大常务委员会审议并通过的《北京市烟花爆竹安全管理规定》开始施行，将北京市划分为禁放点、限放区、准放区进行分类控制，并允许在春节期间有限制地燃放烟花爆竹。

65案例讨论：婚内强奸？甲女与乙男均系农村青年，经人介绍成立婚约关系，约定男方先向女方支付1万元，婚前再支付1万元后立即完婚。甲女在婚约订立后到城里打工，对乙男渐生不满，但并未提出解除婚约。当乙男催促结婚时，甲女从城里回到家中，接收了乙男支付的另1万元后，在约定的成婚日，乘坐婚车，来到乙男家中，按照当地的风俗举行了隆重的婚礼。在婚礼过程中，因向男方再次索要金钱遭到拒绝而生气，当晚及此后数日内坚决拒绝同乙男同房。在家人的策划支持下，乙男实施暴力强行与甲女发生了性关系。66事后，甲女从乙男家中出走，直接到县公安局报案。公安局最初并未立案，但甲女拒绝再回乙男家，坚持继续告状。乙男见婚姻无法继续，遂向法院起诉，要求解除同居关系，甲女返还财礼。法院判决乙男胜诉，女方退回部分财礼。此后，在甲女的坚持下，县公安局立案侦查，检察院以强奸罪提起公诉。当地舆论哗然，认为双方已经结婚，夫妻之间理应同房，不存在强奸问题。法院经审理认为，甲女与乙男虽然举行了婚礼，但并未进行结婚登记，因此，双方不存在合法夫妻关系。乙男以暴力违背女方意志实施性行为，符合强奸罪构成要件，判乙男有期徒刑3年，乙男上诉亦被驳回。

67案例讨论：赔命价与犯罪被告人闹者，男，26岁，青海省果洛藏族自治州甘德县青珍公社牧民。被告人闹者于1978年10月16日被生产队派遣看守草山。当日，闹者与另一牧民才秀因牲畜吃草问题发生争执。其间，才秀用木棒击打闹者头部，闹者则以刀刺中才秀左肩及胸，致其伤重死亡。案发后，被告人闹者投案自首。经审理（再审），甘德县人民法院以故意伤害（致人死亡）罪判处闹者有期徒刑3年。681981年2月25日，闹者获假释出狱。被害人亲属（3人）闻讯后携刀前往县城，见到闹者即持刀追杀，致闹者逃回县公安局看守所，不敢出门。次日，闹者的母亲拿现金100元到被害人家求情，后来请宗教人士和原部落头人的后裔出面调解，并赔偿“命价”6000元，被害人亲属方才罢休。69案例讨论：早婚与强奸2002年1月31日，云南省金平苗族、瑶族、傣族自治县人民法院审理了金平苗族、瑶族、傣族自治县人民检察院指控被告人何某某犯奸淫幼女罪一案。被告人何某与被害人马某（1988年9月3日出生）均生活在该县少数民族聚居的边远偏僻的山区农村，有早婚的旧习俗。2001年10月初，两人以夫妻名义同居在一起。702001年12月18日，该县检察院指控何某犯奸淫幼女罪，指控何某以谈恋爱为由，将马某带到自己家中同居，并多次发生性关系。何某对指控事实供认不讳。人民法院通过审理认为，被告人何某的行为已构成奸淫幼女罪，但犯罪情节轻微，作出免予刑事处罚的判决。71第五章文化与法律一、文化与社会1、文化是人类的社会学特征2、文化是可变量，无限多样3、文化的相对主义与文化的种族中心论72二、文化与法的变化——布莱克的观点唐纳德·布莱克(DonaldBlack)简介美国行为主义法学派代表人物，毕业于密执安大学，获社会学博士学位。73唐纳德·布莱克(DonaldBlack)

自1970年起，先后执教于耶鲁大学和哈佛大学，现任弗吉尼亚大学社会科学教授。其代表作有《法律社会学的范围》、《法律的运作行为》、《警察的行为方式》、两卷本编著《社会控制的一般理论》等。74布莱克作为行为主义法学派代表人物，在方法论上主张绝对的价值中立，企图建立纯粹的法律社会学。他批判当时的法律社会学研究混淆了科学与政策的区别，他认为“科学的、即纯粹的法社会学研究不涉及对法律政策的评价，而是将法律生活作为行为制度进行科学的分析。”这种分析最终将形成一种一般性的法律理论——预测、解释每一种法律行为的理论。75他的纯粹法律社会学主张：(1)法律社会学应采纳专家治国者的思想方法，即只用技术方法解决可归纳为技术性的问题：(2)法律是可以观察到的法官、警察、检察官或行政官员的行为，而不是规则；(3)法社会学的目标是形成一种一般性的理论，即可探求任何地方、任何时候存在的法律原则和机制的理论。761、文化的量与法的变化法的变化与文化成正比。文化越发达，法也越发达。指向较少文化的法多于指向较多文化的法。772、文化的普遍性与法的变化法的变化与普遍性成正比。指向较少普遍性的法多于指向较多普遍性的法。3、文化多样性与法的变化法和文化距离是曲线相关。78标语文化79案例讨论：地域歧视与法律纠纷(招工歧视）

2005年3月份，深圳市公安局龙岗区分局龙新派出所在无任何证据证明在其辖区内存在“河南籍敲诈勒索团伙”的前提下，为打击辖区的刑事犯罪，在辖区的怡丰路黄龙塘市场附近的大街上悬挂“坚决打击河南籍敲诈勒索团伙”和“凡举报河南籍团伙敲诈勒索犯罪、破获案件的，奖励500元”的横幅。这一明显带有地域歧视性质的横幅一挂出，当即招致不少市民的非议。80

4月15日，在河南省国基律师事务所任职的河南籍公民任诚宇和李东照以深圳市公安局龙岗区分局的行为侵害了二人的名誉权为由，向郑州市高新区人民法院提起诉讼。在案件审理过程中，经法院主持调解，双方当事人自愿达成了调解协议：被告深圳市公安局龙岗区分局向原告、河南籍公民任诚宇、李东照赔礼道歉，原告任诚宇、李东照对被告深圳市公安局龙岗区分局表示谅解，原告自愿放弃其他诉讼请求。81三、文化与犯罪1、文化传播理论绍尔（C.Shaw)、麦凯(H.Mckay)：违法过程四阶段：1）家庭气氛紧张；2）违法群体勾引；3）邻里反映强化违法自我形象；4）认同违法角色。82萨瑟兰德(E.Sutherland)：犯罪是通过差别交往而习得的。主要决定因素：1）互动密度，家人和朋友的犯罪其影响更大；2）互动发生的年龄，青少年更容易受影响；3）互动比率，与守法者和违法者的互动比率。832、亚文化理论科恩(A.Cohen)：青少年违法是由于他们的地位受挫而发生的。社会把中产阶级的价值与规范奉为正统，从而使社会下层青少年感到地位受挫，产生对抗中产阶级的反应，形成和接受违法的亚文化。84中产阶级的价值：抱负、责任心、成绩、锲而不舍、理智判断、礼貌、有计划地利用时间、尊重财产等。下层文化的关键因素（米勒，W.Miller）：健壮、灵巧、刺激、自主而不受约束、缺乏责任感85四、中国法律文化的特点1、乡土性（《秋菊打官司》）礼治秩序（《被告三杠爷》）差序格局2、二元性(法院建筑)(万盛法院：三管齐下破赡养难题.mht)

制度法律文化的现代性与观念法律文化的传统性86案例讨论:《秋菊打官司》电影讲述的是一个发生在西北农村的故事。一个村民和村长发生了争执，村民骂村长断子绝孙，而恰巧这位村长只有4个女儿没有儿子。因此村长一怒之下把村民打伤了。这位村民的妻子秋菊感到非常气愤，非要为自己的丈夫讨个说法不可。由于伤情不重，乡司法助理员就对他们进行了调解。87但是秋菊对调解的结果不满意，就跑到城里讨说法。后来，上级派来公安人员对此事进行调查，结果村长被行政拘留15天。秋菊在得知这个结果时，她正在家里为孩子准备满月酒宴。村长被带走了，秋菊跑到村边路口，非常困惑地望着远去的警车。88案例讨论：《被告三杠爷》电影讲述的是在一个非常偏僻的地区，自然秩序非常好，人员流动很少，治安也非常好。治安好的标志是县里乡里的治安人员、司法人员从来没有来过。三杠爷的人品非常好，很受人尊敬；但是由于他的性格暴躁，经常与村民发生冲突，有的时候甚至采取不合法的手段强制村民做事情。89有一次，一个村妇虐待婆婆，把婆婆打伤了，三杠爷就让村民把村妇抓去游街，这在中国农村是非常严厉的惩罚方式。显然，这是一种违法行为，因为这种做法侵犯了公民的人身权利。游村后该村妇因羞愧难当自杀了。结果，司法机关逮捕了三杠爷。90第六章社会分层与法律一、社会分层的一般理论1、概念及其实质2、马克思的阶级理论与韦伯的多元分层模式3、理论解释功能主义冲突理论91在中国，分层除了韦伯的三因素外还有什么因素最为显著？如何认识法律面前人人平等？讨论：多赔百万，肇事司机可否缓刑？92二、社会分层与法的历史发展——人类学观点一个社会的分层越多，其法律越发达（美）塞尔维斯（E.Seerice):两类原始社会，即简单部落社会和酋长制社会。前者无法，而后者酋长的命令就是法。93案例讨论:车祸殒命,同命不同价

何源在重庆市江北区某中学读书。2005年12月15日，她在上学途中遇到同校的另外两个好朋友，3个好伙伴上了同一辆三轮车，结伴去学校。三轮车行驶到郭家沱长城公司上坡路段时，一辆对面驶来的满载货物的卡车刹车不及，车辆失控，发生侧翻，正好将三轮车压在下边。3个鲜活的生命就这样凋亡了。

94事故善后处理小组很快成立，三个女孩的家人先后与肇事司机挂靠单位———重庆铺金公路运输有限公司进行协商。另外两家先后与公司协商“私了”，各自得到了20余万元的赔偿。当何源父母就女儿的赔偿进行协商时，一切并不像自己想的那样容易。对方表示，如果按规定的条条款款一笔一笔清算，只能给他们死亡赔偿金5．07万元，再加上丧葬费等费用，顶多赔偿5．8万余元。95他们得到的权威解释是，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中明确规定：死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，按20年计算。重庆市权威统计数据显示，该市2004年城市居民人均可支配收入为9221元，农村居民人均纯收入2535元。

96三、社会分层与法律服务1、什么阶层经常请律师富人最愿意请律师，穷人最不愿意请律师。97社会阶级与美国社会的法律服务(L.Mayhew1969)收入（美元）关于财产问题其他法律问题

总数0——69992234567000—1499932427415000以上404386982、理论解释社会资源理论：天下衙门朝南开，有理没钱莫进来。社会结构理论：1）请律师的比率随家庭收入的变化而变化，也受到种族、性别、文化程度、职业和年龄等的影响。2）在请求法律帮助的问题中，因财产问题请律师随家庭收入而变化，因非财产问题请律师与家庭收入无关。99四、社会分层与司法——布莱克的观点1、法随分层成正比变化一个社会的分层越多，它具有的法越多。如果人们之间发生争端，不同等级的人们之间更可能到法院等法律机构解决，而同一等级的人更可能采取和解、调解等方式解决。1002、法随等级成正比变化社会等级越低，越不可能从事诉讼等法律行为。社会等级越高，越可能从事法律行为。随着法官等级的变化，与其相关的法律行为也成正比变化。3、向下的法大于向上的法指向社会地位低的各种法律行为多于指向社会地位高的各种法律行。101社会地位的结构和惩罚的严厉性图（1=最大4=最小）

被告地位低高1234原高告地位低102社会结构因素对量刑的影响（中国案例）103五、社会地位低的人败诉的原因资源缺乏社会歧视不熟悉程序:格兰特（M.Galanter）：诉讼策略。福特汽车赔偿案104六、社会分层与犯罪1、犯罪的社会学分布（美）斯卡皮蒂（F.R.Scarpitti)从性别、年龄、种族和民族、社会阶级、地域分析了美国犯罪现象的分布。男性卷入犯罪的可能性比女性大。根据1971年的材料，被警察逮捕的总人数中，15岁以下的占10%，18岁以下的占26%，21岁以下的占51%。黑人、墨西哥人、波多黎各人、印第安人有较高的犯罪率，犹太人和东方人犯罪率较低。105绝大多数犯罪来自社会经济地位低下的阶层，尤其是青少年犯罪。城市犯罪率比农村高，郊区犯罪率比农村高，但比城市低。2、关于社会地位低的人的犯罪：结构紧张；立法不平等；社会地位不利而导致更容易被标签。3、关于白领犯罪萨瑟兰德（1949）：受尊敬和在职业上地位高的人的犯罪。106案例讨论：刘涌案

刘涌，1960年11月30日生于辽宁省沈阳市，原任沈阳嘉阳集团董事长。2000年7月11日被沈阳市公安局刑事拘留，同年8月10日经沈阳市人民检察院批准逮捕。2002年4月,刘涌被辽宁省铁岭市中级人民法院以组织、领导黑社会性质组织罪、故意伤害罪、非法经营罪、故意毁坏财物罪、行贿罪、妨碍公务罪、非法持有枪支罪等多项罪名一审判处死刑。2003年8月,刘涌被辽宁省高级人民法院改判死刑,缓期两年执行。

107在刘涌被改判死缓的两个月之后，最高人民法院于2003年10月向刘涌送达了再审决定，12月18日，最高人民法院在辽宁省锦州市中级人民法院开庭再审刘涌案，12月22日，最高人民法院在辽宁省锦州市中级人民法院对刘涌组织、领导黑社会性质组织一案经再审后作出判决，判处刘涌死刑。

108案例讨论：反腐败

2006年的官员腐败依然保持着级别高、贪腐数额大和“群蛀”现象严重的特点。

首先，涉案区域及其官员的级别较高。京津沪三市高层干部队伍中都发现问题，如，北京市副市长刘志华的腐化案，天津市人民检察院检察长李宝金涉嫌经济案，上海市委书记、中央政治局委员陈良宇涉嫌挪用32亿社保基金案。

109其次，贪腐数额越来越大。由于案件多涉及房地产或固定的社会基金，故而这类案件的涉案数额都超亿元。如，郴州市住房管理中心主任李树彪的贪腐额仅用于豪赌的就达1亿多元，而上海社保基金案中挪用数额高达32亿。110

再次，群蛀现象严重。如，湖南郴州市贪腐案带出市委书记李大伦、市纪委书记曾锦春、副市长雷渊利及其他政商界人士158人（雷渊利称自己的贪腐在整个郴州只能排在第12位）；福建省工商局局长周金伙案引出福州市国土资源局局长、仓山区区委书记、土地局局长等官员；上海社保基金案调查不到一个月的时间，市委书记、市劳动和社会保障局局长、电气集团副总裁和董事长、宝山区委副书记（区长）等一些厅局级官员便相继浮出水面。111第七章法律的社会功能一、法律功能概念释义1、概念功能概念在不同的学科里有不同的用法与含义。从数学、生物学、建筑学到社会学和法学都在使用这一概念。斯宾塞：人或事物引起的社会后果称为功能。马林诺夫斯基：功能是指社会制度对社会需求的贡献。112法律功能：作为社会现象的法律（体系或部分，立法或行为）基于其内在结构属性的存在和运行，对社会系统造成的客观后果。2、功能形态整体功能与部分功能基本功能与辅助功能显性功能与隐性功能正功能、反功能与非功能113二、法律的利益调控功能1、利益与法律概说法律对社会的功能主要是通过对利益的调整控制而实现的。法律体现的意志背后是各种利益。乌尔比安（Ulplianus,160——228）：权利乃法律所确定保护的利益。边沁（JeremyBentham,1748——1832）：法律一般的和最终的目的，不过是整个社会的最大利益而已。114马克思：人们奋斗所争取的一切，都同他们的利益有关。赫克(PhilipHeck,1858——1943)：利益是法律的原因，法主要规范着利益斗争，法的最高任务是平衡利益。庞德：法律的功能在于调节调和与调解各种错综和冲突的利益。1152、法律对利益的调控方式1）利益的表达法律并不创造利益，而只是对社会中的利益关系加以选择，对特定的利益予以承认或拒绝。这种选择表现在两个方面：利益主体与利益内容。2）利益冲突的平衡对各种利益重要性做出估价，为协调利益冲突提供标准。（彭宇案）1163）利益格局的重整“变法”都是对既存利益格局的改变，法律正是在利益格局不断被打破和重整过程中向前发展的。案例分析3、几组主要的利益关系1）公共利益和私人利益2）短期利益和长远利益3）物质利益和精神利益4）当事人利益、群体利益、制度利益、公共利益117利益分析的基本要求：疑难案件；利益权衡；寻找法律根据118部门立法部门立法是我国比较通行的一种立法模式，它是指某个方面的法律法规和规章由负责这个领域的行政管理部门负责制订或起草的一种立法方式。《电信法》、《邮政法》、《银行法》、《保险法》、《铁路法》等都是部门立法的结果。国家立法权力部门化、部门权力利益化、部门利益法制化119案例讨论:王海现象１９９５年７月中旬，王海在北京隆福大厦买了两副耳机，经鉴定是假冒产品后，又到同一地点买了１０副，按照《消费者权益保护法》第４９条规定，一并要求隆福大厦加倍赔偿。此后，王海及王海们在各地不断进行类似索赔行为，人称“王海现象”。该类案件有的成功，有的失败。120试分析：1、该案对法律实现的意义；2、案件败诉的可能法律意图。

121案例讨论：优先保护生存利益案广东省珠海市一家餐厅因发生爆炸伤亡事件而引发了一起伤害赔偿案。原告李、龚夫妇携子到被告五月花餐厅就餐，遭遇不测。由于隔壁包房发生爆炸，导致儿亡李残。为此，原告请求珠海市中级法院判令被告承担全部损害403万元。一审认为被告不构成对原告的侵权，驳回原告的诉讼请求。原告提起上诉，广东省高级法院终审判令被告补偿上诉人30万元。122三、法律功能的实现1、法的执行1）法的执行的法律模式：有法必依，执法必严，违法必究。具体表现为：其一，执法人员的活动必须在法定的职权范围内；其二，执法活动必须按照法定的程序；其三，适用法律一律平等。2）法的执行的社会学模式：法律在社会空间是不均匀分布的。123案件的社会空间因素包括：法律规定本身；执法力量是否充足；社会力量的压力；执法者及当事人的社会背景；文化传统；其他偶然因素。2、法的遵守1）威慑理论和威慑曲线威慑的性质（轻微还是严厉，受到威慑的可能性大小等）；被威慑的人的性质（人数多少，个性等）；被威慑的行为的性质。1242）利益理论在守法与违法之间进行利益博弈。鲍尔（H.Ball)对二战后夏威夷住《房租金控制法》的遵守情况研究表明，人们对该法的遵守的程度取决于由此而带来的利益程度。3）习惯理论4）道德理论125第八章法律社会化一、含义与实质法律社会化就是社会及其成员获得法律知识，培养法律情感，承担法律角色，延绵法律文化以及社会法治化的过程。法律社会化是法律的传播与接受，法律教化与内化，社会追求法治化的辨证统一过程。126二、法学教育综合教育模式、职业教育模式、实习模式之争。教育的多层次化：法学学科教育；法律职业教育；法律职业培训；一元化的法律资格制度；群众性普法。127三、法律的接受（美）塔帕（June.Tapp):个人法律态度发展的四个阶段（层次）：第一层次（惯例前），遵守法律只是为了避免惩罚和获得利益（享乐主义阶段）；第二层次（惯例），遵守法律仅仅因为起是规则；第三层次（惯例后），遵守法律是对道德的支持；第四层次，法律内化道德，个人内化法律。接受和遵守法律的原因：制裁的威慑；利益的满足；理性的行动框架；道德感。128四、法律效果法律效果就是法律对社会及其成员的作用结果。疫苗理论：法律就象一种疫苗，它被接种到有病的社会机体上，使社会机体恢复健康。过滤理论：法律对人们行为的作用因社会环境的影响而修正，环境就是过滤器。129法律效果的测量:1）选择特定的法律以及其作用的目标人口；2）研究该法律适用后目标人口的行为变化；3）研究这些行为变化是否由该法律而引起。测量的困难：如何区分和控制非法律因素对行为的影响；态度的变化与行为的变化并不必然一致。130五、法治法治就是在法律规束住了国家权力和政府后而使权利在人与人之间得到合理配置的社会状态。其一，宪法统率；其二，法律具有至上权威；其三，法律具有良好属性，价值的和技术的等；其四，反对法律万能。131“法律爆炸”及其对策1）扩大法院；2）鼓励和解与妥协；3）院外处理案件日常化、群众化；4）提高诉讼费用以减少诉讼需求。132六、解决争端的法律与非法律方法的选择简单关系与复杂关系核心关系与边缘关系利益计算社会发展程度文化传统133第九章法律职业一、法律职业概述法律职业是指各种专门与法律直接相关的工作。在一般的研究中，同时也指法律职业者。不同的国家，法律职业的含义和分类也不同。大陆法系国家，法律职业者包括法官、检察官、私人开业律师、法律顾问、公证人、法学教师等。英国的法律职业主要指律师。134职业是参与社会分工，利用专门的知识和技能，为社会创造物质财富和精神财富，获取合理报酬，作为物质生活来源，并满足精神需求的工作。

第一，与人类的需求和职业结构相关，强调社会分工;第二，与职业的内在属性相关，强调利用专门的知识和技能;第三，与社会论理相关，强调创造物质财富和精神财富，获得合理报酬

第四，与个人生活相关，强调物质生活来源，并设计满足精神生活

135法律职业在西方有着悠久的历史，近代资产阶级革命的胜利使法律职业的以快速发展。在中国，法官职业产生于奴隶制时期，但中国古代，没有检察制度，也没有律师制度